Коммерческое право России - Пугинский Б.И.. Удк34 ббк 67. 404(404. 2)я73 П88

• Название: Удк34 ббк 67. 404(404. 2)я73 П88
• Анкор: Коммерческое право России - Пугинский Б.И..doc
• Дата: 20.10.2017
• Размер: 1.02 Mb.
• Имя файла: Коммерческое право России - Пугинский Б.И..doc
• Тип: Реферат; #9559
• Категория: Юриспруденция. Право
• страница: 14 из 19

ТЕМА XI ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ

1. Сущность торгового посредничества. Виды посред­нических договоров.

2. Особенности отдельных видов договоров.

В развитом промышленном обществе одно из приори­тетных значений приобретает посредническая деятель­ность как механизм, способствующий установлению и развитию торгово-хозяйственных связей. Анализ рыноч­ных отношений свидетельствует о том, что существует прямая зависимость между состоянием экономики, уров­нем развития и широтой применения посреднических услуг. Так, согласно публиковавшимся в печати данным, если в США одна оптовая база приходится на каждые 654 человека, в Японии — на 287, то в Бразилии — лишь на 28 200 человек.

Развитие посредничества в сфере товарного обращения является объективным процессом, отражающим углубле­ние общественного разделения труда. Использование по­средников дает производителям и потребителям товаров значительную экономию трудовых и материальных затрат, позволяет ускорить совершение торговых операций и улуч­шить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области.

Посредническая деятельность состоит в оказании фактических и юридических услуг другим лицам (изго­товителям и потребителям) в реализации или приобре­тении товаров, в оказании иных, связанных с товарным обращением услуг либо в осуществлении продаж и за­купок товара за счет средств других лиц с целью получе­ния прибыли. Она рассматривается как установление экономических и правовых отношений через посредство или при участии другого лица.

Наряду с участием в продвижении товара от изгото­вителей к потребителям посредники зачастую принима­ют на себя выполнение дополнительных работ, относя­щихся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия бу­дущих договоров, непосредственно производить получе­ние, хранение и обработку товаров, страховать товары и иное имущество. Однако такие услуги посредников все­гда носят дополнительный характер по отношению к глав­ной задаче содействия реализации (приобретению) то­вара.

Провозглашение курса на экономические реформы по­требовало совершенствования правового регулирования посреднических операций. Вторая часть ГК РФ закре­пила в качестве нового договорного института агентиро­вание. Существенно изменены правила о договорах по­ручения, комиссии и др.

В настоящее время договоры, называемые посредни­ческими, образуют весьма развитую группу. В нее входят договоры комиссии, торгового поручения, агентские до­говоры, а также близкие к ним дистрибьюторские договоры, договоры франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.

Специфика таких договоров состоит в том, что они регулируют действия посреднических организаций по приобретению и сбыту товара либо по продвижению то­вара в интересах одного из участников коммерческой де­ятельности.

По своим экономическим целям — это предпринима­тельские договоры в товарном обращении. Их участни­ками всегда являются юридические лица либо индиви­дуальные предприниматели. Посреднические договоры по классификации относятся к типу договоров на оказа­ние возмездных услуг. К ним применяется общее прави­ло ст. 782 ГК РФ о праве кредитора на односторонний отказ от договора с возмещением другой стороне поне­сенных затрат. При доверительных отношениях предус­мотрена возможность отказа от договора также и для должника.

Договор комиссии направлен на предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются пре­имущественно торговые операции, в которых возмездно отчуждается (приобретается) имущество, не принадле­жащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Сфе­ра применения договора комиссии охватывает торгово-посреднические операции во внешней и внутренней торговле, биржевую торговлю и др.

В странах, имеющих торговые кодексы, договор ко­миссии обычно регламентируется этими кодексами как один из договоров торгового предпринимательства. Предпринимателями осуществляются огромные объемы комиссионных продаж.

