Вопросы к экзамену по МЧП. Регламентации частноправовых отношений, возникающих в сфере международного общения. Предмет и система мчп. Юридическая природа и особенности норм мчп. Предмет мчп
 Скачать 285.35 Kb.
|
|
Бипатриды - лица с двойным или множественным гражданством; они относятся к «промежуточной категории» лиц. Термин «множественное гражданство» является более точным, но поскольку на практике в основном распространено двойное гражданство, то чаще используется термин «двойное гражданство». Основной источник возникновения бипатризма - коллизии «права почвы» и «права крови», т.е. расхождения в законодательстве разных государств по вопросам приобретения и утраты гражданства. Согласно «праву крови» гражданами государства являются все лица, рожденные от граждан этого государства; согласно «праву почвы» гражданами данного государства являются все лица, рожденные на его территории. Бипатризм возникает независимо от места рождения ребенка в случае смешанного брака, если законодательство страны матери и отца содержит правило, по которому «право крови» действует, когда один из родителей обладает гражданством данного государства. Двойное гражданство может возникнуть у женщины при вступлении в брак с иностранцем, если отечественное законодательство не лишает ее гражданства после вступления в брак, а законодательство страны супруга автоматически предоставляет гражданство мужа. Иностранка, вышедшая замуж за бельгийского или мексиканского гражданина, «следует гражданству мужа своего». Страны, в какой-либо форме допускающие состояние двойного гражданства, - Австралия, Марокко, Израиль, Аргентина, США, Франция (более 90 государств). Во Франции натурализация иностранца не зависит от того, отказался он от своего прежнего гражданства или нет. Гражданин Франции, который принимает одновременно гражданство другой страны и постоянно там проживает, не теряет французское гражданство. Итальянский законодатель предусматривает: тот, кто добровольно принял чужое гражданство и тем самым потерял итальянское, автоматически получает его обратно, проведя минимум 2 года в Италии. Двойное гражданство представляет собой усложненный правовой статус, поскольку одно лицо одновременно имеет и права, и обязанности по отношению к двум государствам (двойная дипломатическая и консульская защита, но и двойная воинская повинность, например). Статус бипатрида узаконен в международном праве; его наличие предполагает сочетание двух юридических компонентов — национального закона и международного договора. В практике международных судебных органов сформулирован принцип «эффективности» гражданства, основа которого - начало наиболее тесной связи. Международные суды решают вопрос о принадлежности к гражданству при помощи определенных критериев: - постоянное фактическое местожительства или место, где человек «чаще всего бывает»; - место трудовой деятельности или место, где находится источник постоянного дохода; - местонахождение недвижимого имущества; - местожительство семьи; - место несения военной или государственной службы; - место, где индивид реально пользуется своими гражданскими и политическими правами. Апатриды (лица без гражданства) - это особое правовое состояние индивида. Как правило, апатризм - следствие коллизий национальных законов о гражданстве. Это правовой статус, который характеризуется отсутствием у лица гражданства какого-либо государства. Безгражданство считается правовой аномалией, поскольку в международном праве закреплено право лица на гражданство (Всеобщая декларация прав человека (1948), Европейская конвенция о гражданстве (1997)). Безгражданство может быть абсолютным (апатрид по рождению) и относительным (апатрид вследствие утраты гражданства). Примеры: рождение у родителей, государство гражданства которых придерживается принципа почвы, ребенка на территории государства, законодательство которого основано на принципе крови; вступление в брак с иностранцем женщины, национальный закон которой предусматривает в таких случаях автоматическую утрату гражданства, а национальный закон мужа не предусматривает автоматического приобретения гражданства. Апатриды подчиняются юрисдикции того государства, на территории которого имеют постоянное место жительства. По своему правовому положению они приравнены к иностранным гражданам, но при этом не пользуются защитой и покровительством какого-либо государства. В отношении лиц без гражданства действует закон страны их пребывания, потому что они не связаны с правовой системой другого государства, так как не имеют доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства. Лица без гражданства более подчинены местному правопорядку, чем граждане иностранных государств: «Положение апатрида регулируется законом его места жительства... при отсутствии места жительства - законом суда» (ст. 1015 Кодекса Буркина-Фасо). Проблему беженцев порождает массовый уход (исход) населения (mass exodus), связанный с нарушениями прав человека и экономической миграцией населения. Беженцы - это de facto лица без гражданства, т.