контрольная. Учебник 7е издание, переработанное и дополненное Ответственный редактор доктор юридических наук, профессор
 Скачать 1.04 Mb.
|
|
Часть 1 ст. 131 АПК устанавливает, что представление отзыва является обязанностью ответчика. Подобное обязывание ответчика следует подвергнуть критике, поскольку оно противоречит основополагающим принципам арбитражного процесса - принципу состязательности и принципу диспозитивности. Очевидно, что право на судебную защиту предполагает как пассивное поведение стороны, так и такое поведение, которое выражается исключительно в устных объяснениях. В то же время следует учитывать, что ч. 4 ст. 131 АПК четко определены последствия непредставления отзыва: с одной стороны, в этом случае арбитражный суд вправе рассмотреть дело по имеющимся в деле доказательствам (или при невозможности рассмотреть дело без отзыва установить новый срок для его представления), а с другой стороны, уже при вынесении судебного решения - отнести на ответчика судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела (по сути, здесь идет речь о случае, когда в удовлетворении иска отказано, однако именно ответчик несет судебные расходы). Обратим внимание также на то, что отзыв должен быть направлен всем лицам, участвующим в деле (а не только истцу). Закон устанавливает, что это должно быть сделано в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с отзывом до начала судебного заседания (ч. 3 ст. 131 АПК). К сожалению, сложившаяся в арбитражных судах практика довольно часто снисходительно относится к ответчикам, которые вручают отзыв непосредственно перед судебным заседанием, а иногда и прямо во время его проведения; 2) встречный иск - самостоятельное материально-правовое требование ответчика к истцу, предъявленное в арбитражный суд, рассматривающий первоначальный иск, для совместного рассмотрения с ним. Совместное рассмотрение первоначального и встречного исков означает, что они рассматриваются в рамках одного судебного дела. Соответственно, судебное решение по такому делу должно содержать ответ как на первоначальные требования, так и на встречные (см. ч. 5 ст. 170 АПК). Отличия встречного иска от иных материально-правовых возражений ответчика выражаются в следующем: - во-первых, встречный иск (равно как и первоначальный иск) всегда влечет возникновение самостоятельного искового производства ("производства по встречному иску"), в то время как материально-правовое возражение не порождает самостоятельного производства, являясь лишь аргументом, который может быть учтен (в зависимости от обстоятельств дела) арбитражным судом при вынесении решения по первоначальному иску; - во-вторых, предъявление встречного иска детально регламентировано специальными процессуальными правилами (см. ч. 10 ст. 38, ч. 2 ст. 132 АПК), в то время как для остальных материально-правовых возражений особая правовая регламентация отсутствует (они могут излагаться в отзыве на исковое заявление, в устных и письменных заявлениях, ходатайствах и объяснениях ответчика, в апелляционной и кассационной жалобах и т.п.); - в-третьих, если о своих материально-правовых возражениях ответчик вправе заявлять в любой стадии арбитражного процесса, то хронологическая возможность предъявления встречного иска ограничена рамками рассмотрения дела в первой инстанции. Правом на предъявление встречного иска обладает ответчик по первоначальному иску. Если в деле участвуют несколько ответчиков, то каждый из них вправе самостоятельно предъявить к истцу встречный иск. При этом каждый из ответчиков при предъявлении встречного иска не связан позицией других ответчиков, что вытекает из смысла ч. 3 ст. 46 АПК. Не исключена также и возможность предъявления ответчиками совместного встречного иска. Ответчиком по встречному иску выступает первоначальный истец. Однако если в деле участвуют третьи лица, заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, то встречный иск к указанным субъектам вправе предъявить та сторона, к которой предъявлен иск самого третьего лица. Предъявление встречного иска производится по общим правилам предъявления исков, что означает необходимость соблюдения ответчиком всех формальных требований, установленных процессуальным законодательством (см. ст. ст. 125, 126, ч. 1 ст. 130 АПК). Единственная нормативно установленная особенность предъявления встречного иска состоит в том, что встречный иск независимо от его подсудности всегда предъявляется в арбитражный суд по месту рассмотрения первоначального иска (ч. 10 ст. 38 АПК). Встречный иск принимается арбитражным судом при наличии хотя бы одного из оснований (условий), перечисленных в ч. 3 ст. 132 АПК: а) если встречное требование направлено к зачету первоначального требования (п. 1 ч. 3 ст. 132 АПК). Зачет, о котором ведется речь в п. 1 ч. 3 ст. 132 АПК, понимается в традиционном цивильном смысле - как основание прекращения встречных однородных требований (ст. 410 ГК). Именно поэтому встречный иск, носящий характер одностороннего волеизъявления, в данном случае органично согласуется с гражданско-правовой природой зачета, для которого в соответствии со ст. 410 ГК достаточно заявления одной стороны. Однако есть и одно существенное отличие: если при внесудебном заявлении о зачете встречных однородных требований сторона, делающая такое заявление, признает наличие своей задолженности перед контрагентом (т.