реферат. Принципы предпринимательского права основные подходы к пониманию принципов права, система, формы закрепления, содержание
 Скачать 1.4 Mb.
|
|
Вертикальные (управленческо-предпринимательские) обязательства: понятие, примеры, соотношение с организационными договорами и административными договорами. Управленческие обязательства в предпринимательстве характеризуются относительным характером и исполнением обязанности в пользу другой стороны. Так, орган хозяйственного руководства вправе в силу своей компетенции издавать акты, направленные на аккумуляцию денежных средств, а предприятие обязано исполнить такие акты. Но конкретное правоотношение по перечислению средств возникнет на основе издания акта. В этом правоотношении у вышестоящего органа есть право требовать передачи средств и корреспондирующая обязанность предприятия передать их в распоряжение вышестоящего органа (условно говоря, совершить действие в пользу этого органа). Такого рода правоотношения отличаются от тех, где нет обязанности исполнения в пользу другого субъекта данного отношения. Например, утверждение планового задания структурному подразделению, филиалу по производству порождает обязанность исполнить это задание, но не в пользу вышестоящего органа. В юридической литературе предлагается рассматривать правоотношение, возникающее в результате установления задания, в качестве управленческого обязательства. В таких правоотношениях субъект, установивший задание, имеет право требовать его выполнения и обязан предоставить другой стороне материально-финансовые ресурсы и все необходимое для выполнения задания. Подобная ситуация может иметь место при размещении госзаказа. Сторона, принявшая задание — госзаказ от государства или органа им уполномоченного, вправе требовать финансового и иного материального обеспечения обязательства, которое он обязался исполнять. Но нужно четкое нормативное закрепление прав и обязанностей сторон, механизма их осуществления. Для таких правоотношений также необходима юридическая форма (договор), в которую облекаются производственно-оперативные обязательства, становясь при этом договорными. Стороны управленческого обязательства — хозяйственные органы, обладающие самостоятельной правосубъектностью, в том числе имущественной самостоятельностью. Они могут быть соподчинены или находиться на одном уровне хозяйственного механизма. Пример для первых — обязательства, опосредствующие выдачу плановых заданий филиалам, структурным подразделениям. Во втором случае — договорные отношения на размещение госзаказа между органами исполнительной власти Российской Федерации или субъектов Российской Федерации с предпринимательскими организациями. Объект управленческого обязательства — действия, в которых выражаются управленческие функции, организация различных видов предпринимательской деятельности: производства, реализации, снабжения и т.д. Наиболее четко сформировались две группы таких обязательств: действия, связанные с движением денежных средств в рамках хозяйственных систем (финансирование процессов воспроизводства), и действия по плановой организации предпринимательской деятельности (задания структурным подразделениям, размещение госзаказа и т.п.). Содержание обязательства раскрывается через корреспондирующие права и обязанности, направленные на осуществление управленческих функций предпринимательства. Управомоченная сторона вправе требовать от обязанной совершения определенных действий в свою пользу, а последняя — обязана их совершать. Такие правоотношения не основаны на власти и подчинении. Это наглядно проявляется в тех обязательствах, где управомоченной стороной выступает не орган хозяйственного руководства, а хозорган, которому обязанная сторона не подвластна и не подчинена (право предприятия требовать представления финансового и иного материального обеспечения принятого госзаказа). Систему управленческих обязательств предпринимательства составляют следующие сформировавшиеся типы и виды обязательств. I. Обязательства, опосредствующие выполнение функций по организации финансов в хозяйственных системах: а) обязательства, опосредствующие передачу денежных средств нижестоящими звеньями вышестоящему органу (на содержание органов хозяйственного руководства; на образование резервов; на образование централизованных фондов экономического стимулирования и др.); б) обязательства, опосредствующие перераспределение денежных средств в рамках хозяйственной системы (по перераспределению излишних оборотных средств; по перераспределению прибыли и др.); в)обязательства, опосредствующие выдачу средств из централизованных резервов и фондов звеньям системы (возвратные ссуды, безвозвратные ссуды и др.). Эту группу обязательств можно еще назвать управленческими денежными обязательствами. Их цель — образование источников возмещения затрат, необходимых для нормального функционирования системы, и направление финансовых средств по соответствующим назначениям и звеньям системы. Они обеспечивают финансирование хозяйственной системы за счет внутренних источников (самофинансирование), которое постепенно развивается в хозяйственной практике по мере внедрения хозрасчетных начал в управление экономикой. В форме названных обязательств происходит движение имущества от звеньев системы к ее центру и обратно. Управленческие денежные обязательства возникают на основе