Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
соединения лиц (корпорации) и на учреждения (институты) <1>. Вот как разграничивал "соединения лиц" и учреждения российский ученый Г.Ф. Шершеневич: "...понятие юридического лица играет как бы роль "скобок", в которых заключаются однородные интересы известной группы лиц для более упрощенного определения отношений этой коллективной личности к другим. Эти соединения могут быть публичного характера, как, например, дворянское общество, или же частного характера, как, например, акционерное товарищество" <2>. -------------------------------- <1> См. подр.: Суворов Н.С. Указ. соч.; Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М., 1995; Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. М., 1997. Ч. 1. <2> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 92. Проанализировав мнения российских правоведов, С.Д. Могилевский заключает, что в российской доктрине XIX в. термин "корпорация", подобно германским концепциям, использовался как родовое понятие для группы юридических лиц, внутри которой выделялись два вида корпорации: публичные и частные <1>. -------------------------------- <1> См.: Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России. Правовой статус и основы деятельности. М., 2006. С. 13, 14. Действительно, еще в 1861 г. С. Пахман, высказываясь по вопросу акционерной реформы, предлагал разделить акционерные компании на два вида: государственно-хозяйственные (публичные) и частно-хозяйственные (частные). Отличительной чертой компаний, входящих в первую группу, являлась необходимость решения ими социальных задач, например строительство железных дорог, организация судоходства и т.п. Акционерные общества, относящиеся ко второй группе, цели достижения общественно полезных задач перед собой не ставили <1>. -------------------------------- <1> См.: Пахман С. О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства. Харьков, 1861. С. 73 - 75. Частные корпорации в российском праве именовались торговыми товариществами. При этом Г.Ф. Шершеневич писал, что терминология нашего законодательства в отношении акционерных товариществ совершенно не выдержана. Она называет их товариществами, обществами, компаниями с присоединением выражений: "на акциях", "по участникам", "на паях" <1>. -------------------------------- <1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 138 - 139. Корпорации в современных зарубежных правопорядках Переходя к современному периоду, следует заметить, что и сегодня в российском и зарубежных правопорядках слово "корпорация" не отличается однозначностью понимания. Такая ситуация объясняется тем, что в подавляющем большинстве стран это понятие не является законодательно закрепленным, а присутствует только на доктринальном уровне. В системе общего права термин "корпорация" используется достаточно широко, обозначая целостность какого-либо образования и его возможность выступать участником правоотношений. Так, американские авторы делят корпорации на четыре группы: 1) публичные (public) - государственные и муниципальные органы, иные подразделения государственного аппарата; 2) квазипубличные (quasipublic) - существующие на деньги налогоплательщиков и осуществляющие обслуживание общих потребностей населения, в том числе оборонные, железнодорожные, ирригационные, электро-, газо-, водоснабжающие корпорации и другие организации, принадлежащие государству; 3) непредпринимательские (non-profit) - корпорации, образуемые для публичных или благотворительных целей и не имеющие права распределять прибыль среди учредителей; 4) частные (private) - создаваемые для частных (обычно предпринимательских) нужд и имеющие право распределять прибыль среди учредителей. Иногда в качестве отдельного типа корпорации выделяют профессиональные корпорации, членство в которых необходимо для осуществления профессиональной деятельности, например, ассоциации врачей или атторнеев <1>. -------------------------------- <1> См.: Bevans N. Business Organizations and Corporate Law. Cengage Learning, 2006. P. 166 - 173 // http://www.books.google.com/books?id=87G4y\WkehAC. Ср.: Bays A.W. The Law of Private Business Corporations. BiblioBazaar, LLC, 2009. P. 31 - 32 // http://www.books.google.com/books?id=S1sHIFXmeOYC. С точки зрения американского профессора Стефана Прессера, наиболее существенными признаками корпорации являются: (1) ограниченная ответственность акционеров, (2) возможность свободной передачи долей участия, (3) бессрочное существование, (4) разделение между участием в акционерном капитале и управлением ("централизованный контроль") и (5) правовой статус корпорации как самостоятельного образования ("искусственная личность") <1>. -------------------------------- <1> Presser Stephen B. An introduction to the law of bussines organisations. Cases. Notes and Questions. Third Edition. 