е. их статус почти ничем не отличается от статуса апатридов. Правовой статус беженцев и перемещенных лиц урегулирован в международном праве: Женевская конвенция о статусе беженцев (1951), Протокол, касающийся статуса беженцев (1966) В области имущественных отношений беженцам должен быть предоставлен режим наибольшего благоприятствования (как минимум). На территории всех государств - участников Конвенции 1951 г. (ст. 16) беженцы имеют право свободного доступа в суды. В государстве пребывания в сфере доступа к правосудию беженцам предоставляется национальный режим. Государства-участники взяли на себя обязательство по возможности обеспечить ассимиляцию беженцев и их натурализацию, т.е. способствовать получению беженцами местного гражданства (ст. 34). Правовой статус иностранцев регулируется нормами различных отраслей права - конституционного, административного, гражданского. В некоторых государствах (Франция, Испания) существует специальная отрасль — «право иностранцев». В законодательстве таких государств определены различные категории иностранцев (это понятие включает иностранных граждан, бипатридов, апатридов, беженцев). Во многих странах право иностранцев считается одним из основополагающих институтов МЧП. Гражданская праводееспособность иностранных граждан в России. Иностранный гражданин - это физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательство наличия гражданства (подданства) иностранного государства. В МЧП вопрос о право- и дееспособности возникает либо применительно к иностранным гражданам, находящимся на территории РФ, либо применительно к российским гражданам, пребывающим за рубежом. При этом категориями физических лиц являются граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства (апатриды), лица с двойным гражданством (бипатриды), беженцы. Прежде чем вести речь о коллизионных привязках, формулирующих выбор права при определении право- и дееспособности, нужно четко определить, что включает в себя понятия «иностранные граждане» и «лица без гражданства». В соответствии с Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в РФ» к иностранным гражданам относятся лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному государству. К лицам без гражданства предъявляются два требования: 1) не являются гражданами РФ и 2) не имеют доказательств принадлежности к гражданству иностранного государства. Понятие «иностранные лица» содержится также в Федеральном законе «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности». Для целей регулирования внешнеторговой деятельности этим понятием применительно к физическим лицам обозначаются лица, не имеющие постоянного или преимущественного места жительства на территории РФ и не зарегистрированные в качестве предпринимателей. Беженцы – это лица, не имеющие гражданства РФ, прибывшие или желающие прибыть на территорию РФ, которые вынуждены или имеют намерение покинуть место своего жительства на территории другого государства вследствие совершенного в их отношении насилия или преследования по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания, языка и т.п. Правовое регулирование в отношении лиц со статусом беженца осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 19.02.1993 № 4528-1 «О беженцах». Совокупность прав, свобод и обязанностей иностранных граждан и лиц без гражданства в стране пребывания образуют их правовой статус, который зависит: от вида правовой связи лица с государством; времени пребывания в стране; цели пребывания; наличия иммунитетов и привилегий. Статус физических лиц в МЧП практически полностью подчиняется законодательству места пребывания. В зависимости от характера правоотношений на физических лиц распространяется действие законодательства государства их гражданства или места их постоянного жительства, и дву- и многосторонние международные соглашения. Проанализируем российское законодательство в вопросе определения право- и дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства. Иностранцы и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Такое положение закреплено в российском законодательстве и выражает принцип национального режима. Однако закон закрепляет возможность устанавливать изъятия из этого принципа, которые содержатся во многих российских законах и касаются возможности для иностранцев или лиц без гражданства занимать некоторые должности или иметь определенные права (в том числе, имущественные). В частности, иностранцы не могут быть государственными служащими, не могут работать на особо опасных объектах и предприятиях, связанных с