актов центра системы, устанавливающих нормативы отчислений; опосредуют отношения в сфере руководства предпринимательской деятельностью; выступают формой имущественно-правовой связи между субъектами управленческого отношения предпринимательства; не регулируются гражданским законодательством. Одна сторона в этих правоотношениях имеет право требовать от другой стороны передачи определенных денежных сумм, а другая сторона обязана эти суммы передать управомоченной стороне. Управомоченной стороной является орган хозяйственного руководства (центр хозяйственной системы), обязанной — подчиненное предприятие. Управленческие денежные обязательства близки к финансово-правовым отношениям. Но под последними понимаются общественные отношения, возникающие в процессе плановой аккумуляции, распределения и использования государством денежных средств. Субъектами управленческих денежных обязательств в предпринимательстве не являются финансовые органы государства и по своему назначению они противоположны бюджетно-финансовым отношениям, поскольку призваны обеспечить самофинансирование хозяйственной системы независимо от государственного бюджета. II. Обязательства, опосредствующие организацию хозяйственных связей: обязательства в связи с принятием госзаказа (предоставление данных, необходимых для организации поставок, заключение контракта). Эти обязательства выступают юридической формой названных предпринимательских отношений, имущественный элемент которых состоит в имущественном содержании планового задания, принятого госзаказа, а не в движении имущества. III. В системе управленческих обязательств в предпринимательстве формируется группа обязательств, возникающих из причинения ущерба в результате выполнения управленческих функций. Такие обязательства еще недостаточно полно регламентированы действующим законодательством, однако имеются тенденции к развитию соответствующих правоотношений, особенно в связи с вступлением в действие Гражданского кодекса РФ. То, что возмещение потерь, возникших не по вине предприятия, должно быть не только правом, но и обязанностью органов, вмешивающихся в процесс производства, вытекает прежде всего из общих принципов работы современного хозяйственного механизма, развития хозрасчетных отношений. Если по вине госорганов у предприятия образуются потери, то образование потерь (причинение ущерба) следует признать юридическим фактом, в соответствии с которым возникает обязательство по возмещению потерь. Обязанность возместить предприятию потери в указанных случаях вытекает из норм действующего законодательства. Но практически такое возмещение зависит от усмотрения органа хозяйственного руководства. Механизм возмещения пока не существует, санкции за невыполнение обязательств не установлены. Управленческие обязательства в предпринимательстве не могут быть признаны гражданско-правовыми, поскольку их объект — действия по плановой организации заключения договоров, выполнению планово-регулирующих функций, т.е. принципиально не входящие в гражданско-правовую сферу. Принципиальное значение указанных обязательств состоит в том, что доказана практическая возможность использовать их как форму выполнения управленческих функций и установить имущественную ответственность за нарушение обязанностей в области хозяйственного руководства. Законодательство расширяет использование подобных недоговорных обязательств для организации снабжения. Наиболее распространенное основание возникновения управленческих обязательств — односторонний акт о размещении госзаказа. Однако дореформенной практике хозяйствования были известны широко применявшиеся договоры между предприятиями-производителями и снабженческо-бытовыми (оптовыми организациями). Объектом таких договоров были в основном действия планово-организационного характера, права и обязанности сторон связаны с планированием производства и организацией поставок для производства. Примером такого договора можно назвать договор на организацию материально-технического снабжения предприятий (на комплексное снабжение). Подобному договору присуще характерное для предпринимательско-правовых отношений сочетание планово-организационных и стоимостных элементов с преобладанием первых. В этой связи весь договор характеризуется как управленческий. Законодательство не запрещает заключать между соподчиненными или равными органами договоры, опосредствующие выполнение управленческих функций. Такие договоры могут использоваться для уточнения условий, прав и обязанностей сторон, связанных с выполнением стоящих перед предпринимателем целей. Они могут иметь место в нормальной рыночной экономике. 65. Государственные и муниципальные контракты, договоры (контракты) иных заказчиков в контрактной системе: особенности содержания, исполнения, ответственности. Односторонний отказ от государственного или муниципального контракта; государственный контракт, муниципальный контракт - гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.  Проект контракта – приложение к извещению о закупке Цена является твердой Обязательное условие – ответственность (1/300 ключевой ставки ЦБ Р) + штраф (Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) Утверждены постановлением Правительства РФ от 30 августа 2017 г. N 1042) Порядок приемки результатов и оплата Судьба налогов + м.б. односторонний отказ + м.