Агарков М.М. основы банковского права. Лекция i. Введение 2

• Название: Лекция i. Введение 2
• Дата: 02.04.2023
• Размер: 0.68 Mb.
• Имя файла: Агарков М.М. основы банковского права.doc
• Тип: Лекция; #1032460
• страница: 6 из 11

ЛЕКЦИЯ VI. АКТИВНЫЕ ОПЕРАЦИИ

1. Виды активных операций. 2. Открытие кредита. 3. Понятие и юридическая природа учета. 4. Векселя, принимаемые к учету.

1. Виды активных операций. К числу активных операций относятся операции, посредством которых кредитное учрежде­ние предоставляет клиенту необходимые ему средства, либо обеспечивает ему возможность получения таких средств (см. лекция IV, 1). В первом случае кредитное учреждение или приобретает у клиента принадлежащее ему срочное денежное беспроцентное требование к третьему лицу или к третьим лицам (учет или дисконт), или же ссужает ему деньги (различ­ные формы ссудной операции: срочные ссуды, целевые ссуды, специальный текущий счет до востребования и т. д.). Во втором случае кредитное учреждение принимает на себя в силу дого­вора с клиентом ответственность перед третьим лицом (гаран­тийный, акцептный и рамбурсный кредиты). Число активных операций довольно велико. Они представляют собой значитель­ное разнообразие, которое постоянно увеличивается практикой капиталистических стран. Банковая практика СССР заимство­вала формы активных операций главным образом из практики дореволюционных банков, отчасти из послевоенной практики иностранных банков. Некоторые формы были созданы советс­кой практикой. Примером этого может служить долгосрочный кредит и применяемые в нем виды долгосрочных целевых ссуд на промышленное строительство, коммунальное хозяйство, жилищное строительство, сельское хозяйство. В области до­лгосрочного кредита, в которой правовые условия кредита особенно резко отличаются от дореволюционных (невозмож­ность ипотечного кредита ввиду отмены права собственности на землю), практике пришлось находить новые формы. В области краткосрочного кредита была гораздо большая возможность использовать прежние формы.

2. Открытие кредита. Обычно, прежде чем предоставить кредит, т. е. прежде чем передать клиенту деньги в ссуду, приобрести у него вексель, либо другое обязательство, или принять ответственность перед третьим лицом, банк открывает данному клиенту кредит. Открытием кредита называется ре­шение компетентного органа банка предоставить клиенту кре­дит в определенной форме (напр., специального текущего счета до востребования, целевой ссуды и т. п.) и на определенных условиях. Открытие кредита может иметь двоякое значение. Решение предоставить кредит клиенту может быть актом чисто внутреннего значения, не создающим никаких юридических отношений между банком и клиентом. В этом случае решение правления адресовано к соответствующим должностным лицам банка, для которых оно является руководящим указанием. Если оно и сообщается клиенту, то не в качестве волеизъявления, направленного на принятие банком обязательства перед пос­ледним, а в качестве простого уведомления. Но открытие кредита может быть также волеизъявлением, направленным к клиенту и содержащим обязательство банка предоставить кредит на определенных условиях. В этом случае сообщенное клиенту решение банка является составной частью договора между ними об открытии кредита. Договор об открытии кредита или, как его иногда называют, «кредитный договор» есть договор, по которому банк принимает на себя обязатель­ство предоставить своему клиенту кредит в определенной форме и на определенных условиях. На практике не всегда легко определить, принадлежит ли открытию кредита то или иное из указанных значений. Обычно формулировка соответствующих постановлений правлений банков, извещений и т. д. не содер­жит сколько-нибудь точных и решающих указаний. Вопрос приходится решать на основании всей совокупности обстоя­тельств. При этом следует принимать во внимание форму открываемого кредита. Одно только выраженное банком наме­рение кредитовать определенного клиента без определения формы кредита во всяком случае не может обязывать банк. В договоре в этом случае не хватало бы существенного элемен­та — определения условий, на которых кредит открывается. Такой договор не удовлетворял бы ст. 130 Г. К., согласно которой «договор признается заключенным, когда стороны выразили друг другу — в подлежащем случае в требуемой законом форме — согласие по всем существенным его пунктам».

