Коммерческое право России - Пугинский Б.И.. Удк34 ббк 67. 404(404. 2)я73 П88

• Название: Удк34 ббк 67. 404(404. 2)я73 П88
• Анкор: Коммерческое право России - Пугинский Б.И..doc
• Дата: 20.10.2017
• Размер: 1.02 Mb.
• Имя файла: Коммерческое право России - Пугинский Б.И..doc
• Тип: Реферат; #9559
• Категория: Юриспруденция. Право
• страница: 4 из 19

ТЕМА III СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие участников торговой деятельности.

2. Виды субъектов торговой деятельности.

3. Основания выбора видов организаций.

По традиции, сложившейся столетия назад, в качестве основной фигуры, главного субъекта торгового оборота рассматриваются торговые общества либо отдельные торговцы. Подобное внимание к деятельности торговцев связано с их особой ролью в товарном обращении.

С учетом ведущей роли торговцев в осуществлении товарного обращения во все западные торговые кодексы, кроме Единообразного торгового кодекса США, включе­ны разделы, посвященные торговым обществам и това­риществам. Сделано это при наличии в гражданских кодексах самостоятельных глав о юридических лицах и, что тем более неприемлемо, по общей модели регулиро­вания субъектов права. Такие решения создают неоправ­данное дублирование, дуализм с гражданским законода­тельством.

Между тем для торгового права важно выявить и зак­репить организационное и имущественное своеобразие лиц, обусловленное характером их участия в коммерческой дея­тельности. Такое своеобразие реально существует, оно имеет огромное значение. Однако четко выразить и законода­тельно закрепить эту специфику правоведение пока не су­мело.

Обозначим вначале круг участников торговых отно­шений. Он не совпадает с общим составом субъектов гражданского права.

Отличия начинаются с того, что в торговом обороте не могут участвовать любые субъекты гражданского пра­ва. Так, физические лица, граждане не являются субъек­тами торгового права.

Отдельный гражданин может стать участником ком­мерческой деятельности, лишь если он получит статус предпринимателя. Для этого гражданин обязан подать заявление по установленной форме в регистрационный орган, уплатить сбор, получить свидетельство о госу­дарственной регистрации как индивидуального торгового или торгово-посреднического предпринимателя, встать на учет в налоговом органе, получить (при необ­ходимости) лицензию на торговлю соответствующими видами товаров.

Что касается юридических лиц, то организации любо­го вида являются субъектами как гражданского, так и собственно торгового права.

Вместе с тем степень участия организаций в торговом обороте оказывается неодинаковой.

1. Предпринимательские (или по терминологии ГК РФ — коммерческие) организации, а также индивиду­альные предприниматели в полном объеме могут уча­ствовать в торговом обороте.

2. Некоммерческие организации участвуют в товар­ном обращении ограниченно. Такие организации могут приобретать необходимые материальные ресурсы, впра­ве продавать производимые ими продукты. Однако они вправе продавать товары лишь в соответствии с устав­ными целями деятельности, а не вообще заниматься тор­говлей. Они не вправе заключать договоры поставки в качестве поставщиков, могут заключать при реализации товара лишь договоры купли-продажи. Существенные ограничения создаются для таких организаций также при лицензировании, выдаче экспортных разрешений, заключении внешнеторговых контрактов и в других аспектах.

Среди некоммерческих организаций следует выде­лить особую группу организаций, называемых специальными субъектами товарного рынка. Цель их деятельно­сти состоит не в совершении сделок, а в создании условий и возможностей для совершения торговых опе­раций другими лицами. Таковы товарные биржи, опто­вые ярмарки, оптовые рынки, выставки-продажи и др. Здесь вновь возникают терминологические несоответ­ствия. Все эти организации — коммерческие по своей отнесенности к структуре рынка, по предназначенности для обслуживания товарного обращения. Но они неком­мерческие, а точнее говоря, непредпринимательские по своей природе, так как целью их деятельности является не получение прибыли, а создание условий для реализа­ции товара другими субъектами.

3. Наконец, в качестве самостоятельной группы надо выделить субъектов Российской Федерации, администра­тивные и муниципальные образования. Они участвуют в торговых отношениях через свои исполнительные органы. Причем они не просто приобретают определен­ные товары для нужд собственной деятельности. Возмож­ности их влияния на развитие торгового оборота поисти­не огромны. Однако эти возможности пока не осознаны и потому почти не задействованы.

Предпринимательские организации имеют в основ­ном традиционные формы обществ с ограниченной ответственностью и акционерных, реже — другие формы. От юридического вида следует отличать функциональ­ный вид, определяемый местом в торговом обороте и ос­новным содержанием деятельности. Эти различения совершенно не разработаны в правовой науке, хотя они стали уже общепринятыми в практике. Итак, следует различать юридический вид (или, иначе говоря, органи­зационно-правовую форму) и функциональный вид орга­низации.

