Гражданское право (Общая часть)-1. Учебное пособие Томск 2020 удк 347(470571)(075. 8) Ббк 67. 404. 0(2Рос)я73 с 605 Рецензенты
 Скачать 1.54 Mb.
|
|
12.3 Заключение договора Договор заключается посредством направления одной из сторон предло- жения заключить договор (оферта) и принятия этого предложения другой сторо- ной (акцепт). Процессу заключения договора могут предшествовать различного рода действия потенциальных контрагентов, направленных лишь на формирование готовности вступить в договор (переговоры о заключении договора). Потреб- ность в переговорах возникает тогда, когда у участников гражданского оборота сформировалось лишь намерение достичь соглашение о чем-либо, но еще не оформилась воля каждого из них на заключение конкретного договора. Вовлече- ние участников гражданского оборота в переговоры о заключении договора не означает, что между ними обязательно должен быть заключен договор. По этой причине сами переговоры как таковые не обладают юридической силой, если только участники переговоров не облачили порядок их проведения в соответ- ствующее соглашение. В соглашение о порядке ведения переговоров стороны 206 могут включить: условия, конкретизирующие требования к добросовестному ве- дению переговоров; условия, определяющие порядок распределения расходов на ведение переговоров; иные подобные условия, в том числе условие о неустойке за нарушение предусмотренных соглашением правил ведения переговоров. В отсутствие такого соглашения стороны самостоятельно несут расходы, связанные с проведением переговоров. Что касается характера их поведения, то оно должно быть добросовестным на всех стадиях переговорного процесса (при вступлении в переговоры, в ходе их проведения и по завершении переговоров). В случае недобросовестности поведения одной из сторон переговоров она обя- зана возместить другой стороне вызванные таким поведением убытки. Под убыт- ками в этом случае понимаются расходы, понесенные добросовестной стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом. Законом определяются дей- ствия, которые заведомо рассматриваются как недобросовестные, а именно: предоставление стороне неполной или недостоверной информации (в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны); внезапное и неоправданное прекраще- ние переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать. В случае если в ходе переговорного процесса одна из сторон получает кон- фиденциальную информацию от другой стороны, она обязана не раскрывать та- кую информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. Нарушение подобной обязанно- сти влечет негативные имущественные последствия для этой стороны перегово- ров: она обязана возместить убытки, причиненные в результате раскрытия кон- фиденциальной информации или использования ее для своих целей. Одним из возможных вариантов переговоров выступает то, что его участ- ники по завершении переговоров перейдут к процессу заключения договора. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто согла- шение по всем существенным условиям договора, облеченного в требуемую за- коном форму. При этом консенсуальные договоры считаются заключенными с момента получения лицом, направившим оферту (оферентом), ее акцепта. Этот момент в доктрине гражданского права получил название «момент совершения договора» («перфекция»). С точки зрения формальных требований момент со- вершения договора, как правило, совпадает с моментом его подписания, если 207 иной способ вступления договора в силу не согласован сторонами или не выте- кает из закона. Так, например, стороны могут договориться, что договор вступает в силу по истечении месяца после подписания договора или в момент наступле- ния определенного обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (т. е. могут заключить договор в режиме условной сделки). В неко- торых случаях способ определения момента заключения договора прямо преду- смотрен законом. Так, договор розничной купли-продажи с использованием ав- томатов считается заключенным с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара (п. 2 ст. 498 ГК РФ); договор энергоснабже- ния – c момента первого фактического подключения абонента к присоединенной сети (п. 1 ст. 540 ГК РФ). Для заключения реального договора, помимо достижения сторонами со- глашения по всем его существенным условиям, необходима также передача иму- щества, а соответственно, договор будет считаться заключенным с момента пе- редачи такого имущества. Например, договор имущественного страхования вступает в силу в момент уплаты страховой премии или первого ее взноса (п. 1 ст. 952 ГК РФ); договор доверительного управления имуществом – с момента пе- редачи имущества в доверительное управление, а если в доверительное управле- ние передается недвижимость, то с момента государственной регистрации пере- дачи недвижимого имущества в доверительное управление. Для некоторых договоров законом предусмотрена их обязательная госу- дарственная регистрация (например, для договора аренды зданий и сооружений). Такие договоры связывают его стороны непосредственно с момента их заключе- ния. Однако для третьих лиц договоры, подлежащие государственной регистра- ции, считаются заключенными с момента такой регистрации, если иное не уста- новлено законом. Это означает, что в случае уклонения одной из сторон договора от его государственной регистрации суд по требованию другой стороны вправе вынести решение о регистрации договора. В этом случае договор регистрируется в соответствии с решением суда. Оферта как одна из стадий заключения договора представляет собой одно- стороннюю сделку и характеризуется следующими признаками. Во-первых, оферта должна быть адресована конкретному лицу. Требование об адресности оферты знает исключение. Речь идет о так называемой публичной оферте – пред- ложении, содержащем все существенные условия договора, из которого усмат- ривается воля лица, делающего предложение, заключить договор с любым, кто отзовется. