2022_ВКР_ИЮ(м)_БарбаросЛГ_кафедра судебной деятельности и уголов. Проблема адвокатского расследования
 Скачать 198 Kb.
|
§2. Понятие, сущность и принципы адвокатского расследования.Для реализации возложенных задач и успешного выполнения своих профессиональных целей, адвокат наделен рядом полномочий, в числе которых собирание и представление доказательств. Осуществление данных полномочий, в научных, а также правоприменительных кругах называют «адвокатским расследованием»1. Однако следует отметить, что адвокаты, еще в дореформенный советский период не имели полномочий на самостоятельный сбор доказательств. Законом СССР от 30 ноября 1979 года №1165 "Об адвокатуре СССР" ст. 6, а также Положением об адвокатуре РСФСР (утв. Законом РСФСР от 20 ноября 1980 года) в ст. 15 адвокату-защитнику позволялось лишь запрашивать документацию у государственных и общественных организаций. Данные организации были обязаны предоставлять запрашиваемую документацию. На мой взгляд, истоки адвокатского расследования лежат в Концепции судебной реформы, утвержденной Постановлением Верховного Совета РСФСР 24 октября 1991 года, № 1801, в которой, как мне кажется, раскрываются такие проблемы, как предоставление адвокату (представителю) потерпевшего возможности самостоятельно производить сбор доказательств по делу, допустимость которых регулируется законом. Важный этап, благодаря которому в законотворчестве уголовного судопроизводства России были закреплены основы развития адвокатского расследования – концепция судебной реформы 1991 года. Так же, благодаря принятию Конституции РФ, в которой четко прописывались права и свобод граждан, равноправие и состязательность сторон судопроизводства, возникла необходимость в изменении законодательства, благодаря чему адвокат приобрел свойства и статус самостоятельного субъекта доказывания1. К сожалению, на сегодняшний день не существует четкого научного понимания и определения сущности адвокатского расследования. На данном фоне, возникла острая необходимость в комплексном изучении деятельности адвоката связанной с собиранием и представлением доказательств. На данный момент, деятельность адвоката защитника по оказанию квалифицированной юридической помощи, а в частности по собиранию доказательств в интересах защиты относят и классифицируют как «параллельное расследование», «частное расследование», «поисковая деятельность адвоката – защитника», «адвокатское расследование». Я хотела бы обратить внимание на тот факт, что в действующем законодательстве напрочь отсутствуют вышеприведенные термины. Они никогда не использовались в законодательных проектах. Я считаю, что термин «адвокатское расследование», это и есть деятельность адвоката защитника, производимая им на досудебном производстве. Данный термин полностью характеризует процессуальную деятельность адвоката, выражая ее суть и принципы. Адвокат-защитник, в ходе «параллельного расследования», осуществляет свою деятельность параллельно следственным органам и органам дознания. Исходя из этого, можно заключить, что расследование адвоката, в данном случае, абсолютно автономно, поскольку оно не идет вразрез расследованию, проводимому вышеупомянутыми органами, а также, не дополняет его. В ходе определения понятий параллельного и предварительного расследований, я могу заключить, что данные виды расследования абсолютно не взаимосвязаны, а напротив, противоречат друг другу, в том числе и по подводимым промежуточным и окончательным итогам по уголовному делу. Как описывает Мартынчик Е.Г.: «Само существование параллельного расследования привело бы к разрушению принципа публичности в уголовном судопроизводстве, поскольку возбуждение уголовного преследования и борьба с преступностью в целом, перестали бы быть исключительным правом государства»1. Адвокат не подготовлен к ведению расследования уголовного дела таким образом, чтобы оно могло составить альтернативу предварительному расследованию, проводимому компетентными органами. Проанализировав литературу, можно сделать ряд выводов. Параллельное, альтернативное и адвокатское расследования в корне отличаются. Это обусловлено самой сутью данных расследований, поскольку адвокатское расследование, проводимое адвокатом-защитником, раскрывает суть уголовного дела, которое возбудили компетентные органы в рамках досудебного производства. Но, в данном случае, расследование адвоката направлено не на «противодействие» расследованию уполномоченных органов, а к его «дополнению», но сугубо в интересах доверителя. Также следует отметить, что адвокатское расследование направлено на сбор сведений и обстоятельств, которые способствовали бы снятию обвинений с клиента адвоката, или же смягчили решение по его делу. На основе вышесказанного целесообразно заключить, что вся информация, собранная адвокатом, не обособленна от уголовного дела, а является его прямым, неотъемлемым дополнением. Совершив анализ ключевых особенностей адвокатского расследования, осуществляемого адвокатом-защитником в ходе уголовного процесса, я могу определить его понятие. «Адвокатское расследование» - это комплекс действий, направленных на сбор «оправдательных» доказательств, информации и обстоятельств которые имеют юридическое значение, осуществляемых адвокатом-защитником в ходе оказания юридической помощи своему клиенту. По мнению Мартынчика Е.