Учебник 3е издание, переработанное и дополненное Ответственные редакторы доктор юридических наук, профессор
 Скачать 7.39 Mb.
|
|
Глава 25. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В СФЕРЕ ВЭД Основные понятия Владелец склада временного хранения - юридическое лицо государства - члена Таможенного союза, включенное в реестр владельцев складов временного хранения, осуществляющее временное хранение товаров, находящихся под таможенным контролем, в случаях и на условиях, установленных законом. Владелец таможенного склада - юридическое лицо государства - члена Таможенного союза, включенное в реестр владельцев таможенных складов, осуществляющее хранение товаров, находящихся под таможенным контролем в рамках таможенной процедуры таможенного склада, в случаях и на условиях, установленных законом. Внешнеторговая деятельность - деятельность по заключению и исполнению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью. Внешнеэкономическая деятельность - внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них. Внешнеэкономическая деятельность предполагает наличие иностранного элемента. Лицензирование - административная процедура выдачи документа, разрешающего экспорт или импорт отдельных видов товаров. Таможенный перевозчик - юридическое лицо государства - члена Таможенного союза, включенное в реестр таможенных перевозчиков, осуществляющее перевозку товаров, находящихся под таможенным контролем, по таможенной территории Таможенного союза в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза. Таможенный представитель - юридическое лицо государства - члена Таможенного союза, включенное в реестр таможенных представителей, совершающее от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза. Основные нормативные акты и материалы судебной практики Конституция РФ ( ст. 8 , ч. 4 ст. 15 , ч. 3 ст. 62 , п. п. "ж" , "л" ст. 71 , п. "о" ч. 1 ст. 72 ). Арбитражный процессуальный кодекс РФ ( ст. ст. 247 - 256 ). Гражданский кодекс РФ ( ст. ст. 1186 , 1195 - 1197 , 1201 - 1223 ). Налоговый кодекс РФ ( ст. ст. 150 , 151 ). Кодекс РФ об административных правонарушениях ( ст. 14.20 , гл. 16 ). Уголовный кодекс РФ ( ст. ст. 189 , 194 ). Закон РФ от 21 мая 1993 г. N 5003-1 "О таможенном тарифе". Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже". Федеральный закон от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ "Об экспортном контроле". Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 165-ФЗ "О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров". Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности". Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле". Федеральный закон от 18 июля 2006 г. N 117-ФЗ "Об экспорте газа". Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 281-ФЗ "О специальных экономических мерах". Федеральный закон от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации". Постановление Правительства РФ от 16 сентября 2013 г. N 809 "О Федеральной таможенной службе". Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 ноября 2013 г. N 79 "О некоторых вопросах применения таможенного законодательства". Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 2013 г. N 96 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с определением таможенной стоимости товаров, ввозимых на таможенную территорию Таможенного союза". Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.). Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.). Марракешское соглашение об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г. Протокол от 16 декабря 2011 г. "О присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.". Договор о Евразийском экономическом союзе (Астана, 29 мая 2014 г.). Договор о функционировании Таможенного союза в рамках многосторонней торговой системы (Минск, 19 мая 2011 г.). Таможенный кодекс Таможенного союза (приложение к Договору о Таможенном кодексе Таможенного союза, принятому решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС на уровне глав государств от 27 ноября 2009 г. N 17). § 1. Понятие и особенности правового регулирования внешнеэкономической деятельности В современной экономике деятельность предпринимателей далеко не всегда ограничивается национальными рынками. Причиной тому служат различия географического положения, природных и климатических условий, человеческих, сырьевых и финансовых ресурсов, неравномерность экономического и научно-технического развития стран мира, а нередко и политические факторы. Если государство предоставляет участникам ВЭД льготы, у предпринимателей возникают дополнительные стимулы ее осуществления, а иногда и стимулы маскировать свою деятельность под внешнеэкономическую. В государственном регулировании ВЭД, как правило, проявляются два противоположных направления - протекционизм (ограничения ВЭД с целью защиты отечественного товаропроизводителя от иностранных конкурентов) и либерализм (снятие ограничений на ВЭД, максимально свободный доступ иностранных товаров на отечественный рынок). В экономической и юридической литературе как крайняя степень протекционизма характеризуется автаркия - политика самоизоляции и ориентации только на самообеспечение продуктами собственного производства, отказа от использования импортных товаров <1>. -------------------------------- <1> См., например: Международное право: Учебник / Отв. ред. С.