Наиболее четко функциональные различия закрепи­лись в оптовой торговой и посреднической деятельнос­ти. Это объяснимо, поскольку на посредников приходит­ся 75% товарооборота, как внутреннего, так и внешнего.

Торгово-посреднические организации подразделяют­ся на виды в зависимости от выполняемых ими на то­варном рынке функций, характера совершаемых опера­ций с товаром, основных видов используемых договоров и других оснований.

В зависимости от того, приобретает ли торгово-посредническое звено право собственности на товар, выде­ляют: 1) независимые оптовые торговые и посреднические фирмы, приобретающие право собственности на реализуемый с их участием товар; 2) посреднические организации, не приобретающие прав собственности на товар, а оказывающие в качестве основного вида своей деятельности услуги по доведению товара от изготовителя к потребителю, 3) специальные участники рынка, являющиеся организаторами торгового оборота.

В группу независимых посредников входят органи­зации, приобретающие товар от своего имени и за свой счет. С учетом характера совершаемых операций среди них различают фирмы-дилеры, торговые дома, дистри­бьюторов, экспортные и импортные фирмы, стокистов (фирмы, действующие с использованием консигнацион­ного склада), трейдеров и ряд других

Названные виды независимых посреднических орга­низаций характеризуются следующими отличительными чертами. Независимые фирмы действуют от своего имени и за свой счет. Прохождение через них товаров от изгото­вителей к потребителям оформляется цепочкой договоров

1. Торгово-посреднические фирмы могут быть универ­сальными либо специализированными. При специализа­ции фирм на торговле определенным товаром такие фир­мы нередко именуют дилерами по соответствующему товару. При принятии на себя обязанностей перепродажи товаров определенной фирмы по соглашению с ней посред­ник становится дилером этой фирмы или, как чаще говорят, ее «официальным дилером». Работа через дилеров удобна для производителей. Дилерами могут быть как крупные фирмы, так и мелкие распространители товара. Это всегда юридические лица. Другой обязательный их признак — са­мостоятельное, т.е. от своего имени, совершение покупок и продаж товара.

2. Торговые дома представляют собой многофункцио­нальные, многопрофильные организации. Они занима­ются не только торговой, но отчасти и производствен­ной деятельностью по обработке, расфасовке, упаковке реализуемых товаров. Торговые дома строятся как еди­ное юридическое лицо либо как корпорация из торго­вых, складских, производственных и других фирм.

Международными соглашениями с участием России и нормативными актами субъектов Российской Феде­рации предусматривается создание торговых домов для внешнеторговой деятельности. Такие торговые дома об­разуются для выхода отечественных производителей на зарубежный рынок

3. Трейдеры — специализированные посредники, они совершают сделки по поручению клиентов, но от своего имени и за свой счет. В отличие от дилеров трейдерами могут быть не только юридические лица, но и индивиду­альные предприниматели. Другое важное отличие в том, что трейдеры специализируются на краткосрочных сдел­ках, коротких операциях.

4. Фирмы, действующие во внешнеторговом обороте, разделяют на экспортные и импортные. Большинство их действует в качестве комиссионеров, совершая сделки от своего имени, но по поручению клиентов и за их счет.

5. Особые участники внешнеторгового оборота — дистрибьюторские фирмы. Дистрибьюторы выступают реализаторами получаемого по импорту товара на терри­тории своей страны. Для них показательным является долгосрочный характер отношений с иностранным по­ставщиком. Дистрибьюторы создают свою сбытовую сеть, занимаются изучением спроса и рекламой, формируют складские запасы товаров и действуют независимо от экспортеров. Крупные производители и сбытовые фир­мы осуществляют реализацию своих товаров в других странах, как правило, подыскивая дистрибьюторов и зак­лючая с ними дистрибьюторский контракт.

В коммерческой практике дистрибьюторов различают в зависимости от наличия складских площадей на: 1) имеющие склады (регулярные) и 2) арендующие скла­ды либо не имеющие складов. Регулярные дистрибьюторы выполняют функции накопления и хранения товаров, зак­лючают договоры на поставку в будущих периодах, оказы­вают услуги по подсортировке и подбору ассортимент­ных групп товаров. Дистрибьюторы, не имеющие складов, в основном участвуют в транзитных поставках.

У нас в стране производители порой заключают дистрибьюторские контракты с посредниками для сбыта товара здесь же, в России. В этих случаях дистрибьютор на самом деле является дилером, а вместо дистрибьюторского контракта с ним должен заключаться договор на исключительную продажу товара.