Обязательства по договору комиссии регулируются гл. 51 ГК РФ. Особенности отдельных видов договоров комиссии определяются другими законами и правовы­ми актами, например Федеральным законом от 08.12.95 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (в ред. Федеральных законов от 07.03.97 № 47-ФЗ; от 18.02.99 № 34-ФЗ).*

* Собрание законодательства РФ. 1995. № 50. Ст. 4870; 1997. № 10. Ст. 1120; 1999. №8. Ст. 937.
Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона — комиссио­нер обязуется по поручению другой стороны — коми­тента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент — консигнантом.

Изучение норм гл. 51 ГК РФ свидетельствует о том, что и в российском законодательстве происходит все более глубокое разделение торговой (предприниматель­ской) и бытовой комиссий.

Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания терри­тории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его ин­тересах и за его счет сделки, совершение которых пору­чено комиссионеру. Договор может заключаться с усло­вием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров торгово-предпринимательской комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.

По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно прово­дит переговоры с ними и сам заключает от своего име­ни, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных ко­миссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т.е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (про­давцом) за выполнение принятого на себя обязательства.

Совершение сделок «за счет клиента» означает, что комитент финансирует исполнение заключаемых комис­сионером договоров.

Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за его счет или отчуждаемого имущества. Отсюда необходи­мость особого построения отношений между комиссио­нером и комитентом.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан ис­полнять: во-первых, в соответствии с указаниями коми­тента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Такое требование предусмотрено ст. 992 ГК РФ. Таким образом, комиссионер при совершении сде­лок обязан руководствоваться интересами комитента и его указаниями.

Комиссионер вправе отступать от указаний коми­тента в случае, если по обстоятельствам дела это необ­ходимо в интересах комитента и он не мог предвари­тельно запросить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступле­ния от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер в нарушение полученных от коми­тента полномочий продаст товар ниже назначенной цены, то он обязан возместить комитенту разницу, если не до­кажет, что сделал это в интересах комитента, т.е. для того, чтобы последний не потерпел больших убытков. Статья 995 ГК РФ ввела положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссио­нер обязан в разумный срок уведомить комитента о до­пущенном отступлении, если иное не предусмотрено до­говором. Это также один из примеров последовательного разделения торгово-предпринимательской комиссии и бытовой.

Особый случай представляет реализация товара на ус­ловиях, более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополни­тельно полученная выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По зако­нодательству ряда западных стран в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.

Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товаров для комитента. Статья 995 ГК РФ регулирует ситуации, когда комиссионер купил иму­щество по цене, выше согласованной с комитентом. Коми­тент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. В про­тивном случае покупка признается принятой комитентом.

В литературе о договоре комиссии отмечают в основ­ном отличительные черты этого вида договора. Однако не менее важно определение в договоре комиссии обще­торговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках про­дажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требо­ваниях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации. Здесь имеется много важных моментов.

Так, значительно отличаются по содержанию догово­ры в зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам коми­тент, действующий во исполнение сделок комиссионера. В последнем случае сторонам приходится в договоре комиссии определять порядок отгрузки, согласовывать транспортные реквизиты, прохождение таможенных про­цедур. При передаче товара комиссионеру он одновре­менно становится хранителем и отвечает за целостность товара. На него может возлагаться страхование сохран­ности товара.

Важной особенностью отношений по договору комис­сии является то, что комиссионер не отвечает перед ко­митентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, тогда, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для торгово-предпринимательской комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключают­ся комиссионером от своего имени, а риск их неисполне­ния несет комитент, то для заявления комитентом требо­вания к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. Поэтому в комиссионных договорах можно заранее предусмот­реть уступку комитенту прав требования к третьим ли­цам, а также установить сроки для передачи комиссио­нером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске не­исполнения сделок третьими лицами. ГК РФ предус­матривает возможность комиссии на условии делькреде­ре (от лат. — на веру). В этом случае комиссионер при­нимает на себя риск поступления имущества или плате­жа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькреде­ре должно быть специально оговорено в. договоре ко­миссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер полу­чаемого им вознаграждения выше, чем при обычной ко­миссии.