Г. «Следователь и дознаватель, при осуществлении уголовного преследования от имени государства по уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения, а также при предварительном следствии и дознании по данным делам обязаны, при обнаружении признаков преступления принимать предусмотренные УПК РФ меры по установлению событий и виновных лиц данных преступлений»1. Каждому гражданину, государство должно должным образом гарантировать защиту прав и свобод, в соответствии со ст. 45 Конституции РФ. При этом абсолютно каждый может защищать свои права, свободы и интересы любыми способами, не запрещенными законодательством РФ. Исходя из изложенного, следует, что гражданин имеет право использовать любые способы и методы защиты своих прав и свобод, а именно обжаловать решения суда, обращаться к органам управления, общественности, СМИ, создавать общественные организации и комитеты в свою защиту, проводить пикеты и акции и т.д. Все это означает, что гражданин, при выявлении важных обстоятельств по уголовному делу, в целях защиты своих интересов может обращаться к любым специалистам. Все вышеприведенные специалисты являются независимыми и никак не связаны с деятельностью следственных и правоохранительных органов. Расследования, проводимые данными специалистами проводятся параллельно с расследованием уголовного дела следственными органами. К таким расследованиям можно привести экспертные, журналистские, депутатские, и иные. Также, хочется отдельно акцентировать внимание на том, что в юридической литературе, не смотря на широкий обзор данного вопроса специалистами, все еще нет четкого и регламентированного понятия адвокатского расследования. На законодательном уровне не закреплен порядок, регламент, проведения данной процедуры. Однако, на практике, адвокатское расследование проводится довольно часто. Базируя свое мнение на вышеописанной информации, я могу охарактеризовать понятие адвокатского расследования. Адвокатское расследование, это законный, публично-правовой процесс оказания юридической помощи лицам, в отношении которых ведется уголовное дело, путем сбора опровергающих или смягчающих вину сведений и обстоятельств, которые имеют правовое значение для осуществления защиты законных прав, интересов и свобод данных лиц. Что же касается предмета защиты, то таковым является сложносоставное, единое для всех участников уголовного процесса образование, которое целиком или частично является и предметом адвокатского расследования. Как упоминает Киселев П.П.: «предмет адвокатского расследования либо полностью совпадает с предметом защиты, либо охватывает лишь его часть».1 Обстоятельства являются одним из ключевых элементов доказывания, на их базе строится и предмет адвокатского расследования. Исходя из данных суждений, следует отметить, что обстоятельства едины и в тоже время универсальны, так как их доказывание является необходимым на любой из стадий уголовного процесса, что задает расследованию его направление, для выявления наиболее значимых фактов. Согласно Киселеву П.П.: «Обстоятельства, подтверждающие вывод о виновности, обстоятельствах и причинах уголовного дела также могут составлять предмет адвокатского расследования»2. Как мне кажется, благодаря вышеприведенным тезисам, можно сделать вывод, что обстоятельства, которые имеют юридическое значение для дела, установление которых находится в интересах доверителя – и есть предмет адвокатского расследования. Кудрявцев В.