Общая теория права_курс лекций. Курс лекций. Минск бгу, 2010. 184 с. Тема понятие и предмет общей теории права Понятие юридической науки. Структура юридической науки
 Скачать 1 Mb.
|
5.5. Историческая школа праваИсторическая школа права зародилась в конце XVIII в. в Германии и сделалась весьма влиятельной в изучении права. В центр своих теоретико-познавательных интересов она поставила вопрос о том, как право возникает и какова его история. Представителями исторической школы права считаются Гуго (1764-1844гг.), Савиньи (1779-1861гг.), Пухта (1798-1846гг.). Теоретики исторической школы права развивали свою теорию, полемизируя с представителями естественно-правовых концепций. Прежде всего они критиковали тезис о позитивном праве как об искусственной конструкции, создаваемой нормотворческой деятельностью органов законодательной власти. Они утверждали, что действующее в государстве право вовсе не сводится лишь к совокупности тех предписаний, которые навязываются обществу извне, даются сверху людьми, облеченными на то специальными полномочиями. Право, по мнению сторонников этой школы, возникает спонтанно. Своим происхождением оно обязано отнюдь не усмотрению законодателя. Подобно как язык не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию и не дан от бога, так и право создается не только (и не столько) благодаря законодательствованию, сколько путем самостоятельного развития, через стихийное образование соответствующих норм общения, добровольно принимаемых народом в силу их адекватности обстоятельствам жизни. Акты законодательной власти дополняют позитивное право, но сделать его целиком они не могут. Позитивное право производно от права обычного, а это последнее произрастает из недр «национального духа», глубин народного сознания. Развитие национального духа, сознания стихийно эволюционирует и право. Динамика права всегда есть органический процесс в том смысле, что она сродни развитию организма из своего зародыша. Вся история права – медленное, плавное раскрытие той субстанции, которая, изначально покоится в почве народного духа. На первом этапе своего развития право выступает в форме обычаев, на втором делается предметом обработки со стороны сословия ученых-правоведов, не теряя при этом связи со своим корнем – общим убеждением народа. По мнению представителей исторической школы права, бесцельно и бессмысленно искусственно конструировать и в любое время предлагать людям ту или иную придуманную правовую систему. Созданная отдельно от самой истории жизни народного духа она не может привиться обществу. Правовым установлениям свойственна органичность, которая выражается и в том, что стадии и ритмы развития права совпадают с ходом эволюции народной жизни. Одной фразой это можно выразить следующим словом: право имеет историю. Юристы исторической школы права видели назначение действующих в государстве юридических институтов в том, чтобы служить опорой внешнего порядка, каким бы консервативным он не был. Они выступали в защиту крепостничества, монархической государственности и феодального права, отвергали теорию договорного происхождения государства, не признавали права народа на революцию, отклоняли идею разделения властей. Сопряженная с отрицанием прогрессивных идей буржуазного общества историческая школа права не нашла широкого круга почитателей. Вместе с тем, в философско-юридических суждениях данной школы положительное значение имела критика представлений естественно-правового толка о вечности, неизменности и неподвижности права. Заслуживает внимание и попытка трактовать правовые институты в качестве особых социальных явлений, исторически закономерно рождающихся, функционирующих и развивающихся в целостном единстве жизни каждого народа. 5.6. Психологическая школа праваРодоначальником психологической школы права считается русский ученый-юрист Петражицкий (1867-1931гг.). Созданная им психологическая теория права носит его имя. В рассматриваемой теории право определяется и исследуется как явление индивидуальной психики человека. Социальный момент в праве не игнорируется, но воспринимается под углом зрения психологических переживаний, поскольку в них он отражается. Объективно в области права существуют только психические переживания, связанные с представлением одного человека, пользующегося каким-либо правом требовать выполнения определенных обязанностей, лежащих на другом человеке. Иными словами, право носит императивно-атрибутивный характер. Императивность права представляет индивидуально-личностное осознание человеком своего долга, обязанности. Атрибутивность права заключается в осознании человеком своего права требования, выступающего вовне к другому человеку. В психологической теории различается право официальное и неофициальное. Официальное право установлено государством и поддерживается им. Неофициальное лишено этой поддержки, но действует в качестве права в силу осознания его таковым. Это означает, что правовые нормы могут создаваться и помимо государства в результате определенных эмоций и переживаний человека по поводу права. Право рассматривается не как общественное явление, связанное с государством, а как нечто интуитивное, как