Модуль тгп. МК ТГП_18.12.2020. Предмет, объект тгп как науки
 Скачать 193.08 Kb.
|
|
Источники (формы права): понятие, соотношение понятий «форма права» и «источник права». Формы права - это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения. Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий “форма права” и “источник права”. Если исходить из общепринятого значения слова “источник” как всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки, то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора: 1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.); 2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.); 3) источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права. Следовательно, понятие «источник права» более широкое, чем понятие «форма права». Существует точка зрения, согласно которой понятие «источник права» тождественно понятию «форма права». Виды форм права: • нормативный акт — это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. (К их числу относятся Конституция, законы, подзаконные акты и т.п.); • правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, согласно ст. 5 ГК РФ, отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота); • юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимущественно в странах общей правовой семьи — Англии, США, Канаде и т.д.); • нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права • доктрины и мнения выдающихся учёных • религиозные тексты • общие принципы (международного) права Правовой обычай как источник права. Правовой обычай - это санкционированный государством обычай, приобретающий в силу этого общеобязательное значение. Правовому обычаю как источнику права отведена вспомогательная роль. Закон, как писаный нормативный акт, подкрепляет свою силу и общепризнанность благодаря базированию на обычае. Толкование закона, чтобы сделать его доступным для населения, осуществляют с точки зрения обычая. Это наблюдается, например, в Нидерландах и касается, главным образом, торговых обычаев. Сохранились и другие обычаи, которые признаются не в полной мере. Один из главных принципов современной парламентской системы Нидерландов — «министры не могут оставаться в должности, если они утратили доверие парламента» — не записан в конституции и является правовым обычаем, оформившимся в 1867 г. Тем не менее роль правового обычая в странах романо-германского типа ограничена, а в некоторых из этих стран сведена на-нет. Он выполняет второстепенную роль в качестве источника права в силу того, что исторически многие из обычаев уже получили закрепление в законе. Правовой обычай может быть лишь дополнением к закону. Пожалуй, только в Италии он сохранил характер самостоятельного источника права. Правовой (юридический) прецедент как источник права. Юридическим прецедентом является судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права при разрешении аналогичных дел в дальнейшем. Юридический прецедент является своеобразным эталоном, моделью для разрешения конкретного спора. Он создается не правотворческим органом, а непосредственно судебными или административными органами. Юридический прецедент является преобладающим источником права в странах общего права (Великобритания, США, Новая Зеландия, Канада). В современном мире отсутствуют правовые системы, основанные только на юридическом прецеденте как источнике права. Но законы, которыми руководствуются судьи в странах общей системы права, носят настолько обобщенный характер, что на их основе часто бывает трудно разрешить конкретное юридическое дело. В разных странах даже одной правовой семьи юридический прецедент применяется по-разному. В Великобритании, например, практика применения прецедента связана следующими правилами: решения, вынесенные Палатой лордов, обязательны для всех судов; решения, принятые апелляционным судом, обязательны для него самого и для нижестоящих судов. Кроме того, в Великобритании авторитет юридического прецедента тем выше, чем старше его возраст. В США, в силу особенностей федеративного устройства страны, правило прецедента не действует так строго: Верховный Суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям; штаты независимы и каждый имеет собственную судебную систему и соответственно – судебную практику. Источником права может стать прецедент не любого суда, а лишь решения по конкретным делам судов высших судебных инстанций. В странах романо-германской правовой системы преобладающим источником права является нормативно-правовой акт. Но в случаях наличия коллизий норм права в законах, для решения конкретного дела применяется юридический прецедент. В странах романо-германской правовой системы юридический прецедент даже обладает определенным авторитетом. Но он рассматривается в качестве способа фиксации норм права лишь в чрезвычайных ситуациях. В основном роль прецедента в странах романо-германской системы и России не выходит за рамки толкования права. Юридический прецедент в России имеет форму Постановлений Верховного Суда, в которых конкретизируются и детализируются общие нормы закона. Нормативный договор как источник права. Нормативный договор - это добровольное соглашение двух или более субъектов права, содержащее