Понятие и место договора в гражданском праве. Теории и положения ученых о договоре
 Скачать 263.61 Kb.
|
|
Раздел IV Особенной части ГК РФ, называющийся "Отдельные виды обязательств", состоит в том числе из глав (из 30 глав договорам посвящено 25), посвященных отдельным договорам. Ознакомление с его нормами позволяет сделать вывод о том, что в данном разделе регулируются определенные (наиболее распространенные и значимые) случаи общественных отношений (например, отношения по передаче вещи в собственность за плату, вещи в пользование, отношения по выполнению работ, оказанию услуг и т.п.), к каждому из которых ГК РФ создает конструкцию специального договора. Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор является разновидностью обязательства. Так, обязательства по действующему гражданско-правовому законодательству подразделяются: 1) на договоры (или договорные обязательства) - гл. 30-55 и 58 второй части ГК РФ; 2) обязательства из односторонних действий: — обязательства из односторонних правомерных публичных действий (публичное обещание награды, публичный конкурс) - гл. 56-57 ГК РФ; — обязательства из причинения вреда - гл. 59 ГК РФ; — обязательства из неосновательного обогащения - гл. 60 ГК РФ. Практический смысл разграничения обязательств и договоров проявляется в ситуациях, когда субъект правоотношения не совпадает со стороной договора. В качестве классического примера приводятся, как правило, отношения представительства. Сущность представительства как процесса деятельности представителя заключается в совершении им сделок, в том числе заключении договоров, от имени другого лица (представляемого), что означает возникновение, изменение или прекращение соответствующих правоотношений (прав и обязанностей), в том числе обязательственных, именно у представляемого (п. 1 ст. 182 ГК РФ). Участником договора выступает представитель, а участником (субъектом) правоотношений (в том числе кредитором или должником) становится представляемый. Обязательство соотносится с договором как одно из возможных следствий с одной из возможных причин. В этом смысле данные понятия предстают перед нами как находящиеся в теснейшей функциональной связи друг с другом. Таким образом, слово "договор" было бы целесообразно употреблять для обозначения трех следующих понятий: 1) юридический факт-действие - основание возникновения прав и обязанностей; 2) возникшее правоотношение - система взаимодействия участников договора (признание подобного значения за терминами "сделка" и "договор" поможет разъяснить смысл многих юридических конструкций, в частности таких, как условия договора, подписание договора, оформление договора); 3) внешняя форма выражения этих правил (документ). Данный аспект будет подробно описан ниже.  Договор является соглашением, сделкой, порождающей обязательство, обязательство, в свою очередь, является разновидностью гражданских правоотношений, которые могут возникнуть не только по договору, но и по другим основаниям, например, по закону, из причинения вреда. Таким образом, общие нормы об исполнении обязательств, о способах их исполнения, об ответственности за их нарушение применяются и к договорам. При этом для договора имеют значение и специальные нормы о порядке его заключения, основаниях изменения, расторжения. Нужно разграничивать понятие договора и обязательства. Договор – это юридический факт, основание возникновения обязательств. Обязательство – это гражданское правоотношение, основанием которого может быть не только договор, но и односторонние сделки, неправомерные действия. Договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор - наиболее распространенный вид сделок.