явление, существующее в сфере эмоций, индивидуальных психических переживаний человека. Таким образом, государственное принуждение не выступает в качестве существенного признака права. На первый план выдвигаются личностно-психологические установки индивида. Психологическая теория права, правильно выделяя психологические аспекты права, по существу растворяет право в индивидуальной психике, делает его тождественным правосознанию, игнорируя его объективную природу как сложного явления социальной жизни, как структуру объективно складывающихся норм. 5.7. Социологическая школа права Данное течение сформировалось в самостоятельную дисциплину в связи с потребностью в целенаправленном изучении и использовании права в качестве инструмента регулирования и социального контроля. К представителям социологической школы права относят О.Конта, Э.Дюркгейма, Л.Дюги, Е.Эрлиха, Р.Паунда, М.Ориу. Для социологической юриспруденции характерно акцентирование внимания не на том, что есть право, а на том, как право действует. В этой связи оказалось уместным древнее различение слова живого и слова мертвого, которое, будучи привнесенным в правовую жизнь и правовое общение, позволило произвести отличие законов, которые «гласят, от законов, которые не «гласят», или, другими словами, отличать право в жизни от права в книгах. Право, согласно социологам права, корениться не в текстах законов, а в жизни. Исходные начала права следует искать в обществе, в образующих его объединениях и союзах. И в прошлом, и современном обществе право представляло собой порядок, существовавший в родах, семьях, а также в нормах и предписаниях, определяющих внутренний строй общественных организаций. Подобная констатация на практике приводила к мысли о том, что если гражданский кодекс не дает конкретных предписаний к разрешению какого-либо вопроса, то необходимо обращаться к правовым нормам, закрепленным в уставах организаций, которые имеют прямое отношение к данному правовому факту. Эти нормы и факты и есть «живое» право. Социология права не признает монополии государственно-властных учреждений на создание правовых норм, она исходит из предположения, что право коренится в обществе, в общественных институтах и их нормах. Правовые нормы государства – это лишь часть права. Наряду с ними существует «живое» право, которое есть не что иное, как сложившиеся в обществе фактические отношения. Под «живым» правом, правом в действии понимается три взаимосвязанных его проявления в социальной жизни: правопорядок, совокупность предписаний и правоприменительная деятельность в суде или административном органе. Право сочетает в себе основные черты: оно есть совокупность правил-требований; оно устанавливается каждой социальной группой; оно находится в процессе непрерывных изменений. В социологии права обосновывается возможность изменения правовой нормы в процессе ее применения. Как следствие, отказ от непререкаемого авторитета закона, требование свободы судейского усмотрения, что ведет к фактическому расширению правотворческих функций судьи и принижению роли закона, поскольку судья не связан юридическими нормами и может по своему усмотрению решить то или иное дело. При социологическом подходе наблюдается попытка исследовать сущностные вопросы права с помощью структурно-функционального анализа. В отличие от формально-догматической трактовки права как системы нормативных предписаний, установленных государством, право понимается как хотя и относительно самостоятельный, но все же лишь один из многих факторов социальной действительности. Данный подход позволяет исследовать сущность права, его социальное назначение в многоаспектном плане, во взаимосвязи с другими элементами сложной социальной структуры общества, изучать реальные механизмы действия права. 5.8. Реалистическая школа права Реалистическая школа права связана с именами американских юристов Д. Фрэнка, Левеллина. Иногда данное учение называют прагматическим позитивизмом. В особенностях нового правопонимания внимание акцентируется на том, что право предстоит в своей реальности в виде специального судебного решения (в виде реального делания, а не говорения). Это решение лишь в малой степени возможно предсказать или унифицировать, это решение представляет собой также некий процесс, с помощью которого такое решение вырабатывается; существенным для нового подхода к праву явилось обсуждение вопроса о той мере, в кокай судебный процесс может и должен применяться в интересах обеспечения справедливости по отношению к согражданам. ТЕМА 6. НОРМЫ ПРАВА 1. Понятие нормы, ее значение и виды 2. Понятие правовой нормы, ее признаки 3. Структура правовой нормы 4. Структура статьи нормативного правового акта 5. Виды правовых норм 6.1. Понятие нормы, ее значение и виды Человек, как известно, существо не только биологическое, но и социальное, что означает включенность его в социальные (общественные) отношения или, иными словами, в отношения с другими людьми. Таким образом, возникает взаимосвязь субъектов с присущими им интересами, правами, обязанностями, которые могут находиться как в согласованном, так и в конфликтном состоянии. Одним из основных способов сосуществования