медиации. Технологии урегулирования конфликтов (медиация как эффективный метод разрешения конфликтов)
 Скачать 0.72 Mb.
|
|
Тема 4. Результат процедуры медиации После проведенной процедуры медиатор должен внимательно посмотреть, насколько стороны в действительности удовлетворены достигнутым соглашением. Если будет выявлена неудовлетворен- ность одной из сторон, хотя бы по какому-либо одному пункту выра- ботанного соглашения, то необходимо выяснить, что именно не уст- раивает и тщательно проработать данный пункт. Это необходимо для того, чтобы в дальнейшем отношения сторон не успели ухудшиться. В противном случае они вряд ли снова обратятся к медиации. Соглашение сторон об урегулировании спора и его соотношение с мировым соглашением и судебным решением. После того, как стороны урегулировали спор, с помощью ме- диации возникает вопрос о том, каким образом медиативное соглаше- ние сопоставимо с мировым соглашением и судебным решением. Очень часто такой вопрос задается во время знакомства сторон с ме- диацией. Поэтому нужно детально разобрать, что представляют собой та- кие понятия, как мировое соглашение и судебное решение. Мировым соглашением называется соглашение сторон о пре- кращении судебного спора на определенных условиях (чаще всего на основе взаимных уступок). Сущность мирового соглашения заключается в окончании про- цесса путем мирного урегулирования спора, т.е. достижения опреде- ленности в отношениях между сторонами на основании волеизъявле- ния самих сторон. 50 Мировые соглашения в зависимости от места их заключения принято делить на судебные и внесудебные. Мировое соглашение, принятое в судебном заседании, называется судебным; внесудебным является соглашение, заключенное вне судебного заседания. Факт за- ключения внесудебного мирового соглашения и его условия в случае спора сторона может доказывать суду в общем порядке. Мировое соглашение стороны вправе заключить только по де- лам искового производства. Оно может быть принято как в суде пер- вой инстанции, так и в суде кассационной инстанции и в стадии ис- полнительного производства. Заключение мирового соглашения, как и любое другое распоря- дительное действие сторон, осуществляется под контролем суда, ко- торый всякий раз должен проверить, не противоречит ли представ- ленное сторонами мировое соглашение закону, не нарушает ли оно права и охраняемые законом интересы других лиц. При наличии ука- занных обстоятельств суд должен отказать в утверждении мирового соглашения. Об утверждении мирового соглашения суд выносит определе- ние, в котором обязан подробно изложить условия мирового согла- шения. Утверждая мировое соглашение, суд прекращает производст- во по делу. По своему процессуальному значению определение суда об ут- верждении мирового соглашения и прекращении производства по де- лу приравнивается к судебному решению и в случае неисполнения его сторонами подлежит принудительному исполнению. При наличии такого определения истец не вправе повторно об- ратиться в суд с тождественным иском. Первым обязательным условием заключения мирового соглаше- ния признается собственно достижение сторонами соглашения, вто- рым – придание ему формы, предусмотренной законом, третьим – ут- верждение его судом. Прежде всего, надо отметить, что закон предъявляет различные требования к форме мирового соглашения, заключаемого в арбитраж- ном суде, и мирового соглашения, заключаемого в суде общей юрис- дикции. Так, мировое соглашение, заключаемое в арбитражном суде, со- гласно ч. 1 ст. 140 АПК РФ, должно быть облечено в письменную форму. И не допускает его оформления путем внесения его условий в протокол судебного заседания. В XIX – начале XX в. население России было в лучшем случае малограмотным, поэтому многие мировые соглашения носили устный характер. В настоящее время, когда стороны спора, переданного на 51 рассмотрение в суд общей юрисдикции, в подавляющем большинстве случаев являются грамотными, мировое соглашение, оформляющее волеизъявление обеих сторон, должно быть облачено в письменную форму. Письменное оформление достигнутых договоренностей об урегулировании спора, прежде всего, способствует дисциплинирова- нию самих сторон, исключая (или, по крайней мере, ограничивая) си- туации неопределенности в отношениях, спорность в которых была устранена мировым соглашением. Кроме того, необходимо учитывать и российский менталитет, которому свойственно достаточно нигили- стическое отношение к устным договоренностям и более серьезное - к договоренностям письменным. Оформление мировой сделки между гражданами в письменной форме отчасти упрощает работу судей, по- скольку формулирование условий мирового соглашения осуществля- ют сами стороны, а работа суда будет заключаться в проверке их во- леизъявления на предмет соответствия закону и отсутствия наруше- ний прав других лиц. Договор в силу п. 2 ст. 434 ГК РФ может быть заключен не толь- ко путем составления единого документа (договора-документа), но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, теле- тайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей дос- товерно установить, что документ исходит от стороны по договору. По общему правилу в отношении мирового соглашения данное положение не применяется: мировое соглашение оформляется в виде единого документа. Оформление мирового соглашения единым доку- ментом не только упрощает проверку мирового соглашения на пред- мет свободы волеизъявления сторон, его законности, отсутствия на- рушений прав других лиц и т.