В условиях рыночной системы есть обязательства и у кредитора есть право требования от должника принудительного исполнения. Срок наступил, продукция не поставлена, кредитор обращается в арбитражный суд, решение - обязать, должник снова не исполняет – неустойка, возмещение убытков и кредитор сам ищет продукцию у других поставщиков. Раньше кредитор мог требовать от должника до того момента пока не будет исполнено обязательство. На практике возникает вопрос что делать судье, когда кредитор требует принудительного исполнения обязательства в натуре, должник согласен оплатить все санкции без суда, но только не исполнение в натуре, а истец не согласен. В.В. Витрянский предлагает, что должно признаваться право кредитора требовать исполнение обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа обязательства. Что значит из «существа обязательства»? Если не вытекает? Общее правило - обязательство должно быть исполнено в натуре, но, если должник отказывается, очевидно нужно взыскивать убытки, неустойку, денежную компенсацию и заканчивать на этом. В случае досрочного прекращения исполнения обязательства как защищать добросовестную сторону? Исполнение гражданско-правовых обязательств (есть разные подходы). Это совершение участниками гражданско-правового обязательства соответствующих действий, выступающих объектами гражданских прав и обязанностей, составляющих содержание самого этого обязательства. Действия составляют фактическое содержание обязательства? Думается, что такое понимание некорректно. Поскольку мы говорим о гражданско-правовом обязательстве, то его содержанием являются права и обязанности. У одного явления могут ли быть разные содержания (фактическое и юридическое)? С методологической т.з. у одного явления нескольких содержаний быть не может. Поэтому действия не есть фактическое содержание гражданско-правового обязательства, а это объекты прав и обязанностей, составляющих содержание. Двух содержаний в одном явлении нет. Например, содержание обязательства купли-продажи, где действия по упаковке товара являются объектом обязанности продавца и объектом права покупателя. Обязанность лично доставить вещь покупателю – тоже объект обязанности продавца и объект права покупателя. В ст. 309 ГК РФ расширено общее правило исполнения обязательств. Нет смысла дополнять норму тем, что обязательства должны соответствовать законам, иным правовым актам, обычаям, деловым обыкновениям, условиям договора. Нет сомнения что это должно быть так. Законодатель пошел по пути очень детального регулирования, не нужного и опасного: противоречия, несогласованности, очень много норм общих и специальных, между ними возникают коллизии, дублирование, некоторые «клубки» просто невозможно развязать. Положения дополнены тем, что кредиторы могут заключить между собой соответствующее соглашение об исполнении обязательства должником. Но это также не нужно было прописывать, поскольку это и так очевидно. Это обычный гражданско-правовой договор. Будет ли он для должника обязательным - нет, поскольку он в нем не участвовал. В ст. 309.1 ГК РФ законодатель закрепил, что между кредиторами одного должника по однородным обязательствам может быть заключено соглашение об исполнении этих обязательств, стороны обязаны не нарушать условия этого соглашения – законодатель прописал очевидные вещи. Это соглашение также не порождает обязанностей для лиц, не участвующих в договоре, в т.ч. для должника (п. 3). Все это очевидно, тем не менее, законодатель все это прописывает, такими нормами засоряется нормативное регулирование, это плохо. Законодатель не только это правило прописал, что элементарно, но еще углубился и прописал права и обязанности кредиторов (п. 2 ст. 309.1 ГК РФ) и как кредитор может их реализовывать. Зачем это, когда углубляемся, возникает много вопросов. В п.п. 1 и 2 – может быть соглашение о порядке удовлетворения, очередности, пропорциональности и точка, а по другим моментам не может? Точка стоит как императивная норма, а если кредиторы заключили соглашение с иным объектом и по иному вопросу, это не страшно, но суды могут говорить исходя из догматичных норм ГК РФ. Почему не может? Важно, чтобы не противоречило условиям договора, а если судья догматик и скажет, что точка стоит. Законодатель наталкивает на это. Зачем так детально все регулировать? Все, что угодно можно включать в соглашение. Это обычный гражданско-правовой договор. С чего законодатель поставил точку, для судей догматиков? Прописано, что стороны обязаны не совершать действия, направленные на нарушения условий договора - то же самое «крючкотворство». Исполнение, полученное от должника в нарушение условий соглашения между кредиторами, подлежит передаче кредитору по другому обязательству в соответствии с условиями указанного соглашения. К