В ГК РФ появилось еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за тре­тьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при вы­боре контрагента по сделке. Осмотрительность предпо­лагает проверку законности создания и наличия регис­трации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени орга­низации, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязатель­ства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе этого контрагента.

Определение оснований ответственности комиссионера за третьих лиц в ст. 993 ГК РФ не в полной мере соответ­ствует торговой практике и задаче обеспечения интересов комитентов. Более четко эти вопросы были решены в п. 10 Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, ут­вержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.88 № 888 (в ред. Постановления Совета Министров СССР от 06.05.89 № 385)*. Согласно названной норме комиссионер несет ответственность, если нарушение со сто­роны третьего лица имело место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Это более широкий круг оснований ответственности комиссионера за третьих лиц, нежели указано в ст. 993 ГК РФ. Такие допол­нительные основания ответственности следует предусмат­ривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий.

* Свод законов СССР. Т. 5. С. 123.
В торгово-предпринимательских отношениях комиссио­неры нередко создают свою сбытовую сеть либо привле­кают для реализации товаров другие организации — субкомиссионеров. При заключении договоров с субко­миссионерами комиссионер остается ответственным пе­ред комитентом по всем предусмотренным в соглаше­нии между ними обязательствам.

Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, ос­тается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи сумм ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным дол­гам комиссионера.

Комиссионер обязан обеспечить сохранность находя­щегося у него товара. Он не отвечает за случайно проис­шедшие гибель или повреждение товара. Однако за ущерб, причиненный ненадлежащими действиями само­го комиссионера или третьих лиц, ответственность воз­лагается на комиссионера.

Договор торгово-предпринимательской комиссии на­ходит в России широкое применение для реализации импортируемых товаров, особенно в связи с недостат­ком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получения банковского кредита. Договор комиссии не­редко используется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.

Как уже было сказано, во внешнеторговых отноше­ниях договор комиссии именуется консигнационным. В режиме консигнации продажа товаров обычно осуще­ствляется с консигнационных складов торгово-посреднических организаций. Договором на консигнатора воз­лагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен при­нять товар от транспортной организации, а в случае не­сохранности получить коммерческий акт и иные доку­менты для обеспечения прав консигнанта, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и ак­цизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хра­нение и организовать сбыт покупателям.

Со своей стороны консигнант обеспечивает консигна­тора технической документацией на товар, сертификатом соответствия и гигиеническим сертификатом, рекламны­ми материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предо­ставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частя­ми, по мере реализации, либо целиком после продажи всей партии. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнато­ра в случае необеспечения продажи в установленный срок самому оплатить консигнанту полную стоимость товара, т.е. выкупить его. Это один из приемов внешне­торговой комиссии, который может применяться и во внутреннем обороте.

Обязанность выкупить нереализованный товар иног­да рассматривается как разновидность делькредере, что нельзя признать верным. Условие о выкупе товара слу­жит своеобразным способом обеспечения исполнения комиссионером его обязанностей. Такой договор должен рассматриваться как включающий обеспечительную меру либо как смешанный, соединяющий обязательства комис­сии и купли-продажи под условием неисполнения ко­миссионером его обязанностей.

Последствия неисполнения комиссионером обязанно­стей по продаже товара могут предусматриваться в до­говоре или определяться последующими соглашения­ми. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например:

• возврат нереализованного товара комитенту;

• передача товара для реализации другому комиссио­неру;

• продажа всей партии с торгов в аукционном порядке;

• распродажа по ценам, предлагаемым покупателями для уцененных товаров.

Совершение сделок за счет комитента влечет обязан­ность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, переда­ча которых не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взыскиваемых комис­сионером с третьих лиц за неисполнение ими обяза­тельств по сделке. Комитент не может претендовать на эти средства, поскольку не является стороной в догово­рах с третьими лицами.