Договор об открытии кредита не урегулирован действующим законодательством в общем виде. Закон в ст. 218 и 219 Г. К. регулирует только один из видов этого договора, а именно договор об открытии кредита в форме займа. Следует помнить, что различного рода ссуды (срочные, целевые, в форме специ­ального текущего счета до востребования), предоставляемые клиентам банков, по своей юридической природе являются договорами займа. На банковом языке термин «ссуды» употреб­ляется вместо юридически более корректного термин «заем» (см. лекцию VII). Ст. 218 и 219 Г. К. регулируют договор об открытии кредита в форме займа в составе «предварительного договора о заключении в будущем договора займа» (предвари­тельный договор о займе).

С точки зрения Г. К заем является договором реальным, т. е. таким договором, по которому обязательство возникает не с момента соглашения между сторонами, а с момента передачи предмета обязательства. Обязательство из договора займа возникает лишь со времени передачи валюты займа. Если же стороны хотят обеспечить совершение займа в будущем, то они могут заключить предварительный договор, урегулированный в ст. 218 и 219 Г. К.

Предварительный договор о займе может быть или двусто­ронним или односторонним. В случае двустороннего предвари­тельного договора о займе, обе стороны — и будущий кредитор и будущий должник — взаимно обязуются: первый — дать взаймы, второй — принять взаймы. В случае одностороннего предварительного договора о займе, обязательство возникает только для одной из сторон — для будущего кредитора или будущего должника. Договор об открытии банком кредита в форме ссуды (срочной, до востребования, целевой) является односторонним предварительным договором о займе, в кото­ром обязательство возникает на стороне будущего кредито­ра (банка). Таким образом, банк, будущий кредитор по договору займа, является обязанной стороной — должником, по предва­рительному договору о займе. Содержанием обязательства банка является заключение в будущем в качестве заимодавца договора займа с клиентом. В случае неисполнения этой обязан­ности банк несет ответственность согласно ст. 117 Г. К., т. е. он обязан возместить клиенту все причиненные неисполнением убытки.

Согласно ст. 218 предварительный договор о займе должен быть, независимо от суммы займа, совершен в письменной форме.

Весьма важное положение содержится в ст. 219, согласно которой «лицо обязавшееся по предварительному договору дать другому взаймы, может требовать расторжения предвари­тельного договора, если впоследствии имущественное положе­ние контрагента значительно ухудшится, в частности, если он будет признан несостоятельным или приостановит платежи». Ст. 219 содержит применительно к предварительному договору о займе так наз. оговорку об изменившихся обстоятельствах (clausula rebus sic stantibus). Лицо, обязавшееся дать взаймы, имело в виду, что его контрагент является кредитоспособным. Было бы неправильно не учитывать этого обстоятельства и обязывать его к совершению займа также и тогда, когда впоследствии имущественное положение контрагента значи­тельно ухудшится. Закон дает в этом случае обязанному лицу право требовать расторжения договора.

Нормы, установленные законом для предварительного дого­вора о займе, могут быть распространены по аналогии и на те виды договора об открытии кредита, на которые они не распрос­траняются непосредственно. Сомнение возможно только по вопросу о том, можно ли распространять по аналогии правило о заключении договора в письменной форме, независимо от суммы займа. Но этот вопрос для банков не имеет серьезного практического значения в виду господства письменной формы в банковой практике.

Выше было указано, что не всякое открытие кредита банком означает намерение банка принять на себя обязательство перед клиентом. Некоторые формы кредита по самой своей природе предполагают договор об открытии кредита. Так, напр., выдача ссуд в форме специального текущего счета до востребования, а также долгосрочные целевые ссуды на промышленное, жилищное или коммунальное строительство, выдаваемые по частям, пред­полагают наличность договора об открытии кредита. Эти опера­ции представляют по своей юридической природе договоры займа. Ввиду реальности займа отношения по займу возникают лишь с момента передачи клиенту валюты займа. Поэтому договор, обеспечивающий клиенту получение валюты в будущем, является односторонним предварительным договором о заключе­нии в будущем займа, обязывающим банк, т. е. определенным видом договора об открытии кредита. Равным образом обычно предполагает договор об открытии кредита акцептный и рамбурсный кредит. Банк обязуется перед клиентом акцептовать за счет открытого ему кредита тратты, трассированные самим клиентом или его контрагентом. Кредитование имеет место в тот момент, когда банк акцептует тратту. Наоборот, при некоторых формах кредита нельзя предполагать наличность договора об открытии кредита. Это имеет, напр., место в случае учета векселей. При учете векселей по общему правилу открытие банком кредита не может быть истолковано, как принятие на себя обязательства перед клиентом совершить учет. Нормально банк сохраняет за собой так наз. право отбора, т. е. право отказать в приеме к учету того или иного векселя. Немотивированный отбор устраняет возможность признать наличность обязательства банка учиты­вать предъявляемые ему векселя.