согласованных или конфликтных интересов людей, их объединений, выступает нормативное регулирование. Общество, государство, отдельные общности разрабатывают правила, которые предписывают, как следует поступать в том или ином случае, ситуации, чтобы достичь поставленной цели, при этом не нарушив прав и интересов других людей. Правила поведения стали называться нормами. Нормативное регулирование с момента возникновения свелось к созданию двух типов норм – социальных и технических. Нормы, которые определяют отношения человека к природе, порядок его деятельности по созданию материальных благ, пользования орудиями труда, называются техническими. В отличие от них социальные нормы регулируют отношения между людьми и их объединениями в процессе материального производства, политической и социально-культурной сфере. Современную систему технических норм составляют технологические правила, правила техники безопасности, пользования современными приборами и оборудованием и т.д. Социальные нормы регулируют отношения, возникающие в процессе осуществления экономических, политических, социально-культурных задач, стоящих перед обществом, государством, и отдельной личностью. Социальное нормативное регулирование осуществляется двумя способами: 1) установлением запретов на действия, которые признаются опасными для общества или его отдельных членов; 2) закреплением в общеобязательном правиле прав и обязанностей участников соответствующих отношений. Нормативное регулирование осуществляется с помощью сложной и многообразной системы социальных норм: 1) моральных; 2) обычаев и традиций; 3) корпоративных; 4) религиозных; 5) правовых. Мораль и моральные нормы представляют собой правила поведения, основанные на представлениях общества или отдельных социальных групп о добре и зле, плохом и хорошем, честном и бесчестном и других этических (нравственных) требованиях и принципах. Обычай представляет собой правило поведения, которое сложилось в прошлом посредством многократного повторения и поддерживается в силу привычки. Под традициями понимаются правила поведения, которые определяют порядок, процедуру проведения каких-либо мероприятий, связанных с какими-либо торжественными и знаменательными событиями в жизни человека, общества, государства. Корпоративные нормы – правила поведения, закрепленные в уставах, положениях общественных объединений, политических партий и других организаций, основанных на членстве. Под религиозными нормами понимаются правила, установленные различными вероисповеданиями и обязательные для верующих. Они содержатся в религиозных книгах, в решениях собраний духовенства, в произведениях авторитетных религиозных писателей. Мораль, обычаи, традиции, корпоративные и религиозные нормы играют важную роль в регулировании общественных отношений. Однако доминирующую позицию в нормативном регулировании общественных отношений в большинстве государств занимают правовые нормы. 6.2. Понятие правовой нормы, ее признаки Норма права – одно из основополагающих понятий в доктрине права. Она определяется как установленное государственными органами или должностными лицами властное предписание (общее правило регулирования общественных отношений), согласно которому субъекты права при определенных условиях должны действовать определенным образом, иначе последуют определенные невыгодные для них последствия. Норма права обладает всеми общими чертами, присущими другим социальным нормам, т.е. она выступает как мера, масштаб поведения человека в определенных условиях, нарушение которого влечет за собой возможность применения принуждения. Нормы права раскрывается через понятие нормативности, которое в юридической литературе означает: 1) направленность нормы права на регулирование вида общественных отношений, а не какого-либо конкретного отношения; 2) неперсонифицированность (неконкретность) адресата нормы; 3) неопределенность числа случаев, на которые рассчитано действие нормы. Этим она отличается от индивидуально-правовых предписаний (велений), служащих основанием для возникновения конкретного общественного отношения, устанавливающих конкретный круг субъектов, которым они адресованы, и носящих разовый, однократный характер. Вместе с тем значение нормы права предопределило требования, которые к ней предъявляются. Признаки нормы права: 1) общий характер нормы права. Она является постоянно действующим в отношении неопределенного круга лиц правилом правовой регуляции определенного вида общественных отношений. Действие нормы права не исчерпывается ее однократным применением. Общий характер нормы права выражается в установлении общего правила абстрактного характера, содержание которого фиксируется в действующем законодательстве; 2) официально-обязательный характер нормы права. Этот признак означает, что норма права подлежит безусловному исполнению субъектами права независимо от их интересов и желаний. В случае неисполнения требований правовой нормы к виновному лицу может быть применено государственное принуждение; 3) формальная определенность нормы права. Это означает факт закрепления ее содержания в письменных документах (нормативных правовых актах), принятых компетентным государственным органом, должностным лицом или иным уполномоченным органом. Поэтому содержание нормы является определенным, не допускающим споров относительно ее текстуального изложения; 4) конкретность содержания нормы права достигается простотой изложения текста нормы, широким использованием общеизвестных терминов литературного языка наряду с применением специальных юридических и иных научных терминов и понятий, четкостью определения круга субъектов, на которых распространяет свое действие норма права, их прав, обязанностей и гарантий; 5) системность нормы права означает, что она является составным (первичным) элементом более общего понятие системы права и, в свою очередь, представляет собой систему, упорядоченную совокупность структурных элементов. 