А. Егоров. 5-е изд. М., 2014; Вельяминов Г.М. Международное право: опыты. М., 2015. В разные периоды можно обнаружить преобладание в государственном регулировании ВЭД либерализма или протекционизма. Автаркия в чистом виде в современном мире явление крайне редкое (Северная Корея), однако в отдельных сферах и в нашей стране встречаются предложения и меры, тяготеющие к автаркии (например, идея импортозамещения любой ценой). Законодательство определяет ВЭД путем перечисления не ее признаков, а тех видов деятельности, которые относятся к ВЭД: это внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них ( ст. 1 Федерального закона от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ "Об экспортном контроле"). Внешнеэкономическая деятельность направлена на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок. Данное понятие до недавнего времени использовалось в гражданском законодательстве, которое устанавливало требование о заключении таких сделок в письменной форме, несоблюдение которого влекло признание сделки недействительной. Однако с 1 сентября 2013 г. это правило ( п. 3 ст. 162 ГК РФ), подвергавшееся обоснованной критике, отменено, равно как и правило п. 2 ст. 1209 ГК РФ о подчинении формы внешнеэкономической сделки, в которой участвует российское юридическое лицо (индивидуальный предприниматель), российскому праву. В результате термин "внешнеэкономическая сделка" в ГК РФ больше не употребляется. Таким образом, с точки зрения гражданского права квалификация сделки как внешнеэкономической утратила прежнее значение. Вместе с тем термин "внешнеэкономическая сделка", по-прежнему не имеющий легального определения, продолжает наряду с терминами "внешнеторговая сделка" ( ст. 14.50 КоАП РФ), "внешнеторговый договор (контракт)" ( ст. 193 УК РФ) использоваться в публично-правовых нормативных актах ( ст. ст. 18 , 20 , 21 , 23 Федерального закона "Об экспортном контроле"; ст. 164 НК РФ; ст. 14.20 КоАП РФ). Следовательно, выделение признаков внешнеэкономической сделки все-таки имеет значение. В доктринальных источниках мы можем встретить предложения отказаться от употребления в нормативных актах термина "внешнеэкономическая сделка", заменив его более понятным и лучше соответствующим содержанию и целям использования. Так, Е.Л. Симатова предлагает использовать термин "международный коммерческий контракт" <1>, а Г.К. Дмитриева - "трансграничные предпринимательские (коммерческие) сделки (договоры)" <2>. Такая замена, если бы удалось произвести ее одновременно во всех нормативных актах, была бы полезна. -------------------------------- <1> См.: Симатова Е.Л. Использование термина "внешнеэкономическая сделка" в гражданском законодательстве РФ // Lex russica. 2014. N 11. С. 1296 - 1303. <2> См.: Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в условиях вступления Российской Федерации во Всемирную торговую организацию / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2013. Что же касается ныне употребляемого термина "внешнеэкономическая сделка", то судебная практика и доктринальные источники называют следующие ее признаки. Внешнеэкономическая сделка всегда включает в себя иностранный элемент (как правило, это иностранный участник сделки). В ряде случаев признак участия в сделке иностранного субъекта понимается как местонахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территориях различных государств. Именно на основании этого критерия сделки квалифицируются как договоры международной купли-продажи товаров в соответствии со ст. 1 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Для исполнения внешнеэкономических сделок довольно характерно перемещение товаров через таможенную границу и осуществление платежей в валюте, которая является иностранной хотя бы для одной из сторон. Однако этот признак присутствует не всегда, например, при исполнении внешнеторговой бартерной сделки <1> денежные платежи вообще могут не совершаться. Внешнеэкономические сделки могут быть как двух- или многосторонними (например, экспортный или импортный контракт), так и односторонними (выдача доверенности, объявление конкурса). Сделки, имеющие для их участников сугубо бытовой характер (например, обмен, совершаемый коллекционерами оловянных солдатиков из разных стран), к внешнеэкономическим не относятся. -------------------------------- <1> Согласно п. 3 ст. 