б. условия об удержании сумм из оплаты  66. Способы определения поставщиков (исполнителей, подрядчиков) для государственных и муниципальных нужд. Конкурентные и неконкурентные способы определения поставщиков. Выбор способа определения поставщика. Сроки и порядок проведения отдельных способов. Определение исполнителя представляет собой набор действий, производимых покупателем в соответствии с законом 44-ФЗ. В данное понятие входит публикация извещения о запланированных торгах для обеспечения государственных нужд федерального или регионального масштаба, муниципальных нужд. Также в зафиксированных законом случаях заказчик может направлять исполнителям приглашения для участия в процедуре определения поставщика по 44-ФЗ. Финальным этапом является подписание договора с подрядчиком. В тексте закона содержится полное описание всех этапов проведения торгов, поэтому каждая из сторон соглашения должна полностью придерживаться его положений. Процесс закупки состоит из следующих шагов: публикация в ЕИС программы закупок и планов-графиков; формирование, размещение документации по тендеру; выбор исполнителя; подписание договора; приемка предоставленных поставщиком ТРУ; публикация отчетности. На данный момент к основным способам определения поставщика, подрядчика, исполнителя по 44-ФЗ принято относить: конкурсы (открытые, закрытые, проводимые в два этапа, предполагающие ограничения по количеству потенциальных поставщиков); открытые и закрытые аукционы; запросы предложений и котировок; закупки у единственного исполнителя. Далее остановимся на каждом из перечисленных подходов. Основные способы определения поставщика согласно 44-ФЗ Открытый конкурс. Этот способ считается основным при выборе подрядчика. Именно он должен применяться во всех ситуациях, когда закон не устанавливает другого обязательного формата. Требования к документации, правила, сроки предоставления бумаг, а также ряд других аспектов зафиксирован Правительством РФ. Для проведения открытого конкурса заказчику нужно выложить сведения о нем в ЕИС, после чего можно начинать принимать заявки. Исполнитель получает возможность подать заявку, если он отвечает условиям мероприятий и успевает в зафиксированные сроки. Закон позволяет покупателю вносить поправки в документацию по закупкам максимум за пять дней до последнего дня конкурса. Ни в коем случае не могут корректироваться сумма обеспечения и сам предмет закупки. Пакет документов, который исполнитель должен предоставить вместе с заявкой, расширился. За счет этого удается добиться наибольшей экономической эффективности и безопасности проведения мероприятий с использованием конкурентных способов определения поставщиков по 44-ФЗ. После рассмотрения предложений всех исполнителей информация вносится в протокол определения поставщика по 44-ФЗ. Двухэтапный конкурс. Данный формат позволяет уточнить существенные детали, критерии во время подготовки конкурсной документации. Первый этап предназначен для подачи поставщиками технических заявок – в них не фиксируется предлагаемая стоимость работ. На втором этапе исполнители подготавливают коммерческие заявки со всеми необходимыми сведениями. Такие торги используются для определения поставщика по 44-ФЗ в таких сферах, как: проектирование, архитектура, строительство; научные изыскания; электроэнергетика; литература, искусство. Читайте также: «Закупки при экстренных и аварийных ситуациях: у единственного поставщика и без заключения контракта» Конкурс с ограниченным участием. Этот способ позволяет закупить ТРУ, отличающиеся сложными специфическими характеристиками, с которыми работает ограниченный круг фирм. Либо такой конкурс используется для реализации условий контракта: связанного с культурным наследием; на осуществление работ в музеях, других национальных объектах; предполагающего обеспечение доступа к музейным библиотекам, архивам государственного значения. Немаловажно, что конкурс с ограниченным участием позволяет покупателю выдвигать расширенный список требований к исполнителям. Электронный аукцион. В соответствии с актуальным законодательством в сфере закупок, открытый аукцион может проводиться только в электронном виде. Именно такой формат используется при организации торгов, включенных в правительственный перечень РФ. По ФЗ «О контрактной службе» определение поставщика при помощи электронного аукциона по 44-ФЗ считается несостоявшимся, если: заказчик получил только одну заявку, причем последняя не отвечает выставленным им требованиям; на протяжении 10 минут после начала аукциона не получено ни одного предложения по цене; поставщиками не подано ни одной заявки на участие; все заявки с содержанием цены комиссия признала несоответствующими требованиям либо отбор прошла только одна заявка; победитель торгов отказался от подписания соглашения. Запрос предложений и ценовых котировок. Данные виды торгов очень похожи друг на друга, основным сходством является необходимость размещения информации на портале ЕИС. К ключевым отличиям между данными форматами стоит отнести тот факт, что при запросе котировок исполнители устанавливают свои цены, победителем становится тот, кто предложил самый выгодный по стоимости вариант. А запрос предложений предполагает рассмотрение конкурсной комиссией всех положений заявок. В этом случае договор заключается после того, как заказчик нашел вариант, который устраивает его по