Необходимость заключать договоры об открытии кредита не устраняется наличностью надлежащим образом утвержденно­го и обязательного для банка кредитного плана. Допустим, как это имеет место, например, по кредитам на коммунальное хозяйство, открываемым Центральным банком коммунального хозяйства и жилищного строительства, что банк получает обязательный для него список заемщиков. Договор об открытии кредита явится первой ступенью к выполнению плановых заданий, выдача ссуды — следующей ступенью.

3. Понятие и юридическая природа учета. Учетом или дисконтом называется покупка срочного беспроцентного де­нежного обязательства до наступления срока последнего за цену, определяемую суммой обязательства за вычетом процен­тов в размере, зависящем от времени, остающегося до наступ­ления срока обязательства. Процентная ставка так же, как и самая операция, носит название дисконта или учета. Хотя объектом учета может быть всякое срочное беспроцентное денежное обязательство, но чаще всего таковым является вексель.

По вопросу об юридической природе учета в литературе существуют три точки зрения. Одна — видит в учете индосса­мент, другая — заем и третья — куплю-продажу.

Взгляд на учет как на индоссамент высказывал такой видный русский юрист, как проф. Шершеневич. Однако, этот взгляд должен быть признан совершенно несостоятельным. Сторонни­ки этого взгляда суживают проблему до вопроса о юридической природе учета векселя и других обязательств, переходящих в том же порядке, как и вексель, т. е. в порядке индоссамента. Хотя и не особенно часто, но в банковой практике имеют место случаи учета обязательств, не относящихся к этой категории. Но и в таких пределах эта теория ошибочна Индоссамент является способом передачи векселя. Способ передачи векселя нельзя смешивать с основанием передачи, которым является сделка о возмездном или безвозмездном отчуждении векселя. Индоссамент может быть совершен на векселе на основании договора дарения, следовательно, с целью безвозмездного отчуждения векселя. Такой индоссамент уче­том не является, так как учет представляет собой возмездное приобретение векселя банком. Нельзя также рассматривать учет, как особый вид индоссамента. Виды индоссамента (имен­ной, бланковый, безоборотный и др.) не имеют отношения к вопросу об основании, в силу которого совершается индосса­мент. Это основание не затрагивает природы индоссамента. Следовательно, ошибка сторонников рассматриваемой теории заключается в том, что они обратили внимание на индоссамент, который при учете векселей не отличается от индоссамента, совершаемого на ином основании, и упустили из виду сделку возмездного приобретения векселя (или иного обязательства) банком, которая и является учетом (дисконтом).

Равным образом неправильным является взгляд на учет как на заем. Заем, по определению закона, есть договор, по которому «одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или определенные родовыми при­знаками вещи, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу полученную сумму денег или равное взятому взаймы количес­тво вещей того же рода и качества с процентами или без процентов» (ст. 208 Г. К.). Это определение не подходит к сделке учета векселя или другого обязательства. Правда, так же, как и в случае денежного займа, одна сторона (банк — дисконтер) дает другой стороне определенную сумму денег. Но то право, которое эта сторона приобретает, совершенно не является правом из займа, а правом из того обязательства, которое получает банк, т. е. правом из векселя и т. д. В одном только случае, который в банковом обиходе также принято называть учетом, фигура займа является вполне применимой. Мы имеем в виду так наз. учет соло-векселя. При учете соло-векселя банк передает клиенту определенную сумму денег и получает от него вексель за его подписью. Клиент в этом случае является векселедателем, выдающим банку вексель для того, чтобы оформить полученный кредит. Выдача векселя не меняет юридической природы сделки, на основании которой вексель выдан. Банк дал определенную сумму денег с условием их возвращения, т. е. дал деньги по договору займа. Получение векселя не лишает требование банка характера требования из договора займа. Но учет соло-векселя по существу и не является учетом. В этом случае в лице Банка возникает новое обязатель­ственное требование. Учетом же в собственном смысле слова можно называть только те случаи, когда клиент, учитывающий обязательство в банке, не является векселедателем (а в случае учета иного обязательства — соответственно первоначальным должником) и когда, следовательно, обязательство существова­ло до приобретения его банком.