2010. USA. P. 72. В Англии термин "корпорация" чаще всего применяется в отношении юридического лица, сформированного в соответствии с королевской хартией или статутом (законом), и таких юридических лиц уже почти не осталось. Самая известная из существующих - ВВС (British Broadcasting Corporation). Что касается юридических лиц, образованных по корпоративному принципу членства и осуществляющих предпринимательскую деятельность, то они здесь именуются компаниями (company). В англосаксонской литературе выделяют пять ключевых признаков, присущих предпринимательским корпорациям: 1) корпорация является юридическим лицом; 2) ответственность участников по долгам корпорации ограничена; 3) акции корпорации свободно обращаются; 4) централизованное управление осуществляется коллегиальным органом; 5) владение корпорацией разделено между лицами, внесшими вклад в уставный капитал <1>. -------------------------------- <1> См.: Hansmann H. et al. The anatomy of corporate law: a comparative and functional approach. Oxford university press, 2004. P. 5. Доктрина континентального права относит к корпорации различные виды предпринимательских организаций: полные, коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью, кооперативы, партнерства, а также объединения предпринимателей (концерны, ассоциации, холдинги). При этом следует еще раз заметить, что в законодательных актах большинства государств термин "корпорация" не употребляется вообще. Анализ зарубежной доктрины, таким образом, показывает, что при наличии особенностей и традиций правового регулирования во всех правовых системах корпорацией, как правило, признается организация, построенная на началах членства, или объединение этих организаций. Корпорации в российской правовой доктрине Н.С. Суворов более века назад определял корпорацию как "юридическое лицо, имеющее своим субстратом союз физических лиц, за волю которого принимается соединенная воля всех членов корпорации. Помимо органов управления (администрации), корпорация всегда имеет членов, каждый из которых обладает возможностью проявить свои корпоративные права (избрание администраторов, выслушивание их отчетов, обсуждение на общих собраниях важнейших дел, касающихся корпорации)" <1>. -------------------------------- <1> Суворов Н.С. О юридических лицах по римскому праву. С. 156, 168 - 170. В современной научной доктрине понятие "корпорация" мало изменилось. Под корпорацией традиционно понимают организацию, основанную на началах участия (членства), которая создается для реализации интересов ее участников (членов) путем организации управления ею через особую систему органов. Корпорации, устроенной на началах членства, противопоставляются учреждения или унитарные организации, не имеющие членства и создаваемые, как правило, в интересах неограниченного круга бенефициаров для реализации общественно полезных целей. Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации <1> (п. 1.5 ч. III) предлагается в Гражданском кодексе РФ закрепить деление юридических лиц с точки зрения организационной структуры на корпорации (построенные на началах членства) и некорпоративные юридические лица. К корпорациям предлагается отнести хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы и некоммерческие организации, организованные на началах членства, к учреждениям - унитарные предприятия, фонды и учреждения. Приведенная классификация не исключает сохранения принципиального деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации. В проекте Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации", принятом Государственной Думой РФ в 1 чтении 27 апреля 2012 г. (далее - проект ГК РФ) <2>, предлагается наряду с классификацией юридических лиц на коммерческие и некоммерческие также выделить среди них корпоративные и унитарные. Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом на участие в управлении их деятельностью (право членства), признаются в законопроекте корпоративными организациями (корпорациями). Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, признаются унитарными организациями. К числу корпораций, таким образом, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации граждан, ассоциации, союзы. Унитарными организациями являются унитарные предприятия, фонды, учреждения, а также религиозные организации (п. 1 ст. 65.1 проекта ГК РФ). -------------------------------- <1> Одобрена 7 октября 2009 г. Советом по кодификации по совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ (разработана в соответствии с Указом Президента РФ от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2008. N 29 (ч. 1). Ст. 3482. Далее - Концепция развития гражданского законодательства. <2> Доступно на сайте ВАС РФ: www.arbitr.ru. С нашей точки зрения, следует активно поддержать позицию о выделении из числа юридических лиц организаций корпоративного типа. Особенности правового регулирования корпораций будут способствовать большей определенности не только в научной доктрине, но и в правоприменительной практике. Специальное, а значит, более эффективное правовое регулирование направлено на повышение эффективности предпринимательской деятельности корпораций. Долгое время дискуссионным был вопрос об отнесении к числу корпораций хозяйственных товариществ. Если единственным критерием отнесения к числу корпораций считать участие или членство в ней, то хозяйственные товарищества (полное и коммандитное), безусловно, следует отнести к числу корпораций <1>. Если же считать обязательным признаком корпорации также организационное единство, выражающееся в наличии в нем органов управления, то отнесение к числу корпораций хозяйственных товариществ является проблематичным. -------------------------------- <1> Так, например, Д.В. Ломакин предлагает для квалификации юридических лиц как корпораций единственный критерий - наличие членства. См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения. С. 71. Так, П.В. Степанов полагает, что корпорацией может считаться организация, основанная на началах участия (членства), имеющая особую структуру органов управления, которую составляют волеобразующие и волеизъявляющие органы корпорации. Исходя из предложенного определения, указанный автор не признает за полными и коммандитными товариществами статуса корпорации, поскольку их органами выступают сами товарищи. По его мнению, полные и коммандитные товарищества являются переходной формой от простого товарищества к корпорации <1>. Имеются позиции и других авторов, не относящих товарищества, для которых характерно доминирование личного начала, к числу корпораций. Подвергая анализу точку зрения П.