Выгода комиссионера состоит в получении комисси­онного вознаграждения. Его размер традиционно уста­навливается в виде процента от цены продажи (покуп­ки) товара. Обычно если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение выплачивается по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то воз­награждение уплачивается после полного исполнения до­говора комиссии, т.е. получения комитентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том слу­чае, если договор не был исполнен по причинам, завися­щим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, то комиссионер может требовать уплаты воз­награждения лишь пропорционально выполнению пору­чения.

Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие рас­ходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоцен­кой, страхованием, если оно предусмотрено. Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаг­раждения как хранителю товара, возмещаются лишь зат­раты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выпла­чивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.

В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных операций, осу­ществление предпродажной доработки товаров, гаран­тийного обслуживания покупателей и т. п.) плата за та­кие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.

Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Это эффективный прием, широко приме­няемый в зарубежной практике. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК РФ. По правилам об удержании можно только держать чужое имущество, но нельзя обращать его в свою собственность. Реализация удерживаемого имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов. Вычет своей доли — неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионеров.

Комитент вправе в любое время отменить данное ко­миссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от догово­ра. В случае отказа от договора комитент обязан возмес­тить комиссионеру лишь фактически понесенные пос­ледним затраты.

Договоры поручения в торговле. Слово «поручение» по-латыни звучит как «комиссия» (точнее — «комиссио»). Однако в практике договор поручения сформиро­вался как самостоятельный вид, отличный от комиссион­ного договора. По принятой классификации он относится к числу договоров на возмездное оказание услуг креди­тору (заказчику).

Большинство договоров на оказание услуг состоит в осуществлении фактических действий для заинтересо­ванного лица, действий, не носящих характера сделок. В отличие от этого по договору поручения на одно лицо возлагается совершение юридических действий в пользу другого лица. В этом его главная особенность.

Согласно ст. 971 ГК РФ поручение — это договор, в силу которого одна сторона — поверенный обязуется со­вершить от имени и за счет другого лица — доверителя определенные юридические действия. Права и обязан­ности по сделке, совершенной поверенным, возникают не­посредственно у доверителя.

Договор поручения применяется в отношениях как между физическими, так и между юридическими лица­ми. Так, граждане обращаются в адвокатские конторы для ведения их судебных дел, к маклерским (риэлтерским) фирмам для совершения сделок купли или продажи недвижимости, совершения иных юридических действий. Вместе с тем значительно большее распространение до­говоры поручения приобретают в коммерческих отноше­ниях, где на их основе совершаются разнообразные тор­говые сделки.

Договоры поручения в торговом предпринимательстве характеризуются особыми чертами, постепенно обособля­ясь в самостоятельный вид договора. Для учета специфики такого договора ГК РФ использует термины «коммерчес­кое поручение» и «коммерческое представительство».

В договоре поручения соединяются элементы дого­вора на оказание услуг и отношений по представитель­ству. Поэтому на поручение распространяются общие правила о представительстве, содержащиеся в законе. В частности, поверенный, как и любой представитель, не вправе совершать сделки от имени доверителя ни в отношении самого себя, ни в отношении третьих лиц, представителем которых он одновременно является (пос­леднее не касается коммерческих представителей).

Связь поручения с представительством носит одно­направленный характер. Это означает, что поручение предполагает отношения представительства. Само же представительство зачастую не связано с поручением. Отношения представительства нередко возникают из за­кона, из трудового договора, из судебного решения.

Договор поручения, как и договор комиссии, направ­лен на предоставление юридических услуг. Поверенному приходится наряду с юридическими совершать опреде­ленные фактические, предметные действия, однако это не меняет природы обязательства. Видовая сущность каж­дого договора определяется его основной целью, а не сопутствующими моментами. Поскольку выполнение од­них лишь фактических действий не обеспечивает дости­жение цели поручения, то основными в нем приходится признавать юридические обязанности поверенного.