кредитору, который передал полученное от должника исполнение, переходит право требования от 2-го кредитора (которому передал) к должнику. Но по п. 3 соглашение не создает обязанности для лиц, не участвующих в нем, в том числе для должника. А если досрочное исполнение обязательства было между должником и кредитором № 1? Могут же заключить должник и кредитор дополнительное соглашение о досрочном исполнении или о новации? Будет ли это нарушать соглашение между кредиторами об исполнении в равных долях? Какие «заморочки» возникают. На месте законодателя лучше бы ничего не регулировали, а кредиторы заключали бы соглашения без лишнего детализирования законодателем. По ст. 309.2 ГК РФ должник несет расходы на исполнение обязательства - тоже элементарное правило. В ст. 310 ГК РФ предусмотрена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства или его изменения. Вопрос, а договором могут предусмотреть право одной стороны на односторонний отказ? Могут, а из п. 1 вытекает, что нет, ибо норма императивная. Например, договор аренды. Почему стороны не могут записать в нем что, если пользование имуществом становится убыточным для должника, то он вправе отказаться от исполнения договора, и арендодатель согласен? Но по этой норме возникает вопрос. Зачем вообще лезть законодателю в частноправовые отношения, за исключением, когда это касается публичных интересов? В п. 3 ст. 310 ГК РФ - право на односторонний отказ или изменения обязательства может быть обусловлено необходимостью выплаты другой стороне обязательства. «Заморочка». Это не нарушает публичные интересы, интересы государства или третьих лиц. Односторонний отказ возможен в случаях, когда он допускается законом или договором. Стороны, осуществляя предпринимательскую деятельность, вправе в одностороннем порядке изменить или отказаться от договора с условием выплаты денежной компенсации. Это вмешательство в диспозитивные отношения. В этом нет публичного интереса. Это результат зарегулирования ГК РФ. Законодатель забывает, что это гражданское, а не административное право. Законодательное развитие правовой материи – чем более детальное регулирование, тем больше противоречий. Ст. 9 ГК РФ содержит общее правило о том, что субъект может отказаться от осуществления права, но при этом право за ним сохраняется. П. 6 ст. 450.1. ГК РФ (сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, при возникновении предусмотренных обстоятельств может заявить отказ от осуществления своего права, в последующем его осуществление по тем же основаниям не допускается, за исключением случаев, когда аналогичные обстоятельства возникли вновь) вступает в противоречие с п. 2 ст. 9 ГК РФ (отказ от осуществления прав не влечет прекращения этих прав). Например, стороны договора поставки записали неустойку и указали, что в случае отказа от договора покупатель утрачивает право на неустойку. Что должен делать судья? По п. 6 ст. 450.1 ГК РФ в случае повторной просрочки покупатель вновь приобретает это право. Видимо эта норма содержит положение о расширении п. 2 ст. 9 ГК РФ. А если предусмотрено договором? У судов разные позиции. Возникновение убытков при исполнении обязательств. Законодатель урегулировал и преддоговорные отношения, в частности, преддоговорные споры, если стороны вели себя недобросовестно взыскать ранее убытки было невозможно. Заключили соглашение об ответственности перед заключением договора - о порядке заключения этого договора. Чем оно будет отличаться от предварительного договора? Когда стороны заключают такое соглашение – обязательства возникают сразу. Здесь предмет договора – это конкретное действие, а при предварительном – это действие в будущем. Исполнение, неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательства. П. 2 ст. 310 ГК РФ (одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонам предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения допускается в случаях, предусмотренных законом или договором). Ст.ст. 450.1., 451 ГК РФ. Сторона при отказе от договора должна действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных кодексом. Критерии добросовестности и разумности – понятие оценочные и если сторона действовала иначе, то должна возместить убытки. Если обязательство не может быть исполнено и это вызвано невозможностью. Должник не виновен и такие потери возмещать не должен. Ранее практика выработала правило: когда исполнение обязательства возложено на 3-е лицо – арбитражные суды требовали доказательств и подтверждений оснований, в силу которых должник уступил свои обязательства. Ст. 313 ГК РФ (исполнение обязательств перед 3-м лицом) – кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника 3-м лицом, если исполнение возложено должником на указанное 3-е лицо. У суда нет права требовать договор между