цене, срокам, техническим особенностям осуществления работ, прочим характеристикам. Закупка у единственного исполнителя. Она может использоваться, если: Работы должны выполняться государственными органами исполнительной власти. Торги проводятся организацией, осуществляющей деятельность в сфере культуры и образования. Тогда цена одного договора ограничивается 400 000 рублей, 50 % в год от общего числа проводимых тендеров или 20 000 000 рублей. Осуществляется обязательная закупка услуг адвоката по ГК РФ. При приобретении ТРУ у единственного поставщика заказчик должен документально подтвердить необходимость использования данного формата, в установленные сроки предоставить в соответствующие органы всю информацию по стоимости, обоснованию такого способа определения исполнителя, как закупка у единственного поставщика по 44-ФЗ. Закрытые формы тендеров. Во время подобных торгов информация о проведении, сроках, цене, содержании соглашения передается только ограниченному кругу исполнителей. При условии, что последние имеют все возможности, чтобы оказать необходимые организатору торгов услуги. Закрытые способы определения поставщика по 44-ФЗ могут использоваться в случаях, когда: Сведения о восполняемых нуждах относятся к государственной тайне. Закупаются услуги по страхованию, транспортировке, охране государственных ценностей, таких как редкие музейные коллекции, издания, драгоценные камни, металлы. Приобретаются водительские/клининговые услуги для обеспечения деятельности судей, судебных приставов. Торги проходят в рамках гособоронзаказа. По закону 44-ФЗ к закрытым формам торгов относятся соответствующие конкурсы, аукционы, двухэтапные конкурсы, конкурсы с ограниченным участием исполнителей. Особенности выбора способа определения поставщика по 44-ФЗ Способ проведения торгов зависит от таких особенностей: предмет, условия соглашения, НМЦК, критерии выбора исполнителя условий контракта, пр. В любом случае, заказчик должен будет зафиксировать обоснование способа определения поставщика по 44-ФЗ в плане-графике. Допустим, при организации аукциона стоит сослаться на перечень товаров, для закупки которых допускается применять только этот способ. Ошибка при выборе формата торгов чревата тем, что контролирующие органы просто аннулируют результаты процедуры определения поставщика по 44-ФЗ и всей закупки. Если закон устанавливает, что в конкретной ситуации должен был проводиться конкурс либо аукцион, но заказчик решил использовать иной способ, штраф повышается до 50 тысяч рублей. Иногда покупатель выбирает конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, в том числе закрытого типа, или закрытый аукцион в случаях, не предусмотренных законом. Тогда штраф также составляет 50 тысяч рублей. Аналогичное наказание предусмотрено за несоблюдение порядка согласования использования закрытых торгов с госорганом. Последние изменения в законе касательно методов определения поставщика по 44-ФЗ Закон 44-ФЗ претерпел серьезные поправки год назад. Так, добавлено несколько новых электронных способов определения исполнителя. По своим названиям они похожи на использовавшиеся ранее, имеют аналогичные основания для использования. Разница часто кроется в правилах и сроках проведения электронных и бумажных процедур. Также нельзя забывать, что с 2019 года по умолчанию организуются торги в электронном формате. Все способы определения поставщика по 44-ФЗ можно разделить на группы на основании разных критериев. По форме проведения торги могут быть электронными, бумажными, по допуску участников – открытыми и закрытыми, конкурентными и неконкурентными по количеству исполнителей. Иными словами, все это уже знакомо заказчикам и не подверглось серьезным изменениям после внесения поправок. Но нужно понимать, что ранее на ЭТП проходили только аукционы, тогда как сегодня большинство торгов должно осуществляться в электронном виде. Бумажные процедуры сохранились неизменными, но теперь заказчики могут использовать их только в некоторых ситуациях, как то: при запросе котировок, если приобретаются такие ТРУ: продовольствие, средства медицинской помощи, медикаменты, топливо, гуманитарная помощь, услуги по ликвидации последствий ЧС; для некоторых типов закрытых процедур; планируется подписание договора с единственным исполнителем; закупка включена в утвержденный правительством список; торги проходят за пределами РФ. Серьезные поправки не затронули сферу использования конкурентных или неконкурентных процедур. Под первыми понимаются все процедуры, тогда как ко вторым относится подписание договора с единственным исполнителем. Но нужно понимать, что существуют жесткие ограничения: сумма контракта с единственным поставщиком не может превышать 100 тысяч рублей. В качестве оснований для осуществления закупки в таком формате может использоваться заключение сделки с естественными монополиями (например, договор на обеспечение водой, электроэнергией, услугами связи и ряд прочих). При определенных условиях организатор торгов должен сообщить в контролирующие органы о заключении контракта без использования конкурентного формата. В некоторых случаях ему придется обосновать свои действия. 