В практике широко применяются как разовые, так и постоянные или долгосрочные поручения на совершение торговых сделок. Здесь в качестве поверенных выступают торговые и иные представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы, заключающие догово­ры от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют индивидуальные предприниматели: торго­вые и финансовые брокеры, маклеры.

Содержание прав и обязанностей поверенного опре­деляется рядом документов. Основной среди них — это договор поручения. В нем указывается содержание не­обходимых юридических действий, сроки их исполне­ния, размер и порядок уплаты вознаграждения.

Поскольку работники организации-поверенного всту­пают в отношения с третьими лицами, они обязаны под­твердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверен­ному необходима еще и доверенность, которую должен выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).

Общие требования к содержанию и порядку оформ­ления доверенностей определены ст. 185 и 186 ГК РФ. Согласно этим нормам доверенность выдается работни­кам организации, выполняющей поручение. Доверенность может выдаваться работнику другой организации, и при этом не требуется нотариального удостоверения, если от­сутствует передоверие. Закон допускает выдачу доверен­ности одним юридическим лицом другому юридическо­му лицу.

Надлежит разграничивать случаи, когда для соверше­ния действий от имени доверителя достаточно ссылки на договор поручения, а когда требуется еще и доверен­ность. Доверенность обычно необходима для заключе­ния договоров и совершения действий с товарными цен­ностями, деньгами поверенного, оформления ценных бумаг.

Доверенность выполняет несколько функций. При от­сутствии письменно оформленного договора поручения она служит доказательством наличия такого договора. До­веренность выступает условием исполнения договора по­ручения, поскольку при отсутствии ее некоторые юриди­ческие действия не могут быть совершены поверенным. Наконец, доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий поверенного, его права и обязанности.

Имеется еще один регулятор, который наряду с дого­вором и доверенностью определяет права и обязаннос­ти поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответ­ствии с указаниями доверителя. Такие указания могут быть устными или письменными. В договоре -важно оп­ределять порядок фиксирования даваемых доверителем указаний.

Указания позволяют в интересах доверителя опера­тивно корректировать первоначальные условия догово­ра. По этим причинам закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими документами. В силу ст. 973 ГК РФ поверенный считается надлежаще испол­нившим свою обязанность, если он совершил поручен­ные действия в полном соответствии с указаниями до­верителя. При этом в законе говорится об указаниях, а не собственно о договоре поручения.

Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавли­вает, что поверенному, действующему в качестве коммер­ческого представителя, доверителем может быть предостав­лено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан в ра­зумный срок лишь уведомить доверителя о допущенных отступлениях, к тому же если иное не предусмотрено дого­вором поручения.

Указания доверителя в отношении условий продажи (покупки) товаров могут касаться технических условий и качественных характеристик товаров, продолжитель­ности гарантийных сроков, максимальных размеров пла­тежа, гарантий платежа и обеспечения исполнения дру­гих обязанностей и т. п.

Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать довери­телю все полученное в связи с исполнением поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы контрактов и иные документы, удостоверяю­щие возникновение обязательств в результате действий поверенного.

Договор поручения исполняется не только в интере­сах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расхо­дов в связи с исполнением поручения. Это могут быть как прямые расходы по оплате стоимости приобретен­ного имущества, так и иные необходимые затраты: опла­та проезда, телефонных переговоров, печатания и удос­товерения документов.

Общепринятая практика исходит из того, что пове­ренный не должен вкладывать в чужое дело собствен­ные деньги. Поэтому доверитель обязан заранее обеспе­чить его средствами для исполнения поручения, выдав ему необходимый аванс. Окончательные расчеты произ­водятся при сдаче исполнения.