должником и 3-м лицом. П. 2 ст. 313 ГК РФ – если должник не возлагал на 3-е лицо, то кредитор обязан принять исполнение в 2 случаях: должником допущена исполнения денежного обязательства, 3-е лицо подвергалось опасности утратить свое право на имущество должника вследствие обращения взыскания на это имущество (например, арендатор). Обязательство, в котором отсутствует срок его исполнения. П. 2 ст. 314 ГК РФ - если обязательство не позволяет определить срок его исполнения или не содержит условия, позволяющий определить этот срок, или когда срок исполнения определен моментом востребования, то законодатель говорит об исполнении в течении 7 дней со дня предъявления кредитором требования об исполнении обязательства. Как определить этот день, с которого исчислять? С момента направления или получения требования? Предъявил и получил – это не одно и то же с т.з. русского языка. Момент предъявления и вручения совпадает. Что понимать под моментом вручения? Общее правило, когда должник расписался с датой и временем, а если он уклоняется (не открывает дверь, на звонки не отвечает). Если должник не представит документы об уважительной причине (был в командировке, больнице, отпуске и т.п.), с этого момента можно считать уклонение. Если факсом, то с момента получения, но нужно обеспечить доказательство того, что должник получил, подтвердить телефонограммой. По электронной почте потребуется экспертиза. Смс-сообщения (текст) не доказать. Если 7 дней прошло, а кредитор отказывается принять исполнение, то можно потребовать возмещения убытков. При не предъявлении кредитором требования в разумный срок должник вправе исполнить, а кредитор принять исполнение. Как его определить? Думается, что нельзя отождествлять разумный и те же 7 дней. Только с учетом конкретных обстоятельств дела.
На настоящий момент российское законодательство предоставляет возможность использовать такие обеспечительные меры как неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого, стороны в договоре могут предусмотреть иные способы обеспечения своих обязательств, за исключением случаев, если такое обеспечение будет противоречить российскому законодательству. 1. Залог Одним из самых популярных способов обеспечения является залог (ст. 334 и след. ГК). В России разрешается закладывать как имущество, так и имущественные права. Заложено может быть как движимое, так и недвижимое имущество. Однако, залог недвижимого имущества, который также называется ипотекой, должен быть зарегистрирован в государственных органах, иначе он будет недействительным. Все договоры залога заключаются в письменной форме. Залогодателем может выступать как должник, так и любое третье лицо, что расширяет возможности для должника получить финансирование от кредитора, особенно, если у него нет имущества или имущественных прав, которые он может заложить. Заложенное движимое имущество может оставаться как у залогодателя, так и быть переданным залогодержателю. Заложенное имущество может передаваться в залог несколько раз, причем каждый новый залог будет называться «последующим залогом». Залог предоставляет одно из важных преимуществ: требования, обеспеченные залогом, при банкротстве имеют преимущественное удовлетворение. Ни один из иных способов обеспечения не предоставляет такой возможности. Вместе с тем залог имеет несколько важных недостатков. 1. Заложенное имущество или имущественные права в случае неудовлетворения требований по основному обязательству должны быть проданы с публичных торгов. 2. Договор залога имеет много условий, которые надо закреплять в договоре, иначе это может повлечь недействительность договора залога. 3. Залог зависит от действительности основного обязательства, например, кредитного договора, и поэтому если кредитный договор недействителен, то и договор залога также будет недействительным. 2. Гарантии и поручительства Следующим видом обеспечения являются гарантии и поручительства. Гарантии, выдаваемые любым физическим или юридическим лицом, за исключением кредитных и страховых организаций, называются поручительством (ст. 361 и след. ГК). Гарантии, выдаваемые кредитными и страховыми организациями, называются банковскими гарантиями (ст. 368 и след. ГК). Оба типа гарантии обязывают лица, которые выдали такие гарантии погасить требование кредитора, если должник не выполнил основное обязательство. Банковская гарантия дополнительно имеет одну особенность, которой нет у других видов обеспечения, а именно действительность банковской гарантии не зависит от действительности основного обязательства. Банковская гарантия или поручительство должны быть заключены в письменной форме. При удовлетворении гарантом требований кредитора по гарантии, гарант получает право от кредитора требовать от должника уплаты задолженности последним. |