е. юридическую действительность зачитываемого обязательства), то при предъявлении встречного иска никакого "автоматического" признания первоначального иска не происходит. Это принципиальное отличие позволяет сделать важный материально-правовой вывод: собственно, само предъявление встречного иска (подача встречного искового заявления) не является основанием прекращения встречных обязательств сторон. Встречные обязательства (при условии их материально-правовой действительности) продолжают существовать во время судебного разбирательства и будут прекращены только на основании вступившего в законную силу судебного акта (см. ч. 5 ст. 170 АПК); б) если удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска (п. 2 ч. 3 ст. 132 АПК). Данная процессуальная формула позволяет ответчику по первоначальному иску, используя конструкцию иска о признании либо иска преобразовательного, по сути, нивелировать правовые основания иска первоначального. Например, в случае, когда истец заявляет требование о взыскании договорной неустойки, ответчик по первоначальному иску может предъявить встречный иск о признании договора недействительным или незаключенным; в) если между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела (п. 3 ч. 3 ст. 132 АПК). В качестве примера, когда встречный иск должен быть принят по этому основанию, можно привести случай, когда разнородные по своей правовой природе первоначальное и встречное требования вытекают из одного правоотношения (арендодатель взыскивает с арендатора арендную плату по договору аренды, а арендатор заявляет встречное требование об обязании арендодателя произвести капитальный ремонт арендуемого помещения). При отсутствии оснований, перечисленных в ч. 3 ст. 132 АПК, арбитражный суд возвращает встречное исковое заявление. Прекращение производства по первоначальному иску либо оставление его без рассмотрения не влечет соответствующих правовых последствий для встречного иска - он должен быть рассмотрен, даже несмотря на то, что отпали основания, указанные в ч. 3 ст. 132 АПК. Обязанность арбитражного суда рассмотреть встречный иск сохраняется и в том случае, если с прекращением производства по первоначальному иску либо оставлением его без рассмотрения встречный иск станет неподсуден данному арбитражному суду. § 7. Возбуждение дела. Исковое заявление Возбуждение дела является начальной стадией арбитражного процесса - именно на этой стадии возникает судебное дело и появляются конкретные процессуальные субъекты. Именно с этой стадии заинтересованные лица начинают реализацию конституционного права на судебную защиту. Возбуждение дела производится посредством предъявления иска. Предъявление иска - это совокупность процессуальных и фактических действий, влекущих возбуждение производства по делу. По действующему законодательству предъявление иска складывается из трех последовательных действий: 1) составления в определенной форме и с определенным содержанием искового заявления; 2) подачи искового заявления в арбитражный суд; 3) вынесения арбитражным судом соответствующего определения. В соответствии с ч. 2 ст. 125 АПК в исковом заявлении должны быть указаны: 1) наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление (конкретный арбитражный суд, которому адресуется исковое заявление, определяется с учетом правил территориальной и родовой подсудности, установленных ст. ст. 34 - 38 АПК); 2) наименование и место нахождения истца (юридического лица). Истцы, являющиеся гражданами, указывают полностью фамилию, имя, отчество в соответствии с паспортными данными. Кроме того, для граждан-истцов установлено правило, предписывающее в обязательном порядке указывать место жительства, дату и место рождения, место работы или дату и место государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Для целей коммуникации закон также предписывает истцу указывать свои номера телефона, факса, адрес электронной почты; 3) наименование ответчика, а также его место нахождения или место жительства (при необходимости истец аналогичным образом может также указать субъектов, которые должны быть привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора); 4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них. В просительной части искового заявления помимо материально-правовых требований могут быть также изложены ходатайства истца. Наиболее часто в исковых заявлениях содержатся ходатайства о предоставлении отсрочки (рассрочки) в уплате государственной пошлины, об обеспечении иска, об истребовании доказательств; 5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства; 6) цена иска, если иск подлежит оценке; 7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы (при сложности или объемности расчет может быть составлен в отдельном приложении, которое подписывается уполномоченным на подписание искового заявления лицом); 8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка (см. ч. 5 ст. 4 АПК); 9) в случае, когда было вынесено определение о предварительных обеспечительных мерах (ст. 99 АПК), - сведения о таких мерах; 10) перечень прилагаемых документов. К исковому заявлению прилагаются (ст. 126 АПК): - уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют (при почтовой отправке копии искового заявления и прилагаемых к нему документов должны направляться исключительно заказным письмом с уведомлением о вручении - ч. 3 ст. 125 АПК); - документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины (по сложившейся в арбитражных судах практике документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере, должен представляться