2 Закона о регулировании внешнеторговой деятельности внешнеторговая бартерная сделка - сделка, совершаемая при осуществлении ВЭД и предусматривающая обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделка, которая наряду с указанным обменом предусматривает использование при ее осуществлении денежных и (или) иных платежных средств. Правила валютного контроля требуют оформлять такой документ как паспорт сделки ( ст. 20 Закона о валютном регулировании). Несоблюдение этого требования не влияет на действительность сделки, однако может затруднить ее исполнение, в частности перемещение товара через таможенную границу. В силу принципа автономии воли стороны внешнеэкономической сделки могут самостоятельно выбрать применимое к сделке право. Если они этого не сделали, применимое право определяется коллизионными нормами. Статья 1211 ГК РФ содержит норму о привязке к праву страны, с которой сделка наиболее тесно связана. Такой страной предполагается страна, где имеет место жительства или осуществляет свою основную деятельность контрагент, чье исполнение имеет для сделки решающее значение. Презюмируется, что в договоре купли-продажи "решающее исполнение" осуществляет продавец, в договоре подряда - подрядчик. В ст. 1211 ГК РФ сформулирован еще ряд презумпций в отношении многих других договоров. Коллизионные нормы, содержащиеся в ГК РФ, не применяются в случаях, когда иное установлено международным договором. Например, в п. "е" ст. 11 Соглашения стран СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г. установлено, что права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Итак, ВЭД предпринимателей характеризует ряд особенностей: направленность на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок, взаимодействие с иностранными контрагентами, значительная зависимость от политических факторов; как правило, трансграничное перемещение товаров, использование в качестве платежного средства иностранной валюты. Эти особенности определяют и особенности правового регулирования ВЭД: - необходимость разрешения коллизионной проблемы (выбора применимого права); - комплексный характер (правовое регулирование осуществляется, с одной стороны, нормами частного (гражданского, торгового), с другой стороны, нормами публичного права - административного, валютного, таможенного, налогового права, а в определенной степени и международного публичного права, которое задает общие рамки правового регулирования); - проявление таких противоположных начал, как либерализм и протекционизм; - сочетание коллизионного и материально-правового, частноправового и публично- правового, косвенного и прямого регулирования; - установление особого порядка разрешения споров; - связь с политическими факторами <1>. -------------------------------- <1> Показательно, что Конституционный Суд РФ назвал такие средства регулирования ВЭД, как квотирование, антидемпинговые меры, "торгово-политическими" (см. п. 3.1 Постановления Конституционного Суда РФ от 9 июля 2012 г. N 17-П). § 2. Источники правового регулирования внешнеэкономической деятельности Можно выделить две группы источников правового регулирования ВЭД: действующие на национальном и на международном уровне. Конституция РФ содержит нормы о вхождении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров в состав российской правовой системы и о том, что если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора (ч. 4 ст. 15) ; о приравнивании иностранных лиц и лиц без гражданства в отношении прав и обязанностей к российским гражданам, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ (ч. 3 ст. 62) ; об отнесении установления правовых основ единого рынка, валютного, таможенного регулирования, внешнеэкономических отношений к ведению Российской Федерации ( п. п. "ж" , "л" ст. 71 ), а координации внешнеэкономических связей субъектов РФ - к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов (п. "о" ч. 1 ст. 72) Основным законодательным источником правового регулирования в сфере частного права является разд. VI "Международное частное право" ГК РФ. В публично-правовой сфере ВЭД регулируют некоторые нормы НК РФ, например подп. 1 п. 2 ст. 151 , освобождающий экспортеров от уплаты налога на добавленную стоимость; в КоАП РФ и УК РФ сформулированы составы административных правонарушений и преступлений в данной области ( ст. 14.20 , гл. 16 КоАП РФ, ст. ст. 189 , 194 УК РФ). Консолидированного законодательного акта, который регулировал бы все виды ВЭД, в российском законодательстве нет, однако есть два закона об основных ее видах: Закон об иностранных инвестициях и Закон о регулировании внешнеторговой деятельности. Ряд законов имеет специальный по отношению к ним характер. Это Федеральные законы " О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров", "Об экспортном контроле" , "О специальных экономических