Л. писал, что: «адвокат-защитник не имеет право проводить параллельное или адвокатское расследование наравне с обвинительной стороной»3. Адвокатам, с данным мнением, сложно согласиться. За правовую основу для проведения адвокатского расследования они предлагают следующие статьи Конституции РФ: ч.2 ст. 24 и ч. 4, ч. 5 ст. 29 – закрепляющие права на доступ к информации. ст. 45 – гарантирующая защиту прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом». Ст. 48 – которая гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. ч. 3 ст. 123 – гарантирующая состязательность и равноправие сторон Адвокатское расследование несет в себе лишь вспомогательные функции, в отношении к предварительному следствию и дознанию. Это обусловлено тем, что функции адвоката и уполномоченных органов в корне отличаются. Следователь и органы дознания проводят расследование уголовного дела в полном объеме, в то время как расследование адвоката-защитника направлено лишь на то, чтобы исследовать и установить следующие факторы: узкий круг обстоятельств, имеющих для защиты правовое значение, либо же установление частичных обстоятельств, регламентируемых ст. 73 УПК РФ; пределы доказательственной информации, ограничивающиеся лишь позицией подзащитного и адвоката – защитника, регламентируемые ч. 3 ст. 86 УПК РФ односторонний характер адвокатского расследования, не призванный устанавливать истину по уголовному делу. Социально-правовое значение адвокатского расследования очень велико. Адвокатское расследование является регулятором объективности и справедливости, как предварительного следствия, так и дознания. Адвокат, при проведении адвокатского расследования, способствует устранению пробелов, которые могли возникнуть при проведении предварительного следствия. Именно в этом, пожалуй, и состоит основная цель адвокатского расследования – в устранении упущений доказательственной информации, в целях обеспечения полной и всеобъемлющей защиты прав и интересов своего клиента. По мнению Дяблова А.В.: «С точки зрения уголовно-процессуального права, адвокатское расследование является универсальной и эффективной гарантией прав, свобод и законных интересов подозреваемого»1. В уголовном процессе, адвокатское расследование, принимает активное участие, что позволяет рассмотреть его в роли основной возможности, абсолютно для каждого, принимать полное участие в уголовного процессе, а также влиять на его ход. «Информация, полученная в ходе адвокатского расследования о любых обстоятельствах или доказательствах по уголовному делу, организует собственную базу защиты, что позволяет вне зависимости от материалов дела формировать собственную линию защиты, а также позицию адвоката, общие выводы и определённые требования»2 - считает Шейфер С.А. Я считаю, что концепция адвокатского расследования базируется, в основном, на данной позиции. На сегодняшний день нельзя посредственно относиться к адвокатскому расследованию, поскольку оно является неким социально-правовым регулятором уголовного процесса, а также подтверждает свою функциональную значимость, как теоретически, так и практически. Также, нельзя упускать тот факт, что адвокатское расследования выполняет «дополняющую» роль в осуществлении досудебного производства, в ходе которого адвокат-защитник действует в интересах своего клиента. При помощи адвокатского расследования открывается возможность решить ряд других задач, а именно определение уровни ответственности, степень виновности, и как следствие степень наказуемости за совершенные деяния, в том числе обстоятельств, которые в свою очередь могут помочь подсудимому избежать наказания от уголовной ответственности. Стоит акцентировать свое внимание на том, что адвокатское расследование является профессиональной деятельностью адвоката. В связи с этим, оно имеет некий порядок, принципы поведения, а именно: Адвокату-защитнику необходимо уметь действовать своевременно и оперативно, при осуществлении адвокатского расследования. Адвокат-защитник может использовать все доступные ему методы и способы защиты своего клиента, кроме тех, которые запрещены законом. Адвокат обязан соблюдать правила и нормы, указанные в действующем законодательстве. К основополагающим принципам можно отнести следующие: профессиональная грамотность и высокая квалификация адвоката защитника развитый моральный принцип, поскольку немаловажную роль, при адвокатском расследовании, оказывает разумность, честность и добросовестность адвоката при отстаивании прав и законных интересов доверителя. Универсальность (умение рассматривать широкий спектр вопросов, которые могут касаться различных отраслей права). Открытость, т.