в подлиннике); - документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования; - копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя (данное требование не распространяется на граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя); - доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления; - в случае, когда было вынесено определение о предварительных обеспечительных мерах, - копия соответствующего определения; - документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если такой порядок является обязательным в силу прямого указания в федеральном законе или предусмотрен договором (здесь прилагается сама письменная претензия, а также доказательства ее вручения либо почтовой отправки ответчику); - проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор; - выписка из Единого государственного реестра юридических лиц или Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за 30 дней до дня обращения истца в арбитражный суд. Исковое заявление подается в арбитражный суд: а) в письменной форме (почтой или нарочно в канцелярию арбитражного суда); б) посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет. Если при этом исковое заявление содержит ходатайство об обеспечении иска, то оно должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. § 8. Судебные акты, принимаемые на стадии возбуждения производства по делу На стадии возбуждения производства по делу арбитражный суд в пятидневный срок со дня поступления искового заявления без вызова сторон выносит одно из четырех определений: 1) определение о принятии искового заявления к производству. Данное определение выносится в случае, когда отсутствуют основания для оставления искового заявления без движения либо для вынесения определения о возвращении или об отказе в принятии искового заявления. В определении о принятии искового заявления к производству указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, а также указываются действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, сроки их совершения, адрес официального сайта арбитражного суда в сети Интернет, номера телефонов, факсимильной связи, адреса электронной почты арбитражного суда, по которым лица, участвующие в деле, могут получить информацию о рассматриваемом деле (ч. 4 ст. 127 АПК). Копии определения направляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения (ч. 5 ст. 127 АПК). Фактически с учетом того, что арбитражный суд на стадии возбуждения отдельно не рассматривает вопросы обоснованности привлечения к участию в деле конкретных субъектов, копия указанного определения направляется всем лицам, указанным в исковом заявлении в качестве лиц, участвующих в деле. Определение о принятии искового заявления к производству не может быть обжаловано; 2) определение об оставлении искового заявления без движения. Часть 1 ст. 128 АПК устанавливает исчерпывающий перечень оснований для оставления искового заявления без движения: - несоблюдение требований о форме и содержании искового заявления, установленных ст. 125 АПК; - несоблюдение требований о прилагаемых к исковому заявлению документах (ст. 126 АПК). В определении об оставлении искового заявления без движения арбитражный суд указывает: а) основания для оставления искового заявления без движения; б) конкретный срок, в течение которого истец должен устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения. Копия определения об оставлении искового заявления без движения направляется истцу (и только ему) не позднее следующего дня после дня его вынесения (ч. 2 ст. 128 АПК). В случае если обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения, будут устранены в срок, установленный в определении арбитражного суда, исковое заявление считается поданным в день его первоначального поступления в суд и принимается к производству арбитражного суда (ч. 3 ст. 128 АПК). В случае если недостатки не будут устранены в срок, установленный в определении, арбитражный суд возвращает исковое заявление и прилагаемые к нему документы (ч. 4 ст. 128 АПК). Вопрос о возможности обжалования определения об оставлении искового заявления без движения законом прямо не разрешен. Однако учитывая, что указанное определение совершенно очевидно преграждает дальнейшее движение дела, исходя из положений ч. 1 ст. 188 АПК, следует прийти к выводу о том, что обжалование допустимо. В то же время на настоящий момент сохраняет свое действие данная ВАС РФ рекомендация, смысл которой сводится к обратному - выводу о недопустимости такого обжалования <1>; -------------------------------- <1> См. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" (вопрос 12). 3) определение о возвращении искового заявления. Частью 1 ст. 129 АПК установлен следующий исчерпывающий перечень оснований для возвращения искового заявления: - при неподсудности дела арбитражному суду, в который направлено исковое заявление (под неподсудностью следует понимать нарушение правил территориальной и родовой подсудности, установленных ст. ст. 34 - 38 АПК); - если заявленные требования подлежат рассмотрению в порядке приказного производства (гл. 29.1 АПК); - если до вынесения определения о принятии искового заявления к производству арбитражного суда от истца поступило ходатайство о возвращении заявления (такое ходатайство не следует смешивать с отказом от иска: последний, во-первых, возможен хронологически позднее - после того как дело уже возбуждено, а во-вторых, влечет за собой прекращение производства