мерах" , "Об экспорте газа" и др. Правовому регулированию ВЭД посвящены и отдельные нормы других законодательных актов, например гл. 9 Федерального закона от 12 апреля 2010 г. N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", ст. 16 Федерального закона от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения", ст. 17 Федерального закона от 31 декабря 2014 г. N 488-ФЗ "О промышленной политике в Российской Федерации". На подзаконном уровне правовое регулирование ВЭД осуществляется указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и нормативными актами федеральных органов исполнительной власти - ФТС России, Минэкономразвития России, Минпромторга России. Наряду с нормативными актами источниками правового регулирования ВЭД на внутригосударственном уровне являются обычаи делового оборота. Частноправовое регулирование ВЭД может осуществляться и иностранным правом, если к нему отсылает коллизионная норма либо стороны сами выбрали право соответствующего государства. В том случае, когда отношения субъектов ВЭД подчинены праву государства англо- американской правовой семьи, помимо источников, характерных для российского права, может применяться и такой источник, как судебный прецедент. Источники международного уровня - это международные договоры, акты международных организаций, судебная практика и международные торговые обычаи. Международные договоры, регулирующие ВЭД, можно разделить на двусторонние и многосторонние, а многосторонние, в свою очередь, - на региональные и универсальные. На двустороннем уровне заключаются соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций, о правовой помощи, о предотвращении двойного налогообложения, о таможенных платежах. Двусторонние договоры могут заключаться и по конкретным проектам, например соглашения Российской Федерации с соседними государствами о прокладке и эксплуатации газопроводов. Российская Федерация участвует в ряде многосторонних международных договоров, регулирующих ВЭД. Среди них - упоминавшаяся Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. На региональном уровне Российская Федерация участвует в ряде международных договоров, заключенных в рамках СНГ, например в Соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г.; в Соглашении о партнерстве и сотрудничестве, учреждающем партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, от 24 июня 1994 г.; в Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. На международном уровне ВЭД предпринимателей, кроме того, регулируется актами международных организаций. Российская Федерация с 1 января 2015 г. является членом организации региональной экономической интеграции - ЕАЭС, в рамках которой провозглашена свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы, осуществляется координация, согласование и унификация экономической политики. Источниками права ЕАЭС, помимо Договора о ЕАЭС, международных договоров в рамках ЕАЭС, а также ЕАЭС с третьей стороной, являются акты органов ЕАЭС - Высшего Евразийского экономического совета, Евразийского межправительственного совета и Евразийской экономической комиссии. Евразийский экономический союз пришел на смену Евразийскому экономическому сообществу (ЕврАзЭС). Уже в рамках ЕврАзЭС был создан Таможенный союз, который начал функционировать в 2010 г. Ряд соглашений Таможенного союза и решений Комиссии Таможенного союза были посвящены вопросам регулирования внешнеторговой деятельности <1>. -------------------------------- <1> Перечень таких соглашений, прекращающих действие в связи со вступлением в силу Договора о ЕАЭС, приведен в приложении N 33 к Договору. Решением Совета Евразийской экономической комиссии утвержден Единый таможенный тариф ЕАЭС - свод ставок таможенных пошлин, применяемых в отношении товаров, которые ввозятся на территорию ЕАЭС из третьих стран <1>. Предполагается принятие Таможенного кодекса ЕАЭС (до вступления в силу которого действует Таможенный кодекс Таможенного союза). Таким образом, ряд полномочий Российской Федерации по регулированию ВЭД был передан на наднациональный уровень. -------------------------------- <1> См.: решение Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. N 54 "Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза". С 22 августа 2012 г. Российская Федерация является членом ВТО. Условия присоединения к ВТО сформулированы в Докладе Рабочей группы от 17 ноября 2011 г. и в Протоколе от 16 декабря 2011 г. "О присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.", имеющем статус международного договора Российской Федерации <1>. Для выполнения некоторых обязательств предусмотрены переходные периоды: например, постепенному снижению подлежат таможенные пошлины по ряду товарных позиций. -------------------------------- <1> Протокол был одобрен Правительством РФ и ратифицирован Федеральным законом от 21 июля 2012 г. N 