Обязанность уплаты вознаграждения за исполнение поручения должна быть предусмотрена в договоре. Для договоров коммерческого поручения выплата вознаграж­дения является обязательной, если только сторонами не оговорен его безвозмездный характер. При неуказании в договоре размера вознаграждения он определяется по правилам ст. 424 ГК РФ. В целях стимулирования пове­ренного в договорах коммерческого поручения целесо­образно предусматривать, что в случае заключения кон­тракта по цене, превышающей установленный лимит, дополнительно полученная выручка распределяется между доверителем и поверенным поровну или в иной пропорции.

Договор поручения носит доверительный характер. С учетом этого ст. 977 ГК РФ устанавливает, что довери­тель вправе отменить поручение, а поверенный — отка­заться от договора. Об одностороннем отказе от догово­ра стороны обязаны заявить за 30 дней или в иной предусмотренный договором срок. Право участников на отказ от договора носит безусловный характер, не требу­ет своего обоснования. Более того, закон признает нич­тожными соглашения о недопустимости отказа от дого­вора поручения.

Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки поверенного и выплатить ему часть вознаг­раждения соразмерно выполненной работе. Обычно в зачет таких затрат идет уплаченная сумма аванса. Пове­ренный со своей, стороны должен заблаговременно изве­стить доверителя об отказе вести его дело, чтобы не со­здать затруднений для последнего.

Агентский договор получил широкое распростране­ние за рубежом, постепенно он проникает и в Россию. Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сто­рона — агент обязуется совершить по поручению другой стороны — принципала юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала. В зарубежной практике допускается возможность для агента действовать от имени принци­пала, не называя этого имени, в целях сохранения ком­мерческой тайны. В агентском договоре должно четко и однозначно указываться, от чьего имени действует агент.

Агентирование по ГК РФ принципиально отличается от торгового агентирования за рубежом. Утвержденный Международной торговой палатой в 1991 г. Типовой ком­мерческий агентский контракт предусматривает, что тор­говый агент не совершает сделок, а лишь подыскивает покупателя и согласовывает возможные условия сделки. Сделка с покупателем заключается самой торговой фир­мой (принципалом). Такой порядок активизирует прода­жи и позволяет избежать многозвенности договоров.

Агентский договор служит важным средством орга­низации деятельности посредников, работающих в ин­тересах определенного изготовителя или оптовой торго­вой организации. Основное отличие агентского договора от поручения состоит в том, что агент принимает на себя совершение одновременно как фактических, так и юри­дических действий для принципала.

Агент, подобно поверенному или комиссионеру, дол­жен исполнять поручение лично. Возложение исполне­ния обязательства на субагентов допускается лишь с согласия принципала. Он обязан руководствоваться до­говором и указаниями принципала. Полученные аген­том товары и деньги принципала подлежат отдельному хранению и учету от имущества агента.

Агент может действовать от своего имени или от имени принципала. Для совершения действий от имени принципала кроме договора требуется доверенность. Сто­роной в сделках, совершенных от имени принципала, признается принципал. Агент не несет риска убытков по сделке, поскольку все права и обязанности устанавли­ваются для принципала. Однако агент отвечает за ненад­лежащее исполнение совершаемых непосредственно им действий: оформление документов, проверку товара и т.п.

В случае когда в агентском договоре предусмотрены общие полномочия на совершение сделок от имени прин­ципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об ограничении полномо­чий агента. В соответствии с существующей практикой ограничения полномочий агента не могут касаться опре­деления категории покупателей (продавцов) товара.

При заключении агентом договоров от своего имени приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по испол­нению сделки. Поскольку сделка совершается за счет принципала, риск неисполнения обязательства третьими лицами, как и в договорах комиссии, ложится на прин­ципала. Требования из таких договоров к третьим лицам заявляются самим агентом либо, если это предусмотре­но договором, принципалом, которому агент переуступа­ет права требования по сделке. К агентским отношениям, в зависимости от того, от чьего имени (агента или прин­ципала) совершаются сделки, соответственно применя­ются нормы о договорах комиссии или поручения.