По своей юридической природе учет представляет собой договор купли-продажи. Сделка учета подходит под определе­ние ст. 180 Г. К. Согласно ст. 181 Г. К. «предметом купли-продажи может быть всякое имущество, не изъятое из граж­данского оборота». Таким имуществом являются, с точки зрения советского права, не только вещи, но и обязательственные требования, как это следует хотя бы из ст. 87 Г. К., которая говорит, что «предметом залога может быть всякое имущество, не изъятое из оборота, в том числе долговые требования..». В случае учета векселя передача права на последний в соответствии с правилами вексельного права (ст. 7 Положения о векселях РСФСР) совер­шаются посредством индоссамента. В случае учета обязатель­ства, не переходящего в том же порядке, как вексельное обязательство, передача его банку совершается посредством цессии (уступка требования — ст. 124 Г. К.).

4. Векселя, принимаемые к учету. Вопрос о том, какие векселя могут быть учитываемы банками, разрешается отчасти положениями о кредитных учреждениях или их уставами,

отчасти же оперативными правилами. Так, Положение о Госу­дарственном банке говорит, что им производится «учет вексе­лей и долговых обязательств с выдачей всей суммы за вычетом определенного учетного процента за время до назначенного по ним срока платежа, причем срок сей не должен превышать шести месяцев со дня учета». Положение о Внешторгбанке говорит, что банк может производить: «учет векселей и срочных долговых обязательств, выданных с платежом в пределах СССР или за границей и выписанных как в валюте СССР, так и в иностранной валюте, по коим по времени учета до срока платежа остается не свыше 6 месяцев» (§ 8, п. «а»). Положение об обществах взаимного кредита говорит, что «обществом могут быть принимаемы к учету или в обеспечение специального текущего и контокоррентного счетов векселя и другие денеж­ные обязательства — сроком не свыше шести месяцев». Более подробно регулируется учетная операция оперативными пра­вилами кредитных учреждений. Наибольшее значение принад­лежит правилам Государственного банка, которые имеют зна­чение образца для всех других кредитных учреждений, вынуж­денных считаться с тем, какие векселя будут приниматься Госбанком к переучету. Правила Госбанка содержатся в ин­струкции учреждениям Государственного банка по операции учета векселей и специальных текущих счетов, обеспеченных векселями, утвержденной НКФ СССР 1 февраля 1926 г. Век­сель может быть принят к учету только в том случае, если он удовлетворяет следующим условиям: 1) он должен быть со­ставлен с соблюдением правил положения о векселях и гербо­вого сбора; 2) он должен быть снабжен не менее чем двумя вполне благонадежными подписями; 3) он должен быть основан на состоявшейся уже товарной или иной коммерческой сделке; 4) вместе платежа должно иметься учреждение Государствен­ного банка или его корреспондент, производящий инкассовые операции; 5) в месте платежа должен находиться нотариус или народный судья; 6) срок векселя не должен превышать сроков, установленных Правлением и, кроме того, до срока векселя должно оставаться не менее 10 дней, а по иногороднему векселю такое количество дней, которое является достаточным для пересылки векселя по месту платежа.

Условие, указанное в п. 1, должно гарантировать действительность векселя и возможность осуществления прав по нему. Для этого вексель должен удовлетворять ст. 1 и 2 или 17 Положения о векселях, в которых указаны реквизиты простого и переводного векселей. Кроме указания реквизитов векселя, закон дает примерные формы векселей (приложение к ст. 2 Положения о векселях — Пост. ВЦИК и СНК РСФСР от 21 сентября 1927 г. — С. У. РСФСР 1927 г. № 100, ст. 669). Эти примерные формы не являются обязательными. Вексель, удовлетворяющий требованиям Положения о векселях, но составленный с отступлениями от примерных форм, указанных в законе, является действительным и может быть принят к учету, Однако, примерные формы представляют то удобство, что соблюдение их гарантирует против неправильного истолкования требований закона, не во всем в достаточной степени ясных.

Условие, указанное в п. 2, составляет основную гарантию получения банком обратно выданных им сумм. Ввиду важности этого условия оно обычно формулируется в уставе кредитного учреждения или в Положении о нем. Гарантия заключается в том, что две подписи создают двух ответственных перед банком лиц. Согласно ст. 9 Полож. о векселях «все лица, подписавшие вексель и сделавшие на нем передаточные надписи, ответствен­ны перед векселедержателем, как совокупные должники». Одна подпись на векселе всегда принадлежит векселедателю. Другие подписи могут принадлежать другим векселедателям, выдав­шим вексель совместно с первым, поручителям и, наконец, надписателям, т. е. лицам, сделавшим на нем .передаточные надписи. Если на векселе имеются только подписи двух вексе­ледателей или векселедателя и поручителя, то такой вексель хотя и удовлетворяет требованию наличности двух подписей, но не удовлетворяет условию, указанному в п. 3, т. е. требова­нию о торговом происхождении векселя.