126-ФЗ. Статус ВТО и основы ее функционирования определены Марракешским соглашением от 15 апреля 1994 г. Приложениями к нему являются многосторонние торговые соглашения: Генеральное соглашение по тарифам и торговле; Соглашение по сельскому хозяйству; Соглашение по применению санитарных и фитосанитарных мер; Соглашение по техническим барьерам в торговле; Соглашение по инвестиционным мерам, связанным с торговлей; Соглашение о применении статьи VI Генерального соглашения по тарифам и торговле; Соглашение о применении статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле; Соглашение о правилах происхождения товаров; Соглашение о процедурах лицензирования импорта; Соглашение о субсидиях и компенсационных мерах; Соглашение по специальным защитным мерам; Соглашение по предотгрузочной инспекции; Генеральное соглашение по торговле услугами; Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности; Договоренность о правилах и процедурах, регулирующих разрешение споров, и др. Присоединившись к Марракешскому соглашению , Российская Федерация одновременно присоединилась и ко всем прилагаемым к нему многосторонним торговым соглашениям. Обращаясь к вопросу о конституционности указанного Протокола от 16 декабря 2011 г., Конституционный Суд РФ отметил: "Международные договоры, образующие правовую основу создания и функционирования ВТО, призваны обеспечивать предсказуемость и определенность экономической и торговой политики входящих в нее государств, а присоединение к ВТО, в свою очередь, - способствовать тому, чтобы государство при реализации своей внешней политики имело возможность использовать признанные данной международной организацией правомерными способы решения своих экономических проблем ...Присоединяясь к ВТО, государство получает... доступ к средствам международно-правовой защиты, гарантируемой правом ВТО, таким как режим наибольшего благоприятствования и национальный режим для товаров и услуг, защита от дискриминационных внутренних налогов, акцизов и таможенных сборов, свобода транзита, защита от дискриминационного применения гаммы технических, санитарных и фитосанитарных барьеров" <1>. -------------------------------- <1> Постановление Конституционного Суда РФ от 9 июля 2012 г. N 17-П (п. 3.1) Право стран-участниц, принимаемые ими меры регулирования ВЭД не должны противоречить праву ВТО. В противном случае любой член ВТО может инициировать разбирательство в отношении предполагаемого нарушителя в Органе ВТО по разрешению споров (ОРС ВТО) <1>. Результатами такого рассмотрения могут стать рекомендации стране- нарушительнице о приведении принимаемых ею мер в соответствие с правом ВТО. При этом сама ВТО не располагает средствами принуждения государств-членов к выполнению рекомендаций; так называемые контрмеры (приостановление с разрешения ОРС уступок и иных обязательств) может принимать государство-заявитель, инициировавшее разбирательство <2>. -------------------------------- <1> В качестве примеров споров с участием Российской Федерации можно привести разногласия с ЕС по поводу запрета в 2014 г. ввоза живых свиней, свинины и продуктов из свинины из ЕС, мотивированного угрозой распространения африканской чумы свиней; по поводу введения Российской Федерацией в 2012 г. утилизационного сбора в отношении колесных транспортных средств. <2> Подробнее о процедуре разрешения споров в ВТО см., например: Смбатян А.С. Процедура разрешения споров Всемирной торговой организации // Право ВТО. 2014. N 2. С. 23 - 45. Еще на стадии проведения Российской Федерацией переговоров о вступлении в ВТО в 2011 г. был подписан Договор о функционировании Таможенного союза в рамках многосторонней торговой системы, в соответствии с которым в случае присоединения любой страны - участницы Союза к ВТО право ВТО, включая положения Протокола о присоединении этой страны, становится частью правовой системы Таможенного союза. Иными словами, страна, первой присоединившаяся к ВТО, должна была "принести с собой" в Таможенный союз право ВТО на тех условиях, на которых к ВТО присоединялась она. Впоследствии так и произошло при присоединении к ВТО Российской Федерации. Затем 27 июля 2015 г. к ВТО присоединилась еще одна страна - участница ЕАЭС - Республика Казахстан, что потребовало учета ЕАЭС ее обязательств в рамках ВТО <1>. -------------------------------- <1> См.: решение Совета Евразийской экономической комиссии от 14 октября 2015 г. N 59 "О перечне товаров, в отношении которых Республикой Казахстан в соответствии с обязательствами, принятыми в качестве условия присоединения к Всемирной торговой организации, применяются ставки ввозных таможенных пошлин, более низкие по сравнению со ставками пошлин Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, и размеров таких ставок пошлин". Источниками правового регулирования ВЭД на международном уровне также являются |