обороноспособностью страны, имеют ограничения на въезд и (или) постоянное проживание на территориях закрытого образования, включая установление перечня оснований для отказа во въезде и (или) в постоянном проживании, а также утвержден перечень территорий, организаций и объектов, для въезда на которые иностранным гражданам требуется специальное разрешение: территории закрытых административно-территориальных образований; территории с регламентированным посещением для иностранных граждан; территории, на которых введено чрезвычайное или военное положение; территории, на которых в случае опасности распространения инфекционных и массовых неинфекционных заболеваний и отравлений людей введены особые условия и режим пребывания; территории закрытых военных городков; территории (объекты), в пределах которых (на которых) введен правовой режим контртеррористической операции; зоны экологического бедствия; пограничная зона; объекты и организации Вооруженных Сил РФ, других войск и воинских формирований; объекты, на которых размещаются органы государственной власти и иные органы и организации, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну; другие территории, организации и объекты, для посещения которых российским гражданам требуется специальное разрешение. Ст. 13 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ» устанавливает, что временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание. Ст. 13.2 указанного выше Федерального закона устанавливает, что иностранные граждане не могут привлекаться к трудовой деятельности в РФ в качестве высококвалифицированных специалистов для занятия проповеднической либо иной религиозной деятельностью, включая совершение богослужений, других религиозных обрядов и церемоний, обучение религии и религиозное воспитание последователей какой-либо религии. Работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе привлекать иностранных работников в качестве высококвалифицированных специалистов для торгового обслуживания покупателей в процессе розничной торговли товарами народного потребления (включая фармацевтические товары) независимо от ассортимента реализуемых товаров, торговых площадей и форм обслуживания покупателей, за исключением работников, осуществляющих руководство и координацию деятельности, связанной с ведением торговли. Согласно ст. 15 указанного Федерального закона иностранные граждане не могут быть призваны на военную службу (альтернативную гражданскую службу). Ст. 15 Земельного кодекса РФ определяет, что иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом РФ в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе РФ, и на иных установленных особо территориях РФ в соответствии с федеральными законами. Ст. 56 КТМ РФ определяет, что в состав экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, кроме граждан РоФ могут входить иностранные граждане и лица без гражданства, которые не могут занимать должности капитана судна, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста. Ст. 8 Федерального закона «Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока РФ» устанавливает, что иностранные граждане и лица без гражданства не могут быть учредителями общин малочисленных народов и членами общины малочисленных народов. Ст. 28 Федерального закона «О морских портах в РФ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» земельные участки в границах морского порта не могут находиться в собственности иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций. Согласно ст. 1195 ГК РФ личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. При этом если физическое лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, то его личным законом является российское право. Аналогично решается вопрос, если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ. При наличии у лица несколько иностранных гражданств личным законом считается право страны, в котором это лицо имеет место жительства. Для лиц без гражданства личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей убежище. Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами за исключением некоторых изъятий, установленных законом (ст. 1996 ГК РФ). Это значит, что вопросы, определяющие способность человека вступать в брак, приобретать собственность, осуществлять трудовую деятельность, совершать различного рода сделки, регулируются по праву государства, гражданином которого является иностранец (или по праву его места жительства). Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом (ст. 1997 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 1197 ГК РФ физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву страны места совершения сделки, при условии доказательств, что другая сторона не знала и не могла заведомо знать об отсутствии дееспособности. Это означает, что иностранец, заключая в России гражданско-правовой договор и другие сделки, не может впоследствии оспаривать их действительность, ссылаясь на то, что в момент заключения сделки он не достиг установленного законодательством государства, гражданином которого он является, соответствующего возраста или были выявлены какие-либо другие препятствия к заключению сделки. Во-вторых, российский законодатель подчинил российскому праву решение вопросов о признании в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным в соответствии с п. 3 ст. 1197 ГК РФ. В-третьих, согласно ст. 1200 ГК РФ российскому праву подчиняется признание физического лица в РФ безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим. При этом личным законом гражданина РФ является российское право (п. 1 ст. 1195 ГК РФ); иностранного гражданина – закон гражданства (п. 1 ст. 1195 ГК РФ), если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ – российское право (п. 3 ст. 1195 ГК РФ); лица без гражданства признается право страны, в которой лицо имеет место жительства (п. 5 ст. 1195 ГК РФ); лица с двойным гражданством считается право страны, в которой лицо 49 имеет место жительства, а если наряду с иностранным гражданством имеется российское гражданство, то российское право (п. 2 ст. 1195 ГК РФ), беженца является право страны, предоставившей ему убежище (п. 6 ст. 1995 ГК РФ). Отдельно регулируются права физического лица на имя, его использование и защиту. Согласно ст. 1198 ГК РФ эти вопросы определяются личным законом физического лица, если иное не предусмотрено законодательством. Самостоятельное место в правовом регулировании занимают вопросы выбора права, подлежащего применению к опеке и попечительству, урегулированные ст. 1199 ГК РФ, согласно которой установление и отмена опеки или попечительства над несовершеннолетним, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами определяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство. При этом обязанности опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется личным законом лица, назначаемого опекуном (попечителем). Тогда как отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым лицом определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя), но если опекаемый имеет место жительства в РФ, то применяется российское право при условии его большей благоприятности для этого лица. Гражданская праводееспособность российских граждан за рубежом. При определении особенностей правового положения граждан РФ в иностранном государстве необходимо, прежде всего, установить, имеется ли международный договор, заключенный РФ и иностранным государством, а затем рассмотреть иностранную правовую систему (включая законодательство, систему прецедентов, обычаев и других источников права, признаваемых в соответствующем государстве). Защиту российских граждан в иностранном государстве обеспечивают представители дипломатических представительств и консульских учреждений РФ в соответствии Венской конвенции о дипломатических сношениях, Венской конвенции о консульских сношениях, Консульским уставом РФ, в которых определяются правовые основы осуществления консульской деятельности, права и обязанности консульских должностных лиц по защите прав и интересов РФ, граждан РФ и российских юридических лиц за пределами РФ. На практике встречаются случаи ущемления иностранными государствами прав российских граждан, основная масса которых носит политический характер. В большинстве случаи связаны с ограничением административных прав (невозможность безвизового въезда), трудовых прав (отказ в приеме на отдельные виды работы), иногда – имущественных прав (ограничения в праве собственности). Одним из методов воздействия в подобных случаях является установление российским государством реторсий в отношении граждан соответствующих государств в ответ на подобные действия в отношении граждан РФ. Юридические лица как субъекты МЧП. «Привязанность» ЮЛ к определенному государству и его правопорядку именуется в МЧП «национальностью» ЮЛ. Принадлежность ЮЛ к определенному государству и соответственно его правопорядку отличается от гражданства ФЛ. Признаки ЮЛ как субъекта МЧП: 1) независимость существования ЮЛ от участников, не его составляющих; 2) обладание самостоятельной волей, не совпадающей с волей его участников; 3) наличие имущества, обособленного от имущества его участников; 4) самостоятельная ответственность по долгам в пределах принадлежащего его имущества; 5) возможность совершать от своего имени сделки в пределах дозволенного законом; 6) право выступать в качестве истца или ответчика в суде от своего имени. ЮЛ – субъекты МЧП – подчиняются в своей деятельности определенным правовым нормам, которые регулируют порядок их создания, «жизни» и «смерти», иными словами, подчиняются своему личному закону. |