е. полное информирование доверителя о ходе и развитии дела, в том числе негативного, а также своевременная и полная передача информации доверителю. Соблюдение адвокатской тайны тоже можно назвать одним из существенных принципов адвокатского расследования. Сюда же относятся принципы конфиденциальности в отношении полученных данных от доверителя и прочих лиц, а также соблюдение корпоративной этики и дисциплины. Принятие решения, об осуществлении адвокатского расследования для выяснения значимых обстоятельств по уголовному делу, зависит и происходит на основе конкретных данных по делу и стадии уголовного судопроизводства. Адвокат и его клиент должны заключить соглашение, позволяющее адвокату оказывать квалифицированную юридическую помощь, в которую включено проведение адвокатского расследования, в ходе которого, в свою очередь, осуществляется сбор и представление доказательств по делу доверителя. Я считаю, что адвокатское расследование является дополняющим элементом досудебного производства, а также, его можно отнести к новому виду предварительного расследования. Данное сопоставление возможно, так как адвокатское расследование включает в себя такие функции как предварительное следствие и дознание, поскольку его производство возможно и во время предварительного следствия и до возбуждения уголовного дела. Об актуальности адвокатского расследования свое мнение выражает и Киселев П.П.: «Особенно, адвокатское расследование актуально при выявлении возможности появления лжесвидетелей, фальсификации документов и доказательств, а также, в случаях, когда следствие по уголовному делу производится формально, в одностороннем порядке и с явным обвинительным уклоном»1. С данным мнением сложно не согласиться, так как ходатайства, направленные стороной защиты на сбор, проверку и оценку доказательств, а также о проведении различных следственных мероприятий, включающих в себя истребование документации, допрос свидетелей, приобщение подтверждающих объективность тех или иных доказательств, материалов,в подобных ситуациях, как правило – игнорируются. Доводы и жалобы обвиняемого и его адвоката-защитника – аналогично, в уголовном судопроизводстве рассматриваются лишь формально. Проведение адвокатского расследования возможно даже после окончания предварительного следствия и закрытия дела в суде. Адвокат-защитник, в данной ситуации, может в полном объеме изучить все материалы по уголовному делу, что позволит полноценно провести анализ доказательств. Данный анализ, в свою очередь, позволяет оценить достоверность сведений, изучить объективность и правовую основу решения по делу, произвести анализ данных и подтвердить наличие процессуальных нарушений, что в дальнейшем, может служить базой для принятия законного и справедливого решения по уголовному делу. К примеру, указание в протоколах следственных действий в качестве понятых лиц, которые не могли участвовать в их проведении по следующим причинам: Пребывание за границей, в другом городе Находящиеся на стационарном лечении Использование чужих паспортных данных и т.д. В таком случае, сторона защиты может ходатайствовать о недопустимости доказательств, что повлечет признание этих протоколов недействительными. Доказательства, полученные с нарушениями четких требований уголовно-процессуального закона являются недопустимыми, не имеют абсолютно никакой юридической силы, на их основе не может строиться обвинение. Также следует отметить тот факт, что данные доказательства не могут использоваться для доказывания обстоятельств, которые имеют существенное значение для уголовного дела. Адвокат, при сборе доказательств, регламентируется ч. 3 ст. 86 УПК РФ, в которой указаны способы собирания доказательств, которые являются основными для осуществления адвокатского расследования. Согласно данной статье, защитник вправе собирать доказательства путем: получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии1. Действующее законодательство РФ предоставляет право адвокатам-защитникам использовать прочие средства и способы защиты доверителей, не запрещенные уголовно-процессуальным законом. В ходе осуществления адвокатского расследования, адвокат-защитник имеет право использовать следующие средства и способы защиты доверителей: Получение предметов, документов и иных сведений Проведение адвокатом-защитником опроса лиц с их согласия и предположительно владеющих информацией, которая имеет прямое отношение к делу. Истребование справок, характеристик и иных документов Привлечение специалистов и экспертов Взаимодействие с частными детективными агентствами, детективами Проведение аналитической работы по выявлению и проверке значимых для дела обстоятельств, подлежащих доказыванию Применение прочих способов получения информации Использование иных, не запрещенных законодательством РФ, средств и способов защиты прав, свобод и интересов доверителей. В ст. 86 УПК РФ закреплено право подозреваемого, обвиняемого и их защитников на сбор и представление доказательств. Данное право является одним из наиболее важных проявлений права участников процесса на защиту от уголовного преследования, а также, по своей сути, является формой реализации конституционного принципа