6. Гибридом дистрибьюторских и комиссионных орга­низаций являются фирмы-стокисты. Стокисты — это специализированные посредники, осуществляющие по договору комиссии исключительную продажу товара оп­ределенного экспортера. Поступающий от иностранного комитента товар хранится на так называемом консигна­ционном складе. Этот товар реализуется по договорам средним и мелким покупателям.

Посреднические организации перечисленных видов занимаются фактической покупкой и последующей пе­репродажей товаров. От них следует отличать организа­ции, не совершающие собственно операций с товаром, а оказывающие разнообразные услуги, содействуя продви­жению товаров. Они действуют как представители.

Чрезвычайно развиты виды посреднических агентс­ких организаций. Их деятельность охватывает большой комплекс отношений, включающий в себя как заключе­ние сделок, так и осуществление рекламы товара и иных действий, способствующих достижению основной цели — продаже товара.

Распространенный вид агентов — брокеры. Они зак­лючают договоры от имени и за счет принципала. На биржах товары продаются в основном при посредниче­стве брокеров. Они действуют в качестве фирм (кон­тор), нередко имеющих свою филиальную сеть, либо в качестве независимых брокеров. Роль брокеров на рын­ке определяется доскональным знанием спроса и пред­ложения на определенные товары и способностью опе­ративно выполнять поручения.

Особые субъекты — собственно торговые агентства и агенты. Их функции состоят в подыскивании покупа­телей для фирмы-продавца, в пользу которой работает агент. Агент проводит переговоры с возможным покупателем и сообщает информацию фирме-продавцу для зак­лючения договора

Имеется ряд других, специализированных по функ­циям, видов организаций в сфере торгового оборота.

Мы вынуждены пользоваться терминами «дилер», «дистрибьютор», «стокист» и др., поскольку в русском языке при всем его богатстве попросту нет синонимов. Названные термины широко вошли в обиход, без них невозможен современный торговый оборот. Еще затруд­нительнее то, что большинство приведенных терминов не имеет легально закрепленного четкого определения, что создает их многозначность. Этот недостаток должен преодолеваться наукой коммерческого права.

Особенности правового положения и деятельности специальных участников рынка (товарных бирж, опто­вых ярмарок и др.) рассматриваются в теме V, посвя­щенной формированию структуры и инфраструктуры товарного рынка.

Важный вопрос — организационно-правовые формы торгово-предпринимательских организаций. Здесь осо­бую значимость представляет выявление и учет предпо­сылок, которыми надо руководствоваться при выборе оптимального, т. е. наиболее подходящего для данных ус­ловий вида организации. В юридической науке эти сложные вопросы почти не исследованы. Даже в специ­альной литературе не найти обоснования того, когда и по каким причинам целесообразнее создать товарище­ство, а когда предпочтительнее общество с ограниченной ответственностью или акционерное.

На Западе правовая практика исходит именно из та­кого прагматического подхода, да и российские бизнес­мены, прежде чем начать дело, все чаще спрашивают у юриста объяснения достоинств и недостатков каждого вида организации, требуют дать обоснование выбора вида организации для конкретных условий.

Выбор вида юридического лица — участника торго­вого оборота обусловлен большим количеством факто­ров экономического, производственно-технического и юридического порядка. Основания выбора зависят от целей, на достижение которых будет направлена пред­принимательская деятельность, от выполняемых органи­зацией функций. В процессе осуществления такого вы­бора различные основания должны анализироваться в совокупности.

1. Существенное внимание при выборе вида юриди­ческого лица уделяется обеспечению эффективности управления и контроля за имуществом юридического лица. Предусмотренные законом различия в построении руководящих органов, в распределении компетенции между ними обусловливают различные возможности влияния учредителей, вложивших свои средства и иму­щество в уставный (складочный) капитал организации. Степень их воздействия на принятие управленческих решений может быть прямой или косвенной, опосредо­ванной выборными органами либо ограниченной по пе­риодам — от собрания до собрания.

Для посреднических организаций, действующих на то­варных рынках, характерно стремление к увеличению объемов продаж и расширению границ рынков сбыта путем создания сбытовых сетей. При этом важнейшей задачей также становится осуществление эффективного контроля за всеми участниками сбытовой сети. Все эти вопросы требуют в каждом конкретном случае индиви­дуального анализа и решения.

2. При выборе вида организации в мировой практике предпочтение обычно отдается тому, который обладает более льготным режимом налогообложения. В России за последние годы имевшиеся различия в режимах нало­гообложения сгладились, хотя отдельные налоговые льготы имеются и требуют учета.

Определенными возможностями обладают так назы­ваемые малые предприятия. По Федеральному закону от 16.06.95 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации»* к малым относятся организации с числом работников: в розничной торговле — до 30 человек, в оптовой торговле — до 50 человек, в промышленности и строительстве — до 100 человек, в других видах бизнеса — до 50 человек. Первые два года работы малые предприятия в промыш­ленности, строительстве, сельхозпроизводстве не уплачи­вают налог на прибыль.