6.3. Структура правовой нормы Норма права является системной правовой категорией, состоящей из соответствующим образом упорядоченных, взаимосвязанных элементов. В юридической литературе наиболее распространенным является взгляд, согласно которому норма права обладает трехзвенной структурой: гипотеза, диспозиция и санкция. Кроме того, высказываются мнения, что в элементном составе нормы права выделяются только два компонента: гипотеза и диспозиция или диспозиция и санкция. Согласно данной точке зрения право направлено на выполнение двух основных задач: положительное регулирование отношений, регламентирование правомерных проступков; а также охрана правовых предписаний от нарушений. Сообразно этому нормы права подразделяются на нормы позитивного регулирования и правоохранительные нормы. Указанные нормы имеют несовпадающую структуру: первые состоят из гипотезы и диспозиции, вторые – из диспозиции и санкции. Данная позиция не имеет широкого распространения. Гипотеза – это та часть нормы, указывающая на условия, при которых она может быть реализована в конкретных правоотношениях. Под диспозицией понимается та часть нормы, которая содержит правило поведения, т.е. формулирует права и обязанности участников конкретных правоотношений. Диспозиция составляет основу нормы права, поскольку излагает непосредственно требования, которым должны следовать участники правоотношений. Санкция представляет собой такую часть правовой нормы, которая указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в случае нарушения этой нормы права (диспозиции). В международном праве структуру нормы права, именуемой коллизионной, принято делить на два элемента: объем и привязку. Объем – часть нормы международного частного права, указывающая на вид правоотношений с иностранным элементом, к которому должна применяться коллизионная норма. Привязка – часть нормы права, содержащая указание на подлежащее применению право (международное, своего государства, иного государства). Содержание нормы права (т.е. гипотеза, диспозиция и санкция) состоит из соответствующих положений нормативного правового акта. Сам же акт выражен не в форме норм права, а в форме разделов, глав, статей, пунктов, частей и т.д. Ввиду таких различий содержание разных элементов нормы права закрепляется не в какой-то одной статье, пункте одного и того же акта, а, как правило, в разных статьях, пунктах одного, а нередко и различных нормативных правовых актов. Поэтому норму права нельзя смешивать и отождествлять с тем или иным актом, его статьей, пунктом. Зачастую прямая формулировка нормы отсутствует ввиду ее явной очевидности. Но, во всяком случае, смысл отсутствующей части нормы права должен со всей определенностью подразумеваться, однозначно и бесповоротно вытекать из наличного текста акта. Так, основная масса статей особенной части Уголовного кодекса и Кодекса об административных правонарушениях включает только гипотезу (конкретные составы преступления, правонарушения) и санкцию (меры наказания). Процессуальное законодательство состоит в основном из положений гипотезы и диспозиции. Гражданско-правовые нормы включают все три элемента. 6.4. Структура статьи нормативного правового акта Статьи и пункты нормативного правового акта - основные структурные элементы (единицы) нормативного правового акта, содержащие законченные нормативные положения. Статьи, как правило, должны иметь название, отражающее их содержание. Статьи нормативного правового акта обозначаются арабскими цифрами, после которых ставится точка. Пункты обозначаются арабскими цифрами с точкой и названия не имеют. Статьи нормативного правового акта могут подразделяться на части (абзацы) или пункты. В свою очередь части могут подразделяться на пункты или абзацы; пункты - на подпункты, части или абзацы; подпункты - на части или абзацы. Абзац нормативного правового акта - часть текста, выделяемая отступом в первой строке и начинающаяся со строчной буквы, кроме первого абзаца части, который начинается с прописной буквы. Абзацы, как правило, заканчиваются точкой с запятой, кроме первого абзаца соответствующего структурного элемента, который заканчивается двоеточием, и последнего абзаца, который заканчивается точкой. Подпункты нормативного правового акта - абзацы, являющиеся составной частью пункта и обозначаемые несколькими арабскими цифрами с точками после каждой из них, первая из которых обозначает номер пункта. |