д., не только облегчает возможность принудительного исполнения мирового соглашения, но и в опреде- ленной мере защищает интересы его сторон от действий недобросо- вестных лиц. Итак, стороны, урегулировав возникший между ними спор, пришли к соглашению. Следующим шагом стало подписание текста мирового соглашения (текста договора документа). Далее это миро- вое соглашение должно быть представлено в суд. Ни в АПК РФ, ни в ГПК РФ не регламентируется порядок пред- ставления в арбитражный суд мирового соглашения, что вызывает определенные проблемы. В частности, процессуальное законодатель- ство прямо не закрепляет обязательность сопровождения мирового соглашения ходатайством (заявлением) об утверждении данного ми- рового соглашения. В отсутствие ходатайства (заявления) об утверждении мирового соглашения суд, по сути, должен был бы осуществить утверждение 52 мирового соглашения по собственной инициативе, что вряд ли пра- вильно: движение процесса требует соответствующего действия именно спорящих сторон. Следовательно, ходатайство (заявление), содержащее в себе обращение к суду с просьбой утвердить представ- ленное мировое соглашение, необходимо. Такое ходатайство (заявле- ние) предполагает облечение его в письменную форму; при этом же- лательно оформление его в виде самостоятельного документа, кото- рый, имея исключительно процессуальное значение, будет приобщен к материалам дела, если мы говорим о судебной медиации. Мировое соглашение утверждается отдельным документом. Заключение сторонами мирового соглашения презюмирует пре- кращение спора между ними, в силу чего с момента представления заключенного мирового соглашения суд не вправе осуществлять дей- ствия, направленные на разрешение спора по существу. Таким обра- зом, суд не может давать оценку обстоятельствам, которые привели к возникновению спора, фактам, предшествующим мировому соглаше- нию, и причинам достижения мирового соглашения. Он не может оценивать доказательства и доводы, приведенные лицами, участвую- щими в деле, в обоснование своих требований и возражений, устанав- ливать обстоятельства, имеющие значение для правильного разреше- ния спора, а также права и обязанности лиц, участвующих в деле; ре- шать, подлежит ли иск удовлетворению, и т.д. Кроме того, суд не вправе давать оценку судебным актам, которые в случае утверждения мирового соглашения будут отменены (на стадии пересмотра судеб- ных актов в порядке апелляционного, кассационного, надзорного производства). С момента представления сторонами мирового согла- шения деятельность суда должна быть направлена на проверку миро- вого соглашения (его соответствие предъявляемым требованиям). Проверяя мировое соглашение, суд дает ему правовую оценку. И все же при осуществлении этой деятельности суды нередко выхо- дят за пределы оценки непосредственно мировых соглашений: при утверждении мировых соглашений они анализируют не только (и не столько) само мировое соглашение, но и основание возникновения спора и причины обращения за судебной защитой и т.д. Такие дейст- вия суда не имеют под собой законных оснований: установление и оценка фактических обстоятельств дела допустимы лишь при рас- смотрении дела по существу, при утверждении мирового соглашения суд не вправе осуществлять такие действия, поскольку спор полагает- ся урегулированным, а рассмотрение дела становится беспредметным. При проверке мирового соглашения суду надлежит осуществить проверку на соответствие его ряду требований. Вследствие этого 53 представляется целесообразным обозначить основные требования, которым должно соответствовать мировое соглашение. 1. Законность. Обязательным для мирового соглашения является соответствие его требованиям закона и отсутствие нарушений прав и законных интересов других лиц. При этом речь идет не только о тре- бованиях, предусмотренных процессуальным законодательством, но и о требованиях, вытекающих из гражданского (материального) зако- нодательства. В поддержку этого утверждения следует опереться на мнение дореволюционных правоведов, которые указывали на подчи- нение судебной мировой сделки и требованиям гражданского законо- дательства, и правилам законодательства о судопроизводстве. 2. Ясность. Проверяя мировое соглашение, суд должен прове- рить его и на предмет понимания сторонами его условий и последст- вий заключения: условия мирового соглашения должны носить чет- кий и определенный характер и не вызывать сомнения при толкова- нии его содержания и возможности его исполнения. Неясность (непо- нятность) для сторон условий мирового соглашения, возможно, поро- дит новые споры и исключит возможность добровольного его испол- нения. Поэтому анализ мирового соглашения на предмет ясности его условий для сторон есть одно из проявлений содействия суда в урегу- лировании спора (примирении сторон). 