Агентские договоры очень богаты по возможностям их использования, они позволяют выделять из общей деятельности какие-то сложные обязанности, требующие специальной квалификации, и поручать их выполнение специализированным агентским фирмам. Возложение принципалом исполнения постоянных или разовых за­дач на агентов, находящихся в других населенных пунк­тах , освобождает от необходимости создания своих представительств в этих пунктах. Указанные договоры име­ют собственное содержание, поэтому ошибочно сводить их к договорам комиссии или поручения.

Право на получение агентом вознаграждения ставит­ся в зависимость от результата, каковым признается вы­полнение агентом обязанностей, предусмотренных дого­вором. Если в договоре не определен порядок уплаты вознаграждения, то оно подлежит уплате в течение 7 дней с момента представления агентом отчета за прошед­ший период или за выполнение всего объема работ. К отчету должны быть приложены необходимые доказа­тельства расходов, произведенных агентом в связи с ис­полнением договора. Принципал, имеющий возражение по отчету агента, должен сообщить о них агенту в тече­ние 30 дней со дня получения отчета. В противном слу­чае отчет считается принятым принципалом. Расходы по выполнению поручения возмещаются агенту независимо от результата, если иное не предусмотрено договором.

Дистрибьюторские договоры и договоры франши­зы также обслуживают реализацию товара посредничес­кими организациями. Вместе с тем они оказывают более существенное влияние на товарное обращение, чем дру­гие виды посреднических договоров. Их специфика со­стоит в том, что они создают для производителя (про­давца) товара дополнительные возможности для продвижения своих товаров, в том числе с использова­нием его товарных знаков и фирменного наименования (коммерческого обозначения), собственных технологий производства и продаж, влияния своей деловой репута­ции.

Названные договоры по своему содержанию нередко являются смешанными, соединяя содействие, оказывае­мое посреднической организацией в сбыте товаров, с обя­занностями основной фирмы по оказанию различной помощи посреднику. Договоры также могут включать в себя лицензионные соглашения, т. е. условия об исполь­зовании лицом фирменного наименования, товарного знака или знака обслуживания основной (ведущей) организации.

Торговая практика уже давно привела к появлению договоров, в которых общие обязательства по купле-про­даже дополнялись условиями о специальном характере отношений сторон. Так, покупатель по договору купли-продажи или поставки принимал на себя обязанность брать товар для дальнейшей продажи исключительно у своего продавца и не принимать на реализацию товары данного вида от других продавцов.

По мере развития и повышения значимости исклю­чительного характера взаимоотношений контрагентов произошло выделение в качестве самостоятельного вида договоров, регулирующих указанные отношения.

Такие договоры наиболее широко используются во внешнеторговой деятельности и получили название дистрибьюторских. Они регламентируются Типовым дистрибьюторским контрактом, изданным Международной торговой палатой в 1991 г. Заключая такой договор, оп­товая торговая или иная посредническая организация принимает на себя обязательство сбыта товара иностран­ной фирмы в качестве ее монопольного импортера. Дистрибьютор действует как фактический, а не как юри­дический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно со­вершаемым сделкам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента.

В дистрибьюторских договорах устанавливается ми­нимальное количество товаров, которые дистрибьютор обязуется принять на реализацию в соответствующем периоде. Верхние пределы продаж не устанавливаются. Такая заданность объемов продаж важна для планиро­вания производства и поставок. В то же время она не препятствует увеличению поставок в отдельные периоды с учетом непредвиденных изменений спроса. В договоре определяются порядок и условия поставок товара. Дистрибьюторские отношения требуют постоянного делово­го взаимодействия сторон, оперативного согласования текущих вопросов поставок.

Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импортером, иностранный поставщик обязуется не пере­давать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.