67. Стороны государственного и муниципального контракта. Понятие государственного заказчика, муниципального заказчика, иного заказчика в рамках контрактной системы. К РФ Статья 764. Стороны государственного или муниципального контракта 1. По государственному или муниципальному контракту подрядчиком может выступать юридическое или физическое лицо. 2. По государственному контракту государственными заказчиками могут выступать государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, а также казенные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации при размещении заказов на выполнение подрядных работ за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования. 3. По муниципальному контракту муниципальными заказчиками могут выступать органы местного самоуправления, а также иные получатели средств местных бюджетов при размещении заказов на выполнение подрядных работ за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования. Участниками контрактной системы являются государственные и муниципальные заказчики, уполномоченный орган по размещению заказа, специализированная организация, эксперт или экспертная организация комиссии по размещению заказа и участники закупок. Структура состава участников закупочного процесса представлена на рисунке 1 и представляет собой достаточно сложную схему функционального взаимодействия государственных и негосударственных институтов и организаций. Рассмотрим каждого из участников закупочного процесса более подробно. Государственными заказчиками являются осуществляющие закупки юридические лица, которые действуют от имени РФ или субъекта РФ и уполномочены принимать от их имени бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством РФ, а именно: 1) государственные органы (в том числе органы государственной власти); 2) Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом"; 3) органы управления государственными внебюджетными фондами; 4) государственные казенные учреждения. Муниципальными заказчиками признаются осуществляющие закупки юридические лица, которые действуют от имени муниципального образования и уполномочены принимать от его имени бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством РФ, а именно: 1) муниципальные органы; 2) муниципальные казенные учреждения. Государственные и муниципальные заказчики обязаны осуществлять все виды закупок на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг согласно требованиям, установленным в 44-ФЗ. К государственным и муниципальным заказчикам относят: -государственные органы (в том числе органы государственной власти) всех трех ветвей государственной власти - законодательной, исполнительной и судебной. Система органов государственной власти включает два уровня - федеральные органы государственной власти и органы государственной власти субъектов РФ. Государственную власть в России осуществляют Президент РФ, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство РФ, суды РФ. К государственным органам, не являющимся органами государственной власти, относятся: на федеральном уровне - Счетная палата РФ, Центральная избирательная комиссия РФ, органы прокуратуры РФ; на региональном уровне - контрольные органы законодательных (представительных) органов субъектов РФ, избирательные комиссии субъектов РФ и т.д. -органы управления государственными внебюджетными фондами,которые подразделяются на федеральный уровень, к которому относятся Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ и Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, а также региональный уровень, к которому относятся территориальные фонды обязательного медицинского страхования. -муниципальныеорганы определены ст. 34 Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации". -казенные учреждениявключены с 1 января 2011 г. вместо указания на бюджетные учреждения Бюджетные учреждения относятся к заказчикам, которые обязаны осуществлять закупки в соответствии с требованиями 44-ФЗ, если такие закупки производятся за счет субсидий, предоставленных из бюджетов бюджетной системы РФ, и иных Автономные учреждения, государственные и муниципальные унитарные предприятия являются заказчиками и обязаны осуществлять закупки в порядке, предусмотренном 44-ФЗ, в следующих случаях: - закупки осуществляются за счет средств, полученных из бюджетов бюджетной системы РФ на осуществление капитальных вложений в объекты государственной или муниципальной собственности; - государственные или муниципальные заказчики передали указанным лицам свои полномочия на осуществление закупок на безвозмездной основе на основании договоров, соглашений. Уполномоченный орган, уполномоченное учреждение- государственный орган, муниципальный орган, казенное учреждение, уполномоченные на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков. Такие уполномоченные органы, уполномоченные учреждения осуществляют полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков, установленные решениями о создании таких уполномоченных органов, уполномоченных учреждений или о наделении их указанными полномочиями. Не допускается возлагать на такие уполномоченные органы, уполномоченные учреждения полномочия на обоснование закупок, определение условий контракта, в том числе на определение начальной (максимальной) цены контракта, и подписание контракта. Контракты подписываются заказчиками, для которых были определены поставщики (подрядчики, исполнители). Специализированная организация - юридическое лицо, привлекаемое заказчиком для выполнения отдельных функций по определению поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения конкурса или аукциона, в том числе для разработки конкурсной документации, документации об аукционе, размещения в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса или электронного аукциона, направления приглашений принять участие в закрытом конкурсе, закрытом конкурсе с ограниченным участием, закрытом двухэтапном конкурсе или в закрытом аукционе, выполнения иных функций, связанных с обеспечением проведения определения поставщика (подрядчика, исполнителя). При этом создание комиссии по осуществлению закупок, определение начальной (максимальной) цены контракта, предмета и существенных условий контракта, утверждение проекта контракта, конкурсной документации, документации об аукционе и подписание контракта осуществляются заказчиком. Эксперт, экспертная организация- обладающее специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, либо юридическое лицо, которые осуществляют на основе договора деятельность по изучению и оценке предмета экспертизы, а также по подготовке экспертных заключений по поставленным заказчиком, участником закупки вопросам. К проведению экспертизы не могут быть допущены: 1) физические лица: а) являющиеся либо в течение менее чем двух лет, предшествующих дате проведения экспертизы, являвшиеся должностными лицами или работниками заказчика, осуществляющего проведение экспертизы, либо поставщика (подрядчика, исполнителя); б) имеющие имущественные интересы в заключении контракта, в отношении которого проводится экспертиза; в) являющиеся близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), усыновителями или усыновленными с руководителем заказчика, членами комиссии по осуществлению закупок, руководителем контрактной службы, контрактным управляющим, должностными лицами или работниками поставщика (подрядчика, исполнителя) либо состоящие с ними в браке; 2) юридические лица, в которых заказчик или поставщик (подрядчик, исполнитель) имеет право распоряжаться более чем двадцатью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции, либо более чем двадцатью процентами вкладов, долей, составляющих уставный или складочный капитал юридических лиц; 3) физические лица или юридические лица в случае, если заказчик или поставщик прямо и/или косвенно (через третье лицо) может оказывать влияние на результат проводимой такими лицом или лицами экспертизы. Эксперт, экспертная организация обязаны уведомить в письменной форме заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) о допустимости своего участия в проведении экспертизы. Комиссии по осуществлению закупок создаются заказчиком для определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Решение о создании комиссии принимается заказчиком до начала проведения закупки. При этом определяются состав комиссии и порядок ее работы, назначается председатель комиссии. Заказчиком могут создаваться конкурсные, аукционные, котировочные комиссии, комиссии по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и окончательных предложений и единые комиссии, осуществляющие функции по осуществлению закупок путем проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок, запросов предложений. Число членов конкурсной, аукционной или единой комиссии должно быть не менее чем пять человек, число членов котировочной комиссии, комиссии по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и окончательных предложений должно быть не менее чем три человека. Участник закупки - любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. 68. Понятие и субъекты правовой работы. Формы правовой работы. Юридические заключения как форма правовой работы: порядок составления и требования к содержанию. В законодательстве, в различных нормативных правовых актах, многие из которых сегодня фактически утратили силу, хотя официально не отменены, в правоприменительной практике, в СМИ, да и в быту используются различные термины: «юридическая служба», «правовая служба», «правовая работа», и эти термины применяются нередко во взаимопересекающихся значениях. Между тем их следует различать, диффиниции между ними проведены давно и обосновано их отнесение к понятийному аппарату. В частности, «правовая работа» — это работа (деятельность) в области обеспечения защиты прав предприятия, обеспечения в нем, в его деятельности законности, сохранности собственности, укрепления дисциплины, договорная работа и т.д., т.е. работа (деятельность), которую должны осуществлять юрисконсульты и другие штатные работники юридической службы предприятия, как и привлекаемые в тех или иных качестве и форме для ее ведения иные специалисты. «Юридическая служба» — это определение круга профессиональных работников юридического профиля, в основном — штатных работников предприятия, ведущих непосредственно правовую работу, т.е. это работники юридического (правового, договорно-правового и т.п.) отдела (бюро, группы), иного структурного функционального подразделения предприятия (организации), с определением круга обязанностей каждого работника данного подразделения, его полномочий и правомочий и т.д., т.е. определение узкого, профессионального круга исполнителей правовой работы. «Правовая служба», в свою очередь, — это широкий круг работников (в основном — штатных) предприятия, ведущих в нем правовую работу: руководителей, специалистов и т.