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу 208 лиц, рассматриваются законом как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Во-вторых, оферта должна содержать все существен- ные условия договора. В-третьих, оферта должна быть достаточно определенной с тем, чтобы можно было заключить договор без каких-либо уточнений и допол- нений. В-четвертых, оферта должна выражать намерение оферента заключить договор с адресатом при согласии последнего. Оферта безотзывна, то есть полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта, если иное не предусмот- рено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения, либо из обста- новки, в которой оно было сделано. При этом важно иметь в виду, что связан- ность оферента начинается не c момента направления оферты, а c момента ее получения адресатом. Следовательно, до этого момента она может быть отозвана оферентом. В случае когда отзыв оферты допустим, она считается неполученной, если извещение об ее отзыве поступило ранее или одновременно c самой офер- той. Акцепт также должен соответствовать определенным требованиям. Во- первых, акцепт должен быть полным и безоговорочным (типа «да», «согласен»). Если в акцепте содержится согласие заключить договор, но на иных условиях 1 , такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Мол- чание не признается акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая или из прежних деловых отношений сторон. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте, в качестве акцепта рассмат- ривается совершение акцептантом в срок, указанный в оферте, действий по вы- полнению указанных в ней условий (отгрузка товара, предоставление услуг, вы- полнение работ, уплата соответствующей суммы). Для целей квалификации та- ких действий в качестве акцепта достаточно того, чтобы лицо, которому была направлена оферта, приступило к исполнению предложенного договора на усло- виях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок. При этом не требуется выполнения всех условий оферты в полном объеме 2 Во-вторых, акцепт должен быть направлен своевременно. Если в оферте указан срок для акцепта, договор считается заключенным, если такой акцепт по- 1 Уточнение реквизитов, исправление опечаток и т. п. рассматриваются как акцепт. 2 См.: п. 13 ПП ВС РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положе- ний Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // СПС «КонсультантПлюс». 209 лучен оферентом в пределах этого срока. Если оферта совершена устно и не со- держит срока для акцепта, договор признается заключенным только при условии, что сторона, получившая оферту, немедленно заявит оференту об ее принятии. Письменная оферта, которая не содержит срока для ответа, считается принятой, если положительный ответ получен оферентом до окончания срока, установлен- ного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для ответа времени. Вместе с тем акцептант имеет право на отзыв акцепта. При этом акцепт считается неполученным, если извещение об отзыве поступило к оференту ранее или одновременно с ним. Направленное акцептантом извещение о принятии предложения может быть получено оферентом с опозданием. Последствия получения такого акцепта зависят от того, как было направлено извещение – своевременно (то есть в срок, установленный для акцепта) или нет. В случае когда извещение об акцепте было направлено своевременно, но получено с опозданием (то есть после установлен- ного срока для акцепта), акцепт не признается опоздавшим, если только оферент немедленно не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием. Данное правило не распространяется на случай направления извещения об акцепте, ко- гда из извещения видно, что оно было отправлено при таких обстоятельствах, что, если бы его пересылка была нормальной, оно было бы получено в пределах срока для акцепта. В подобной ситуации полученное оферентом извещение об акцепте признается своевременным, а договор заключенным. Несвоевременно направленное извещение об акцепте не порождает по- следствий в виде заключенного договора. Исключение составляет ситуация, ко- гда оферент немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полу- ченного с опозданием. В подобной ситуации договор считается заключенным. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для со- вершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена опре- деленная форма. Стороны могут договориться заключить договор в определен- ной форме, хотя закон для данного вида договора этого не требует. В таких слу- чаях договор считается заключенным после придания ему установленной формы (п. 1 ст. 434 ГК РФ). Договоры, которые подлежат совершению в письменной форме, могут быть заключены посредством составления одного документа, подписанного сто- ронами, а также посредством обмена письмами, телеграммами, телексами, теле- факсами и иными документами, в том числе электронными, передаваемыми по каналам связи, позволяющим достоверно установить, что документ исходит от 210 стороны по договору. При этом под электронным документом, передаваемым по каналам связи, подразумевается информация, подготовленная, отправленная, по- лученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информации в электронной форме и элек- тронную почту. Нотариальная форма договора является обязательной в случаях, преду- смотренных законом или соглашением сторон. С точки зрения действующего за- конодательства нотариальная форма договора предусмотрена, в частности, для договора ренты и договора эскроу, за исключением случаев депонирования без- наличных денежных средств и бездокументарных ценных бумаг. Несоблюдение формы договора может вызывать различные последствия. Так, при несоблюдении простой письменной формы договора его стороны лиша- ются права в случае спора ссылаться в подтверждение заключения договора на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказатель- ства. В случаях, установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы договора влечет его недействительность. Подобные последствия установлены, например, при несоблюдении письменной формы до- говора продажи недвижимости, договора аренды зданий и сооружений, кредит- ного договора, договора коммерческой концессии. Последствием несоблюдения нотариальной формы договора является ее ничтожность (п. 3 ст. 163 ГК РФ). Как правило, место заключения договора определяется в самом договоре. В противном случае местом его заключения будет считаться место жительства (место нахождения) оферента. Гражданским кодексом РФ гарантируется свобода заключения договора. Обязательное заключение договора возможно лишь в случаях, прямо предусмот- ренных ГК РФ или иными законами. Обязательное заключение договора воз- можно как для стороны, которой адресована оферта, так и для стороны, напра- вившей ее. В первом случае акцептант, получив оферту (проект договора), обя- зан в течение 30 дней с момента ее получения (если иной срок не предусмотрен законом, иными правовыми актами или соглашением сторон) направить офе- ренту извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). При получении от стороны протокола разногласий сторона, направившая оферту, вправе передать возникшие при заключении договора разногласия на рассмотрение суда в тече- ние 30 дней с момента получения извещения либо истечения срока для акцепта. 