нормы права, основанное на равенстве сторон, их согласию по всем существенным аспектам договора и взаимной ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств (межгосударственные договоры, федеративный договор и др.). Признаки нормативного договора: содержит нормы права; заключается добровольно; устанавливает взаимную ответственность; обеспечивается правом. В настоящее время нормативно-правовые договоры, как и все иные виды договоров, рассматриваются в основном в пределах отдельных отраслей права. За редким исключением - в рамках общей теории права. Нормативный договор должен порождать права и обязанности для неопределенного круга лиц, а не только для договаривающихся сторон. Среди договоров нормативного содержания выделяют внутринациональный и международный договоры. Внутринациональный договор как часть национального законодательства регулирует отношения между государством и государственными образованиями, субъектами федерации, правительствами субъектов и т.д. Предметом договоров нормативного содержания обычно являются сотрудничество, делегирование полномочий и др. Для субъектов внутригосударственного договора эти нормы являются источником права, в соответствии с которым могут издаваться нормативно-правовые акты. Широкое распространение нормативные договоры получают в международном праве. Также важное значение они имеют в гражданском праве. К ним относится так называемый публичный договор. Договоры нормативного характера (коллективные договоры) могут заключаться в области трудового права между работодателями и работниками. Юридическая доктрина как источник права. [Синепупова] Юридическая доктрина как источник права — это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть «правом юристов». Значительную роль юридическая доктрина как источник права играет в мусульманском праве. Определенное правовое значение она имеет и в системах общего права. В России по традиции законодательством и наукой правовая доктрина не признаётся источником права; – правовая доктрина включает в себя не только научно доказанные и достоверные знания о праве, но и вероятностные суждения, не обладающие свойствами истинности и обоснованности. Иными словами правовая доктрина, будучи результатом мыслительной деятельности человека, носит идеологический характер и нередко выражает те или иные идеалы, ценности; – правовая доктрина выражает интересы тех или иных слоев общества. Так, концепция естественных прав человека, общественного договора возникла в недрах зарождавшегося в Европе класса буржуазии — торговцев, промышленников, банкиров, инициатива которых сковывалась феодальными порядками неравноправия сословий и королевским абсолютизмом. Та или иная правовая доктрина может быть использована для оправдания противоречащих конституционному порядку действий государственных органов; – правовая доктрина является основным и первичным источником права. Официально признаваемая в данном обществе правовая доктрина пронизывает правовую систему, механизм правового регулирования. Законодательство является отражением господствующих в данном обществе представлений о сущности и назначении права в обществе. Правовая доктрина наполняет содержанием юридическое образование и формирует правосознание, как профессиональных юристов, так и граждан. Правовая доктрина имеет регулятивный характер и юридическое значение, когда является частью правового сознания субъекта. Религиозные тексты как источник права. Религиозные нормы – правила поведения, регулирующие отношения между людьми, возникающие на основе их религиозных представлений. Они представляют собой своды правил, обычаев, направляющих человека к формированию «правильного», проповедуемого конкретной религией образа жизни – соблюдению религиозных ритуалов и обрядов (например, поста, молитвенного распорядка дня и т.д.). Религиозные тексты как источник права являются наиболее характерными чертами мусульманского и еврейского права. Религиозные тексты включают в себя Библию, которая является собранием священных книг христианства. Библия разделена на две основные части: Ветхий Завет, содержащий книги, написанные до прихода Христа, и Новый Завет, содержащий книги, написанные после прихода Христа. Ветхий и Новый Завет состоят из книг, разделенных на Главы, а затем на стихи. Одним из наиболее важных источников еврейского права является Талмуд, собрание древних писаний, датируемых IV веком до Рождества Христова и V веком после Рождества Христова, содержащие не только тексты священных писаний, но и тексты их раввинских выступлений. В наше время собрания религиозных текстов являются источниками права в мусульманских странах (Коран), в Индии (Шастры, Веды), в Ватикане (Библия). Но даже в этих странах все чаще используются в качестве источников права различные нормативные акты. Нормативно-правовой акт (общие положения). Нормативный правовой акт- официальный письменный документ, принятый уполномоченными на это субъектами нормотворчества в определенной форме и по установленной процедуре, направленный на установление, изменение или отмену норм права. Признаки нормативных правовых актов: -Принимается или санкционируется уполномоченными органами государства либо народом -всегда содержит новые нормы права или суммирует действующие, четко формулирует содержание юридических прав и обязанностей -принимается соблюдением определенной процедуры -имеет форму письменного акта-документа и строго определенные реквизиты: а)вид акта (закон, указ, постановление) б)Наименование органа, который принял акт (парламент, президент) в) заголовок г) дата принятия акта д) номер акта е) сведения о должностном лице, подписавшем акт - публикуется в официальных источниках С обязательным соответствием аутентичности тексту официального образца Понятие и признаки правовой нормы. Норма права – это общеобязательное, установленное или санкционированное и охраняемое государством правило поведения, выражающее обусловленную материальными условиями жизни общества волю и интересы народа, активно воздействующее на общественные отношения в целях их упорядочения. Признаки правовой нормы 1. Регулирование поведения. Нормы права регулируют поведение индивидов и организаций в отношениях между собой. 2. Общий (неперсонифицированный) характер. Нормы права не имеют конкретного адресата. 3. Общеобязательность. Нормы права обязательны для всех, кому они адресованы. 4. Связь с государством. Нормы права устанавливаются или санкционируются государством, при необходимости обеспечиваются государственным принуждением. Единственная в ряду социальных норм, которая исходит от государства. 5. Формальная определённость. Нормы права обычно фиксируются в правовых актах государства и закрепляют права, обязанности и запреты. Издаётся в письменной форме. 6. Системность. Норма права — это первичная клеточка права, его исходный элемент → норме права свойственны все те черты, которые характерны для права в целом. Однако это ещё не означает, что понятие нормы права и права совпадают. Право — это система, совокупность правовых норм. Структура нормы права. Структура нормы права - это внутреннее строение правовой нормы, наличие в ней составных частей, взаимосвязанных между собой и обеспечивающих ее функциональную самостоятельность. Социологическая структура нормы права включает в себя три элемента: смысл, цель и назначение. Логическая структура нормы права включает в себя три элемента: если - то - иначе. Юридическая структура нормы права включает в себя три элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию. Гипотеза - это часть нормы права, раскрывающая условия (обстоятельства), при наличии или отсутствии которых возможно действие данной нормы. Диспозиция - это часть нормы права, раскрывающая само правило поведения, т.е. права и (или) обязанности действовать или не действовать тем или иным образом. Санкция - это часть нормы права, указывающая субъекту, реализующему диспозицию, на последствия его действий. Разновидности норм права и способы изложения. Виды норм права: По предмету правового регулирования: - уголовные; - гражданские; - административные; - конституционные. В зависимости от функции права: 1. Регулятивные (регулируют правомерное поведение). В зависимости от того, какое средство правового регулирования закрепляет данная норма, регулятивные нормы делятся: - управомачивающая - обязывающая - запрещающая 2. Охранительные (регулируют противоправные, т.е. расцениваемые государством как вредное негативное поведение человека). Могут быть: - карательные - правовостановительные 3. Специализированные (регулирующие действия других норм права, выступающие вспомогательным механизмом для действия других норм): - нормы-принципы (учредительные) - оперативные - коллизионные - дефинитивные По методу (типу) правового регулирования: - императивные - диспозитивные Способы изложения: 1) прямой, когда все элементы юридической нормы воспроизводятся в статье непосредственно и в очевидной взаимосвязи друг с другом; 2) отсылочный, когда в статье один из элементов юридической нормы указывается путем отсылки к другой, конкретной, как правило, родственной статье этого же нормативно-правового акта; 3) бланкетный, когда статья указывает на элемент нормы права путем отсылки не к конкретной статье, конкретному законоположению (как это имеет место при отсылочном способе изложения), а как бы к другому порядку правового регулирования - правилам совершения какого-либо вида деятельности, правилам международного договора и т. п. В данном случае статья представляет собой нечто вроде «бланка», который заполняется другим законом, другим источником права. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта. Норма права и статья нормативного акта не тождественны, они могут как совпадать, так и не совпадать. Норма права - это правило поведения, состоящее из гипотезы, диспозиции и санкции, а статья законодательного акта - форма выражения государственной воли, средство воплощения нормы права. Норма права, будучи содержанием, по-разному соотносится со статьей нормативного акта, выступающей в качестве ее формы. По способам изложения возможны три варианта соотношения нормы права и статьи нормативного акта: 1) прямой способ - норма права непосредственно излагается в статье нормативного акта; 2) отсылочный способ - статья нормативного акта, не излагая всей нормы права, отсылает к другой статье этого же нормативного акта; |