по делу и исключает возможность предъявления тождественного иска в будущем); - если не устранены обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения, в срок, установленный в определении арбитражного суда; - если истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком (для случаев, когда такой порядок является обязательным в силу закона или договора). Следует обратить внимание, что установленное п. 6 ст. 181.4 ГК правило о заблаговременном уведомлении участников соответствующего гражданско-правового сообщества о намерении обратиться с иском в суд не является досудебным порядком урегулирования спора, в связи с чем в случае невыполнения истцом указанных требований арбитражный суд не вправе возвратить исковое заявление <1>; -------------------------------- <1> Пункт 115 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25. - если отказано в удовлетворении ходатайства истца о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера. Определение арбитражного суда о возвращении искового заявления может быть обжаловано. В случае отмены определения исковое заявление считается поданным в день первоначального обращения в арбитражный суд (ч. ч. 4, 5 ст. 129 АПК). Для истца правило о том, что в случае отмены определения исковое заявление считается поданным в день первоначального обращения в арбитражный суд, в ряде случаев может иметь важные материально-правовые последствия (например, п. 1 ст. 204 ГК предусмотрено, что срок исковой давности не течет со дня обращения в суд в установленном порядке за защитой нарушенного права на протяжении всего времени, пока осуществляется судебная защита нарушенного права). Возвращение искового заявления не препятствует повторному обращению с тем же требованием в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для его возвращения. Повторное обращение представляет собой новое самостоятельное исковое заявление, вопрос о принятии которого будет рассмотрен по общим правилам гл. 13 АПК; 4) определение об отказе в принятии искового заявления. Частью 1 ст. 127.1 АПК установлены следующие основания для отказа в принятии искового заявления: - исковое заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в арбитражном суде (здесь имеется в виду, что спор подведомствен суду общей юрисдикции, уставному суду, Конституционному Суду РФ либо иному судебному органу; в то же время если стороны пришли к соглашению о рассмотрении дела в третейском суде, то это не будет основанием для отказа в принятии искового заявления - см. п. 5 ч. 1 ст. 148 АПК); - имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям: а) судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда; б) определение о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон (такое определение может быть вынесено как арбитражным судом, так и судом общей юрисдикции); в) определение об отказе в принятии искового заявления (имеется в виду случай, когда арбитражный суд ранее вынес определение об отказе в принятии тождественного искового заявления); - имеется ставшее обязательным для сторон и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда либо если арбитражный суд отменил указанное решение. Специальное основание для отказа установлено применительно к производству по делам об оспаривании нормативных правовых актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами. В соответствии с ч. 2 ст. 127.1 АПК арбитражный суд отказывает в принятии заявления, если имеется вступившее в законную силу решение арбитражного суда или суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному делу, проверившего по тем же основаниям соответствие оспариваемого нормативного правового акта иному нормативному правовому акту, имеющему большую юридическую силу, либо проверившего по тем же основаниям оспариваемый акт, содержащий разъяснения законодательства и обладающий нормативными свойствами. Об отказе в принятии искового заявления судья выносит определение, в котором указывает обстоятельства, послужившие основанием для отказа в принятии искового заявления. Данное определение может быть обжаловано. Копия определения вместе с исковым заявлением и прилагаемыми к нему документами направляется истцу не позднее пяти дней со дня поступления искового заявления в суд (ч. 3 ст. 127.1 АПК). Отказ в принятии искового заявления препятствует повторному обращению в суд с тождественным иском, т.е. с иском, предъявленным тем же истцом, к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям. При этом следует иметь в виду, что состоявшееся после вынесения определения об отказе в принятии искового заявления правопреемство не влияет на тождественность исков: арбитражный суд обязан отказать в принятии искового заявления как в случае, если оно поступило от правопреемника истца, так и в том случае, если ответчиком в новом исковом заявлении указан правопреемник субъекта, являвшегося ответчиком в ранее предъявленном иске. В то же время следует учитывать, что если отказ был вызван неподведомственностью спора арбитражному суду, то это, конечно, не препятствует обращению с тождественным иском в иной судебный орган (например, в суд общей юрисдикции). Литература Вершинин А.П. Выбор способа защиты гражданских прав. СПб., 2000. Гурвич М.А. Учение об иске (состав, виды). М., 1981. Добровольский А.А. Исковая форма защиты права (основные вопросы учения об иске). М., 1965. Осокина Г.Л. Иск (теория и практика). М., 2000. Чечот Д.М. Субъективное право и формы его защиты. Л., 1968. |