3. Полнота. Соответствие этому требованию означает, что в ми- ровом соглашении решена судьба всех требований, которые были за- явлены. Например, требованию полноты должны отвечать мировые соглашения по делам о несостоятельности и мировые соглашения, за- ключаемые в период принудительного исполнения. Но мировое со- глашение отвечает этому требованию не во всех случаях, поскольку заключение мирового соглашения допускается как в отношении всего иска, так и в отношении его части. Следовательно, требование полно- ты не носит характера обязательного требования, предъявляемого ко всем без исключения мировым соглашениям. 4. Безусловность. Это требование, которому в обязательном по- рядке должно отвечать мировое соглашение, означает, что мировое соглашение обязано быть свободным от каких-либо условий, от кото- рых зависит исполнение мирового соглашения. Включение в мировое соглашение подобных условий при обращении к исполнению вызвало бы необходимость устанавливать, наступило ли это условие или не наступило; для этого требовалось бы новое судебное исследование и, следовательно, новое судебное разбирательство, что недопустимо. Соблюдение требования безусловности позволит принудительно ис- полнить заключенное мировое соглашение в случае отказа одной из сторон от добровольного его исполнения. 54 5. Определенность (или категоричность). Это требование прямо связано с предыдущим и предполагает, что мировое соглашение должно содержать в себе такие условия, которые позволят сделать однозначный вывод о его содержании. Требование определенности означает невозможность формулировки условий мирового соглаше- ния альтернативным способом (не может быть установлено альтерна- тивное право стороны или альтернативное право выбора порядка ис- полнения мирового соглашения). Так, недопустимо включать в мировое соглашение условие о том, что сторона передает конкретное имущество, а при его отсутст- вии уплачивает денежные средства или оказывает услуги. Нарушение требования определенности затрудняет принудительное исполнение мирового соглашения, а иногда приводит к невозможности его при- нудительного исполнения. Таким образом, моментом заключения мирового соглашения яв- ляется утверждение его судом, которое оформляется определением; с этого момента мировое соглашение признается действующим. Рассмотрев довольно подробно процесс формирования мирово- го соглашения, можно перейти к определению того, каким образом может соотноситься соглашение сторон об урегулировании спора с мировым соглашением и судебным решением. Судебное решение традиционно принято рассматривать в двух значениях: 1. Действия суда для завершения судебного разбирательства и подведения итогов; 2. Документ судебной инстанции, содержащий результат разре- шения спора по существу. И в том и другом случае решение будет приниматься судьей и вероятность повторной подачи документов в суд (или обжалование данного решения) будет довольно высокой. В данном случае согла- шение сторон об урегулировании спора будет иметь целый ряд пре- имуществ. Данное соглашение, составленное сторонами в ходе медиации, довольно хорошо может соотноситься с мировым соглашением, кото- рое стороны выработали совместно. Очень часто задают вопрос о том, являются ли медиативное со- глашения и мировое соглашение одним и тем же. Медиативное со- глашение или соглашение урегулирования спора больше напоминает гражданско-правовой акт или как еще называют договор, в котором, благодаря профессионализму медиатора, тщательно должны быть прописаны все пункты соглашения, тут же (в процессе составления) проверены на реалистичность и прописаны санкции. Санкции необ- 55 ходимы для того, чтобы в дальнейшем лучше исполнялись обязатель- ства, взятые на себя каждой стороной. После того, как стороны выработали и подписали соглашение об урегулировании спора, они имеют право отправиться в суд (если это судебная медиация) и подписать мировое соглашения на основании предыдущего соглашения, но это не является необходимым. 56 Третий модуль «Медиативный подход» Тема 1. Информация в медиации Важную роль в процедуре медиации играет информация, которая представляет собой сведения об окружающем мире и протекающих в нём процессах, воспринимаемых человеком (в нашем случае – сторо- ной). Значимость информации заключается в том, что она способствует ведению процедуры таким образом, чтобы стороны скорейшим образом могли сформулировать предложения, которые их устроят. При отсутст- вии информации, медиация окажется невозможной. В современной науке выделяют два основных вида информации. Первый вид – это объективная (первичная) информация свойст- во материальных объектов и явлений (процессов) порождать много- образие состояний, которые посредством взаимодействий (фундамен- тальные взаимодействия) передаются другим объектам и запечатле- ваются в их структуре. Второй вид – субъективная (семантическая, смысловая, вторич- ная) информация – смысловое содержание объективной информации об объектах и процессах материального мира, сформированное созна- нием человека с помощью смысловых образов (слов, образов и ощу- щений). В ходе применения затрагиваемой в данном пособии технологии урегулирования споров\конфликтов большое значение имеет второй вид, поскольку именно субъективная информация и способствует формированию определенной позиции, которая и мешает сторонам прийти к соглашению. Также информацию можно разделить по различным критериям: по истинности: истинная, ложная, используя определенные методики, медиатор может проверить истинность передаваемой ему информации. по способу восприятия: – визуальная – воспринимаемая органами зрения; – аудиальная – воспринимаемая органами слуха; – тактильная – воспринимаемая тактильными рецепторами; – обонятельная – воспринимаемая обонятельными рецепторами; – вкусовая – воспринимаемая вкусовыми рецепторами. Для медиатора значимость представляют первые два вида, по- скольку он имеет возможность видеть, как передают информацию, и параллельно слышать, что они говорят. Это может помочь определить истинность информации. 