В. Степанова, Н.В. Козлова, напротив, полагает, что в товариществе имеется общее собрание как высший орган управления, поскольку каждый участник товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (п. 2 ст. 71 ГК РФ). Единственной спецификой полного товарищества в сравнении с другими корпорациями, по мнению Н.В. Козловой, является отсутствие единоличного исполнительного органа, поскольку каждый товарищ вправе действовать от имени товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором (п. 1 ст. 72 ГК РФ) <2>. -------------------------------- <1> См., напр.: Зурабян А.А. Корпоративные правоотношения как вид гражданских отношений: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 16. <2> См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 177. Как было указано выше, проект ГК РФ относит хозяйственные товарищества к числу корпоративных организаций. Обобщая многочисленные исследования, посвященные анализу правовой природы и выявлению сущности корпорации <1>, можно выделить следующие признаки, присущие корпорации <2>: -------------------------------- <1> В числе наиболее фундаментальных исследований последнего времени см.: Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица; Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России; Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения. <2> Заметим, что целый ряд из перечисленных признаков раскрывает сущность корпорации как юридического лица, и определяющим, безусловно, является признак членства или участия, однако мы приводим здесь всю совокупность признаков корпорации для обеспечения наиболее полного раскрытия этого понятия. 1) корпорация признается юридическим лицом; 2) корпорация представляет собой союз физических и (или) юридических лиц <1>, являющихся субъектами права, которые приобретают статус члена (участника) корпорации; -------------------------------- <1> Заметим, что данный признак отсутствует у хозяйственных обществ, имеющих единственного участника (акционера), однако наличие у "компаний одного лица" всех иных признаков корпорации, а также возможность в любой момент вхождения в ее состав других членов также позволяет, с нашей точки зрения, отнести хозяйственные общества с единственным участником к числу корпораций. Некоторые авторы не относят одночленные корпорации к числу корпоративных форм. См., напр.: Филиппова С.Ю. Указ. соч. С. 25. 3) корпорация обладает собственной волей; воля корпорации определяется общими интересами входящих в ее состав участников; воля корпорации отлична от индивидуальных "воль" входящих в ее состав членов; 4) корпорация как юридическое лицо сохраняется независимо от изменения состава ее участников; 5) корпорация - это объединение не только участников, но и их имущества - вкладов в уставный капитал, паев, взносов <1>; -------------------------------- <1> Признак, характерный дня коммерческих корпораций и отсутствующий у некоторых некоммерческих корпораций. 6) имущество, внесенное участниками в корпорацию, принадлежит ей на праве собственности; 7) участники корпорации как субъекты корпоративных отношений являются носителями прав и обязанностей <1> по отношению как к самой корпорации, так и друг к другу; -------------------------------- <1> В литературе встречается точка зрения, что акционеры не имеют обязанностей перед обществом. Данная позиция представляется небесспорной. См. об этом § 2 этой главы; § 3 гл. VII курса. 8) корпорация представляет собой организационное единство, выражающееся в том числе в наличии органов управления, высшим из которых является общее собрание членов (участников). Главным отличительным признаком корпорации, как было показано выше, является участие или членство. Термины "участие" и "членство" <1> характеризуют правовую связь, опосредующую отношение принадлежности субъекта к внутренней структуре организации <2>. Участие (членство) проявляется в реализации целей участников (членов), объединенных в одно юридическое лицо, посредством их участия в управлении этим юридическим лицом. -------------------------------- <1> Заметим, что законодатель очень часто не делает различия между понятиями "участие" и "членство" (см., например, ст. ст. 107, 116, 117, 121 ГК РФ, ст. 11 Закона о некоммерческих организациях). <2> См.: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения. С. 84. В статье 2 Гражданского кодекса РФ корпоративные отношения определяются как отношения, связанные с участием в корпоративных организациях и управлении ими. Выделяя "участие" или "членство" как главный признак корпорации, следует заметить, что содержание корпоративных отношений не исчерпывается членством, поскольку они возникают не только между членом и корпорацией, но и между самими участниками корпорации, членами ее органов, а в ряде случаев, специально предусмотренных законодательством, также и с участием третьих лиц (см. об этом ниже в подразделе о субъектах корпоративных отношений). Виды корпораций Итак, исходя из наиболее распространенной позиции, к числу корпораций можно отнести как коммерческие организации - хозяйственные товарищества, общества, хозяйственное партнерство, производственный кооператив, так и некоммерческие - ассоциации (союзы), потребительские кооперативы и прочие некоммерческие организации, построенные по принципу участия или членства. |