д., в том числе тех работников, которые включены в круг «юридической службы». Такое терминологическое размежевание помогает уяснению задач и функций различных подразделений и групп специалистов, ведущих правовую работу в различных предпринимательских структурах разных отраслей экономики, позволяет определить объем их прав и обязанностей, их компетенцию, главную сферу приложения их сил, применения профессиональных знаний. В то же время нужно учитывать, что в условиях рыночной экономики выбор форм организации и методов ведения правовой работы в значительно меньшей мере, чем еще 15 лет назад, детерминирован государственными предписаниями, особенно это относится к тем предпринимательским структурам, в собственности как основе жизнедеятельности которых «доля» государства не доминирует. Основными задачами правовой работы в сфере предпринимательства является обеспечение соблюдения законности в деятельности хозяйствующего субъекта при реализации его целей, в том числе цели извлечения прибыли; защита его прав и законных интересов при взаимодействии с органами государственной власти и управления, муниципальными образованиями, контрагентами по договорам, с собственником имущества (в том числе для хозяйственного общества – с акционерами или участниками), работниками и другими субъектами, вступающими во взаимодействие с этим субъектом предпринимательской деятельности. Правовая работа в сфере предпринимательства обеспечивает поддержание корпоративной культуры организации, защиту правовыми средствами имущества субъектов предпринимательской деятельности организации, наличие договорной дисциплины в отрасли, регионе, стране в целом. Правовое заключение – это письменный документ, который содержит профессиональное суждение специалиста в определенной области права, и составляется оно на основе конкретно рассматриваемой ситуации. Подготовка правового заключения обычно включает в себя: - определение задачи с описанием правовой ситуации, которая требует, по мнению клиента, составления юридического заключения, ответы на вопросы, которые ставятся специалистом, уточнение деталей предмета исследования (например, проекта договора, текста решения суда и т. д.); - непосредственное составление юридического заключения; - выдача клиенту юридического заключения. Для любого юридического документа характерна определенная структура, есть она и у правового заключения, в котором следует выделить описательную, мотивировочную и резолютивную части: 1. В описательной части, как правило, содержится указание на клиента и его контрагента (либо оппонента, при его наличии). Акцент делается на их наименование и организационно-правовую форму, а краткая формулировка поставленной задачи и список предоставленных документов дополняют общую картину. 2. Мотивировочная часть состоит из подробного обоснования позиции специалиста, из анализа сложившейся ситуации с точки зрения правовых норм, судебной практики и доктрины. 3. В резолютивной части содержатся краткие, доступные для понимания выводы, которые основаны на сделанном в заключении анализе. 69. Понятие рекламы и объекта рекламирования. Соотношение рекламы и публичной оферты. Толкование признаков рекламы юрисдикционными органами. Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. С юридической точки зрения, главным отличительным признаком рекламы является именно цель распространения информации. Цели: привлечение внимания к обекту, формирование интереса и продвижение. Основные признаки рекламы: 1. Экономические: - платный характер распространения рекламы - неличный характер рекламы - раскрытие в рекламе заказчика - особый характер информационного воздействия, т.е. побуждающий, убеждающий 2. Юридические: - содержание информации (см. объекты рекламирования) - распространение информации любым способом, в любой форме с использованием любых средств - направленность на неопределенный круг лиц - цель распространения информации Юридическая классификация рекламы и информации: - она затрагивает только те аспекты, которое регулируются действующим законодательством. Можно выделить следующие виды рекламной информации: - по направленности на аудиторию (реклама направленная на несовершеннолетних (статья 6) и иная реклама) - по территории распространения (международная, национальная и местная) - по средствам распространения (телереклама (статья 14), радиореклама (статья 15), печатная реклама (статья 16), реклама в кино/видео обслуживании (статья 17), реклама, распространяемая по сетям электросвязи, т.е. телефон и Интернет (статья 18 пункты 1,2), реклама в справочном обслуживании (статья 18 пункт 3), наружная реклама (статья 19) и иная реклама) - по содержанию (коммерческая и некоммерческая (социальная, политическая и иная)) - по объекту рекламирования (информация о товарах, работах, услугах; информация об изготовителях или продавцах; информация о средствах индивидуализации, информация о результатах интеллектуальной деятельности)) - по видам рекламируемых товаров (глава 3 закона о рекламе) - в зависимости от соответствия закону (надлежащая и ненадлежащая) Согласно статье 420 Гражданского кодекса Российской Федерации [2] договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении взаимных прав и обязанностей сторон. По общему правилу, договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В гражданском праве существует такое понятие как публичная оферта. Это