57 по форме представления она бывает: текстовая – передаваемая в виде символов, предназначенных обозначать лексемы языка; числовая – в виде цифр и знаков, обозначающих математические действия; графическая – в виде изображений, предметов, графиков; звуковая – устная или в виде аудиозаписи. по назначению: – массовая – содержит тривиальные сведения и оперирует набо- ром понятий, понятным большей части социума; – специальная – содержит специфический набор понятий, при использовании происходит передача сведений, которые могут быть не понятны основной массе социума, но необходимы и понятны в рам- ках узкой социальной группы, где используется данная информация; – секретная – передаваемая узкому кругу лиц и по закрытым (защищённым) каналам; – личная (приватная) – набор сведений о какой-либо личности, определяющий социальное положение и типы социальных взаимо- действий внутри популяции. по значению: – актуальная – информация ценная в данный момент времени; – достоверная – информация, полученная без искажений; – понятная – информация выраженная на языке понятном тому, кому она предназначена; – полная – информация, достаточная для принятия правильного решения или понимания; – полезная – полезность информации определяется субъектом, получившим информацию в зависимости от объёма возможностей её использования. Информация имеет своеобразную структуру. Выделяют три ос- новных элемента ее структуры: факт, интерпретация, оценка (отно- шение). Факты представляют собой (лат. Factum – свершившееся) – тер- мин, в широком смысле может выступать как синоним истины; собы- тие или результат; реальное, а не вымышленное; конкретное и еди- ничное в противоположность общему и абстрактному, что, собствен- но, и отличает факты от интерпретации. Под интерпретацией мы понимаем совокупность значений (смыслов), придаваемых, так или иначе, элементам (выражениям, формулам, символам). Интерппетация – одна из самых сложных тех- ник консультирования. Консультант интерпретирует слова, тон, жес- ты, позу клиента, использует интерпретацию повествования, что при- 58 даст смысл ожиданиям, чувствам, поведению клиента, потому что помогает установить причинные связи между поведением, пережива- ниями .и конфликтной ситуацией, по поводу которой клиент обратил- ся. Это помогает клиенту увидеть себя и свои жизненные трудности в новой перспективе и новым способом. Некоторые ученые выделяют следующие типы интерпретации: 1) установление связей между якобы раздельными утвержде- ниями, проблемами, событиями; 2) акцентирование каких-либо особенностей поведения или чувств; 3) интерпретация способов психологической защиты, реакций сопротивления или переноса; 4) увязывание нынешних событий, мыслей и переживаний с прошлым; В результате интерпретации вырабатывается оценка, т.е. способ установления значимости чего-либо для действующего и познающего субъекта. Во время процедуры разрешения спора медиатору нужно постараться отделять в получаемой информации факты от интерпре- таций, интерпретации от оценки для того, чтобы в дальнейшем было, что прорабатывать. Если есть интерпретация, то нужно определить, в связи, с чем у стороны получается именно такая интерпретация. В свою очередь выявление этого предоставляет возможность стороне получить новую возможность понимания своих чувств и проблем с помощью медиатора, а в итоге будет сконструирована новая интер- претация, и, соответственно, оценка. Во время проведения медиации нужно стремиться, как можно чаще, делать акцент на позитивной информации. Начиная с того, что стороны уже сумели достичь одной договоренности оказаться на ме- диации, в дальнейшем можно поддержать конструктивную коммуни- кацию совместным подписанием процедурного соглашения и правил общей работы в процедуре урегулирования спора. Это позволит в дальнейшем быстрее сторонам выработать совместное решение для разрешение конфликта. Информацию можно получить и прояснить с помощью вопросов – это основной инструмент в работе медиатора, как мы говорили в дан- ном пособие несколько ранее. Прояснить часть информации, которая является непонятной, можно используя различные техники. Наиболее распространенной является технология «проверки на реалистич- ность», которая способствует прояснению информации о том, наме- рена ли сторона выполнять какие-либо пункты соглашения, каким об- разом она готова работать, чтобы в дальнейшем стороны взаимодей- ствовали бесконфликтно. Еще одни способ прояснения информации – |