равноправия и состязательности сторон (ч.3 ст. 123 Конституции РФ). Данному праву сопоставима обязанность следователя и дознавателя, в ходе предварительного расследования рассмотреть абсолютно каждое заявленное ходатайство, связанное с исследованием доказательств, при этом, учитывая ч. 2 ст. 159 УПК РФ, в которой указано, что подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и прочих следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для рассматриваемого дела. Я считаю, что адвокатское расследование является неким комплексом процессуальных и иных действий, осуществляемых в ходе оказания юридической помощи своему клиенту - адвокатом-защитником, которые направлены на защиту прав, свобод и интересов обвиняемого, путем использования всех средств и методов доступных адвокату-защитнику, которые не запрещены действующим законодательством, а в том числе на выяснение обстоятельств, которые имеют правовое значение, позволяющих сформировать справедливое и обоснованное решение по уголовному делу. Неоспорим тот факт, что адвокатское расследование необходимо для уголовного процесса, и судопроизводства в целом. По своей сути, адвокатское расследование - прямая противоположность расследования, проводимое следственными органами. Невзирая на тот факт, что согласно уголовно-процессуальному кодексу РФ, обвиняемый не обязан доказывать факт своей невиновности, практика уголовного судопроизводства представляет совершенно противоположные факты. Изначально, показания подсудимого оцениваются и рассматриваются критически и оцениваются не как доказательства его невиновности, а как способ уклонения от уголовной ответственности.1 В данных условиях, обвиняемый, в отношении которого ведётся уголовное преследование, должен и обязан защищать свои права, интересы и свободы любым доступным для него способом. Но, стоит обратить внимание на тот факт, что человек находящийся под подпиской о невыезде или же будучи заключённым под стражу не может самостоятельно производить сбор и представление информации, которая подтверждала бы его невиновность. Исходя из этого, пожалуй, единственным и действенным способом защиты своих интересов остаётся обращение за квалифицированной, профессиональной адвокатской помощью. Однако следует отметить, что адвокатское расследование не столь идеально и тоже имеет ряд своих минусов. Например, ссылаясь на нормы законодательства об адвокатуре, мы столкнемся с проблемой, что адвокат обязан хранить всю информацию, которая стала ему известна в ходе адвокатского расследования - в тайне. Адвоката, как представителя стороны защиты, не могут допрашивать в качестве свидетеля тех или иных обстоятельств, которые стали ему известны благодаря выполнению своих профессиональных функций. Что же касается вещественных доказательств которые были получены адвокатом в ходе по предварительно полученному постановлению, не могут быть использованы в качестве доказательств в пользу обвинительной стороны, поскольку они были собраны в рамках адвокатского расследования по защите интересов его доверителей. Помимо выше изложенного, нельзя не упомянуть, что адвокату-защитнику также запрещено следующее: Адвокату запрещено принимать противоположную воле доверителя позицию, в рамках уголовного дела, за исключением тех случаев, когда адвокат имеет основания полагать, что доверитель занимается самооговором, или действует противоположно своим интересам. Адвокату запрещено придавать огласке сведения, которые он получил от доверителя, в рамках оказания последнему высококвалифицированной юридической помощи, если доверитель не давал на то своего согласия. Адвокату также запрещено отказываться от обязательств, которые он принял на себя в ходе защиты интересов доверителя. Помимо прочего, в ходе адвокатского расследования могут выясниться те или иные факты, обстоятельства, которые прямо или косвенно подтверждают виновность доверителя, а как описывалось ранее, адвокат не может идти вразрез интересам своего доверителя, исходя из этого, адвокат-защитник будет обязан умолчать о данных фактах и обстоятельствах защищая интересы клиента. Также как доказательства, в том числе и вещественные, будь то предметы, или же документы, обнаруженные адвокатом в ходе самостоятельного расследования, уже никак не смогут быть использованы обвинительной стороной в качестве доказательства вины обвиняемого, подсудимого. Получается, что адвокатское расследование, несмотря на свою, безусловно, огромную и важнейшую роль в защите интересов доверителя, может в действительности как поспособствовать свершению правосудия, так и помешать полноценному и нормальному ходу предварительного следствия, дознания. |