Весьма серьезное значение принадлежит условию, указанно­му в п. 3. К учету могут приниматься только товарные или приравниваемые к ним иные коммерческие векселя. Правила Госбанка говорят о векселе, основанном на состоявшейся уже товарной или иной коммерческой сделке. Наказ Государствен­ному банку о порядке выпуска, использования и изъятия из обращения банковых билетов, утвержденный в заседании Коллегии НКФ 19 октября 1922 г., говорит просто о товарных векселях (ст. 6). Товарн. векселем называется вексель, выдан­ный покупателем товара в уплату за полученный им от продавца товар. Требование, чтобы вексель был выдан за уже переданный товар, неточно формулировано в правилах Госбан­ка, как указание на состоявшуюся сделку. К товарному вексе­лю следует приравнивать векселя, выданные за оказанные услуги к торгового характера, как перевозка или хранение товара. Товарным векселям противостоят векселя финансовые, авансовые и дружеские. Финансовым векселем является век­сель, выданный не в уплату за полученный товар или услугу, а на основании той или иной кредитной сделки. Типичным финансовым векселем является вексель, выданный заемщиком заимодавцу. Авансовым векселем является вексель, выданный в уплату за товар или за коммерческую услугу до получения товара или услуги. Авансовый вексель в значительной степени приближается к финансовому векселю. Выдача того и другого не знаменует состоявшейся передачи товара или оказания услуги. Дружеским векселем называется вексель, выданный для учета. Чаще всего (но не всегда) имеет место обмен дружескими векселями, после чего получатели направляются с ними в разные банки с целью получить кредит. Дружеские векселя являются большим злом. Попадая в банки, они приво­дят к тому, что банк, вместо кредитования реального здорового оборота, оказывает кредит, в котором здоровый оборот не нуждается. Так как банкнотная эмиссия в значительной степе­ни обеспечивается векселями, то обращение в банках дружес­ких векселей может вести к увеличению количества платежных знаков по сравнению с действительной потребностью в них, т. е. к инфляции. Кроме того, дружеские векселя, за которыми не кроется никакой реальной торговой сделки, представляют для банка совершенно недостаточное обеспечение. Если дружеские векселя сами по себе являются нездоровым явлением, то того же нельзя сказать про векселя финансовые и авансовые. Сами по себе эти векселя основаны на сделках, которые являются совершенно нормальными и здоровыми. Однако, они не годятся в качестве материала для учета, так как их выдача не знаме­нует потребности оборота в платежных средствах. Непригодны для учета также так наз. встречные векселя, т. е. векселя, в которых векселедатель по одному векселю является векселеприобретателем по другому, хотя бы они были выданы в оплату действительно полученных товара или услуги. Выдача встреч­ных векселей не означает потребности оборота в платежных средствах в количестве, равном сумме этих векселей. Потреб­ность оборота в платежных средствах в случае таких векселей, очевидно, исчисляется не свыше разницы между их суммами. Для оплаты товара, благодаря зачету, было бы достаточно выдать вексель на эту разницу.

Различие между товарными, финансовыми, авансовыми, дружескими и встречными векселями не имеет значения с точки зрения вексельного права. Дружеский вексель, если он составлен с соблюдением требований Положения о векселях, является совершенно действительным. Банк, принявший такой вексель к учету, обладает всеми правами, предоставленными Положением о векселях векселедержателю. Но различие меж­ду ними имеет очень большое значение с точки зрения банко­вого права. Запрещение принимать к учету векселя не товарно­го происхождения имеет целью охранить интересы денежного обращения и целость банковых активов.

Вопросы для повторения к VI лекции

1. Какова юридическая природа открытия банком кредита?

2. Какова юридическая природа учета?

3. Что такое вексель товарный, финансовый, авансовый, встречный, дружеский?

Указания для учащихся к VI лекции

При проработке лекции VI необходимо повторение по курсу хозяйственного права материала, посвященного вексельному праву и предварительному договору о заключении в будущем договора о займе.

Литература

1. Л. С. Элиассон.— Деньги, банки и банковые операции. 1926 г.

2. Шершеневич.— Курс торгового плана, т. II.