211 Во втором случае, когда заключение договора обязательно для оферента, он, по- лучив протокол разногласий от стороны, которой направлялась оферта, обязан в течение 30 дней с момента получения такого протокола (если иной срок не пре- дусмотрен законом, иными правовыми актами или соглашением сторон) изве- стить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо об отклонении протокола разногласий. В последнем случае, а также при неполучении извеще- ния о результатах рассмотрения протокола разногласий сторона, направившая протокол, вправе передать разногласия на рассмотрение суда. При уклонении от заключения договора стороной, для которой его заклю- чение обязательно в силу закона, другая сторона вправе обратиться в суд с тре- бованием о понуждении заключить договор и возмещении причиненных этим убытков. Особым способом заключения договора являются торги. На основе торгов заключаются договоры, предметом которых выступает продажа вещей или иму- щественных прав. По общему правилу, сторона сама выбирает такой способ за- ключения договора. Однако законом может быть предусмотрено обязательное проведение торгов (например, при продаже земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности). В качестве организаторов торгов могут выступать собственник вещи или обладатель иного имуществен- ного права на нее; лицо, имеющее интерес в заключении договора с лицом, вы- игравшим торги, а также лицо, действующее на основании договора c указан- ными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (специализированная организация, нотариус и др.). Торги могут проводиться в форме аукциона, конкурса, иной форме, преду- смотренной законом. На аукционе выигрывает тот, кто предложил наиболее вы- сокую цену, в конкурсе – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, предложило лучшие условия. Торги могут быть открытыми, когда предполага- ется участие любых лиц, и закрытыми, проводимыми только для специально приглашенных лиц. Торги, в которых участвовал лишь один участник, призна- ются несостоявшимися. Организация торгов начинается с опубликования извещения 1 (не менее чем за 30 дней до начала их проведения, если иное не предусмотрено законом) с ука- занием сведений о времени, месте, начальной цене и форме торгов, их предмете, существующих обременениях продаваемого имущества, порядке проведения 1 На официальном сайте РФ в сети Интернет: www.torgi.gov.ru. 212 торгов (в том числе об оформлении участия в них, определении выигравшего торги лица), размере, сроке и порядке внесения задатка. В извещении должны быть также указаны условия договора, заключаемого по результатам торгов. Организатор открытых торгов, если иное не предусмотрено законом или извещением о проведении торгов, вправе в любое время отказаться от проведе- ния аукциона, но не позднее чем за три дня до даты его проведения, а конкурса – не позднее чем за 30 дней до его проведения. При нарушении указанных сроков организатор открытых торгов обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб, а организатор закрытых торгов – возместить участникам реаль- ный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извеще- ния последовал отказ от торгов. Если торги не состоялись, организатор торгов обязан вернуть участникам внесенный ими задаток. Задаток возвращается также лицам, не выигравшим торги. Задаток, внесенный участником, выигравшим торги, засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Организатор торгов обязан в день проведения торгов подписать с выиграв- шим лицом протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, уклоняющееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные убытки. Если заключение договора возможно только посредством проведения торгов, а организатор уклоняется от подписания протокола, лицо, выигравшее торги, вправе требовать в судебном порядке заключения договора и возмещения убытков, вызванных таким уклонением. По основаниям, предусмотренным законом, торги могут быть признаны недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. В частности, при необоснованном отстранении лица от участия в торгах, необоснованном непринятии организатором торгов предло- женной наивысшей цены, продаже имущества ранее указанного в извещении срока, существенном нарушении порядка проведения торгов, повлекшем непра- вильное определение цены продажи. Особые правила установлены законом для проведения публичных торгов, которые проводятся в целях исполнения судебных решений или исполнительных документов. В качестве организаторов публичных торгов выступают лица, упол- номоченные отчуждать имущество в порядке исполнительного производства. В извещении о проведении публичных торгов, наряду c вышеназванными требова- ниями, должны содержаться сведения о собственнике имущества (правооблада- теле). Участниками публичных торгов не могут быть: должник, организация, на 213 которую возложена оценка и реализация имущества должника; работник такой организации, должностные лица органов государственной власти и местного са- моуправления, чье участие может повлиять на условия и результаты торгов, а также члены их семей. В протоколе о результатах публичных торгов должны быть указаны сведения обо всех участниках торгов и о предлагаемой ими цене. В случае неуплаты лицом, выигравшим торги, покупной цены в установленный срок, договор c ним считается незаключенным, а торги несостоявшимися. Такое лицо обязано возместить организатору торгов причиненные убытки. |