предложение, содержащее в себе все существенные условия договора, из которого усматривается воля оферента заключить договор с неопределенной группой лиц. В соответствии статьи 437 пункта 1 реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц рассматриваются как приглашение делать оферты. В соответствии со статьей 3 Федерального закона «О рекламе» [8] это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых технических средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Исходя из определения, основной целью рекламы является привлечение потенциальных покупателей к определенным товарам и услугам для их скорейшего сбыта. По общему правилу, информация о товарах и услугах должна быть достоверной, иначе в таком случае предусмотрена ответственность рекламодателей. Ответственность предусмотрена законом как административная, уголовная, так и гражданско-правовая. Федеральная антимонопольная служба разработала и приняла Приказ ФАС России «Об утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе» [7], в котором предусмотрен порядок рассмотрения правонарушений, связанных с рекламой. Подобные акты федеральных антимонопольных органов способны оказывать существенное влияние на субъектов предпринимательской деятельности, включая их финансово- экономическое состояние. Любая оферта будет являться своего рода рекламой, но не любая реклама может быть офертой. Так, основное отличие рекламы от оферты это намерение заключить договор. Так, любой оферент, направляя оферту, желает заключить договор и с момента получения акцептантом обязан. А рекламодатель не имеет обязанности его заключения. Как правило, рекламодатель в договоре выступает не оферентом, а акцептантом. Любое размещение информации о товаре или услуге – реклама. Но, несмотря на предоставление некоторой информации, реклама не содержит в себе существенные условия, необходимые для заключения договора. Кроме того, при публичной оферте невозможно изменение этих условий, а информация, содержащаяся в рекламе, может меняться периодически. Но в розничной купле-продаже законодатель отступил от общего правила. Так, согласно пункту 1 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации предложения товара в его рекламе, каталогах и описаниях товара, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой [3]. Причиной такого отступления, вероятно, является стремление побудить рекламодателей ответственнее относиться к информации, обращенной к широкой публике [4, c. 51]. Но данное положение не всегда согласуется с обычаями делового оборота России, что само по себе порождает ряд известных проблем. Например, случай, когда количество акцептов превышает количество товаров. Как в данном случае поступить? С одной стороны, оферент не имеет права отказать в заключении договора акцептанту, а с другой стороны, оферент не может предоставить товары или услуги, предусмотренные договором. Именно поэтому рекламодатели, предоставляя информацию о товарах и услугах, указывают, что реклама не является публичной офертой. Ранее таковой проблемы не возникало, но с течением времени в судебной практике появляется все более и более таких решений. Очень часто, например, на радио произносят, что реклама не является публичной офертой. Очень часто граждане обращаются в суд с иском о понуждении заключить договор на условиях, предусмотренных на их сайтах или содержащихся в рекламе. Так, суд отверг доводы истца о заключении договора на условиях, предусмотренных на сайте рекламодателя. Истец воспринял информацию не просто как рекламу, а как публичную оферту. Но на сайте также было указано о том, что все условия, содержащиеся в информации на сайте, не является публичной офертой. Это и стало основной причиной в отказе удовлетворения иска апелляционным судом [6]. И такие решения суда фактически по всем делам, возникающим по данной проблеме. Так, рекламодатель указывает, что информация является публичной офертой. Подобное решение означает, что организация хочет упростить порядок заключения договоров с контрагентами и действительно готова заключить договор с любым лицом, акцептовавшим его оферту [1, c. 15]. В этом случае рекламодатель должен в судебном порядке доказать, что реклама или сайт является публичной офертой. Доказательству также подлежит акцепт, т.е. согласие контрагента заключить договор. Например, в Постановлении Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 14 декабря 2011г. № 44-125/2011 [5] суд признал договор незаключенным, так как акцепта, предусмотренного законом, не было. Таким образом, понятие рекламы и понятие публичной оферты во многом схожи. Но нельзя их полностью отождествлять, так как реклама – это лишь маркетинговый ход, а оферта – этап в заключении договора. Порой весьма сложно их отграничить друг от друга, но разница их в юридических последствиях. Так оферта порождает взаимные права и обязанности путем заключения договора, в случае ее акцепта. Необходимо воспитывать правовое сознание населения для дальнейшего уменьшения сложных судебных споров по подобным проблемам. Это позволить экономить время каждого для дальнейшего заключения договора в установленном законом порядке. 70. Общие требования к рекламе. Недостоверная и недобросовестная реклама: понятие, случаи и соотношение с недобросовестной конкуренцией. Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 05.12.2022) "О рекламе" |