* Собрание законодательства РФ. 1995. № 25. Ст. 2343.
Для таких организаций предусмотрена также возмож­ность замены всей совокупности федеральных и мест­ных налогов уплатой единого налога. Налог исчисляется от совокупного дохода или валовой выручки за отчет­ный период. Перевод на подобный порядок налогообло­жения производится по заявлению самой организации. Такая система нередко дает выигрыш в размере налого­вых платежей.

Можно возразить, что это вопрос не вида организации, а числа работников. Однако для деятельности неболь­ших по численности фирм более пригодны определен­ные виды организаций, а именно общества с ограничен­ной ответственностью, товарищества.

До 1995 г. выгодным в налоговом отношении было создание полных товариществ. Но с приданием им стату­са юридического лица имевшиеся преимущества исчезли. Если и прежде число товариществ было незначитель­ным, то сейчас их вообще не стало. Такое положение явно не соответствует возможностям товариществ и интере­сам общества в их развитии.

3. Следующий фактор, который должен приниматься во внимание, — это производительность труда и обес­печиваемый ею рост прибыли.

Опыт свидетельствует, что явный, заметный рост про­изводительности наблюдается на предприятиях, умело использующих передовые, «высокие» технологии или на небольших предприятиях с прямым управлением, без раз­деления на функциональные службы. Это пока единствен­ные формы, дающие рост производительности. Не слу­чайно так много говорится о развитии малого бизнеса.

4. Следующий фактор, которым определяется выбор вида организации, — это сохранение за учредителями прав на передаваемое в уставный фонд имущество. Со­гласно ГК РФ внесенное учредителями имущество ста­новится собственностью юридического лица.

Лишь члены кооператива при выходе из него в силу ст. 111 ГК РФ имеют безусловное право на возврат ему паевого взноса.

Что касается товариществ и обществ с ограниченной ответственностью, то при выходе из них участнику дол­жна быть выплачена стоимость его доли в уставном (или складочном) капитале. Права на возврат в натуре внесенного имущества, например здания или машин, за­кон не предусматривает. Постановление Пленума Вер­ховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Рос­сийской Федерации* объявило недействительными ус­ловия уставов о возможности изъятия выбывающими участниками товариществ и обществ своей доли иму­щества в натуре (п. 17). Возврат собственно имущества возможен, если учредителем передавалось не имущество в натуре, а лишь право владения и пользования этим имуществом.

* Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.
Для акционерных обществ не допускается передача прав в уставный капитал. Учредители, внеся свое имуще­ство в уставный капитал, полностью утрачивают вещные права на него. При выходе из акционерного общества участник не может забрать даже свой денежный вклад. Он вправе лишь продать свои акции.

Сама возможность или невозможность изъятия из ус­тавного капитала имущества или денежного вклада су­щественно влияет на устойчивость существования орга­низаций. Организации, стремящиеся застраховать себя от произвольных действий отдельных учредителей, избира­ют форму акционерного общества. От учредителей об­ществ с ограниченной ответственностью следует доби­ваться внесения в уставный фонд имущества, а не прав на него, чтобы уменьшить риск распада организации.

5. Имеются другие немаловажные факторы для выбо­ра вида организации. Один из них — трансакционные издержки, под которыми понимаются расходы по сбору и обработке информации о договорных контрагентах, проведению переговоров, оформлению договоров, издерж­ки на осуществление контроля за исполнением обяза­тельств и юридическую защиту при допускаемых нару­шениях.

Доказано, что структура и размеры каждой организа­ции должны определяться в зависимости от величины трансакционных издержек. Суть данного положения в следующем. Внутри единой фирмы товар или полуфаб­рикаты передаются из подразделения в подразделение без оформления договоров и без взаимных расчетов. Когда же товар отчуждается от одной фирмы другой, то приходится тратиться на заключение договоров, оформ­ление документов на товар и еще — главное — платить налоги на прибыль. Для сокращения таких расходов предлагается включать в качестве внутренних структур­ных подразделений в состав единой фирмы возможно большее число звеньев, по которым продвигается товар в процессе изготовления и реализации. Такие организа­ционные изменения дают снижение трансакционных из­держек и повышение доходов. Нельзя сбрасывать со счетов и то, что помимо сокращения прямых затрат при этом обеспечивается совместное использование субъек­тами своих деловых связей, каналов сбыта товаров, вза­имный обмен информацией, сырьевыми ресурсами. Итак, преимущества хозяйственного кооперирования диктуют выбор организационных решений.

Таким образом, определение вида организации долж­но базироваться на анализе комплекса факторов, на уче­те общих интересов и возможностей субъектов, соеди­ненных торгово-хозяйственными связями.