Во внутреннем обороте дистрибьюторским кон­трактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, торговые по­среднические фирмы становятся распространителями товара, получаемого ими от изготовителей или от круп­ных оптовиков. Подобные договоры по аналогии неред­ко называют дистрибьюторскими, что создает многознач­ность данного термина. Следует различать собственно дистрибьюторов-импортеров и эксклюзивных продавцов во внутреннем обороте. Условие об исключительной про­даже предусматривается не только в договорах купли-продажи, но также и в посреднических договорах. Так, возможность включения условий об исключительности отношений предусмотрена ст. 990 и 1005 ГК РФ для договоров комиссии и агентирования.

Близким к договорам об исключительной продаже яв­ляется договор франшизы. Слово «франшиза» — фран­цузского происхождения, оно переводится как «льгота», «уступка». В страховых отношениях этот термин означа­ет размер минимальных потерь страхователя, в пределах которых выплата страхового вознаграждения не произ­водится.

Наряду с термином «франшиза» используется его ан­глийское производное — «франчайзинг». Франчайзинг означает систему договорных отношений крупных изго­товителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наиме­нования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров.

Уступка при франшизе состоит прежде всего в пре­доставлении изготовителем или головным оптовиком торговой скидки с цены посреднику, осуществляющему постоянную продажу его товаров. По мере развития от­ношений в договор включаются условия об оказании организационной или технической помощи покупателю. Изготовитель или крупный оптовик берут на себя типо­вое обустройство и оснащение оборудованием складс­ких и торговых помещений посредников. Они обучают персонал мелких фирм приемам рекламы товара, осущест­влению сервисного обслуживания пользователей товара. В необходимых случаях предоставляются льготные зай­мы, хотя чаще практикуется предоставление складского и торгового оборудования.

По мере укрепления сотрудничества и доверия к сбы­товику отношения сторон получают дальнейшее разви­тие. Небольшие производственные и торговые фирмы могут получить право использовать фирменное наиме­нование либо товарный знак головной фирмы-произво­дителя (или оптовика). Договоренности об этом назы­вают лицензионными соглашениями. Стороны в таком соглашении именуются правообладателем и пользова­телем. При наличии у изготовителя или крупного оптовика высокой репутации им на основе лицензионных соглашений создаются сети выступающих под его мар­кой торговых и производственных фирм, действующих как в своей стране, так и за рубежом. Именно с помощью такой системы выросли крупнейшие торговые и иные предпринимательские сети.

Лицензионное соглашение избавляет правообладателя от необходимости открывать большое число собствен­ных предприятий или филиалов на удаленных от него территориях, инвестировать на это значительные сред­ства. Вместе с тем сохраняется контроль за пользовате­лями, которые осуществляют свою деятельность, находясь в зависимости от правообладателя, технологии, рекомен­дации и опыт которого они используют. Значительный экономический выигрыш получает также пользователь, применяющий апробированные на практике прогрессив­ные технологии, приемы ведения торговой деятельности.

Изучение западной практики свидетельствует о том, что договоры об исключительной продаже и франшизе заключаются как двухуровневые. Сама договоренность об исключительной продаже и лицензионное соглаше­ние оформляются в виде рамочного (основного) догово­ра, носящего долгосрочный характер. С учетом его усло­вий заключают отдельные договоры на продажу товара в текущие периоды или реализацию партий товара. Та­кое построение отношений оправдывает себя.

По российскому законодательству, когда договор франшизы содержит условие об использовании фирмен­ного наименования или товарного знака, он подлежит обязательной регистрации в органе, зарегистрировавшем юридическое лицо, или в патентном ведомстве (ст. 1028 ГК РФ).

Отдельные вопросы франшизы урегулированы в гл. 54 ГК РФ, носящей название «Коммерческая концессия». В ней основное внимание уделено не содействию в реа­лизации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений — это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к за­даче реализации товара. Недостатки в законодательном регулировании обусловливают медленное распростране­ние договоров коммерческой концессии в отечественной торгово-предпринимательской практике.

Без четкой правовой основы невозможно улучшить организацию товарного обращения. Именно поэтому не­обходим Торговый кодекс России, призванный урегули­ровать в комплексе и на более высоком уровне эти важ­ные виды отношений.