Коммерческое право России - Пугинский Б.И.. Удк34 ббк 67. 404(404. 2)я73 П88

• Название: Удк34 ббк 67. 404(404. 2)я73 П88
• Анкор: Коммерческое право России - Пугинский Б.И..doc
• Дата: 20.10.2017
• Размер: 1.02 Mb.
• Имя файла: Коммерческое право России - Пугинский Б.И..doc
• Тип: Реферат; #9559
• Категория: Юриспруденция. Право
• страница: 11 из 19

ТЕМА Х ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ

1. Порядок определения условий договоров.

2. Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок по­ставки.

3. Определение качества товаров.

4. Условия о цене и форме расчетов.

Важнейший вопрос коммерческой работы -выработка условий основных торговых договоров: оптовой купли-продажи и поставки. В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях догово­ров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого уровня сложнос­ти. Требуются не комментарии к закону, а методики, оп­ределяющие основания и порядок выработки содержа­ния договоров. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сто­рон должны строиться основные пункты договора.

Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, владение тех­никой договорной работы, умением проектирования до­говоров, что гораздо сложнее чем традиционное толкова­ние норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственных отно­шений направления. Научные труды по технике дого­ворной работы, методики формирования условий дого­воров появились уже лет 25-30 назад. Здесь можно назвать книги С.А.Хохлова, Д.Н.Сафиуллина, И.Е.Замойского и других авторов.

Для ведения договорной работы следует прежде все­го определить соотношение нормативных актов и усмот­рения сторон в определении содержания договоров.

В любом договоре в конечном счете можно выделить два вида условии: подразумеваемые и вырабатываемые сторонами. Подразумеваемые условия входят в дого­вор из закона, иных нормативных актов, а также из су­дебной практики и обычаев делового оборота. Подразу­меваемые условия обычно не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательны­ми всегда являются относящиеся к данному виду дого­воров императивные положения закона и иных норма­тивных актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали свою формулировку соответствующего ус­ловия. Сторонам приходится учитывать также обычаи делового оборота и судебную практику, касающуюся оп­ределения отдельных условий обязательств.

Однако более важна вторая группа условий — те, ко­торые вырабатываются самими сторонами. Закон ока­зывает влияние на их создание, но это влияние уже ино­го рода. Можно назвать следующие способы воздействия закона на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких условий.

Во-первых, закон содержит общедозволительные по­ложения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные в нормативных актах; разрешают включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права, определяют иные право­вые возможности контрагентов. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст. 421, ст. 329, 330 ГК РФ. Такие положения значимее диспозитивных. Методом гражданского и соответственно коммерческого права является прежде всего дозволительность.

Во-вторых, закон может предписывать сторонам вы­работать определенные условия, не касаясь их содержа­ния. Это может выглядеть как требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий. Имеется немало указаний нормативных актов о необходимости решения соответствующих вопросов в договоре. Подобные нормы уполномочивают субъектов на самостоятельную выработку содержания договорных пунктов. Такие нормы можно назвать управомочивающими.

Закон нередко (и это специфика гражданского права) предусматривает договорные условия в диспозитивном виде. Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, однако если они этого не сделали, то будет дей­ствовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.

Наконец, многие правовые нормы рассчитаны на кон­кретизацию их содержания. В законе даются предельно общие правила, которые с неизбежностью должны раз­вертываться, «подгоняться» сторонами под конкретные условия их деятельности.

Имеются и другие способы воздействия правовых норм на определение субъектами содержания заключае­мых договоров.

Нельзя обойти такой вопрос, как соотношение стан­дартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров. Порой высказываются ут­верждения, что на Западе работают в основном по стан­дартизированным проформам договоров, существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и торговыми ассоциациями.

Конечно, когда купля-продажа или поставка осуще­ствляются в типовом режиме, например при биржевых торгах или при регулярной продаже предприятием сво­ей продукции, то приходится использовать стандартизи­рованные тексты. Применение шаблонных текстов дого­воров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара и в отношениях сто­рон нет существенных особенностей.

Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе исполь­зуют договорные проформы, которые разработаны для реализации определенных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары.

Если составлять договор, руководствуясь текстом закона, комментариями либо взять за основу общий об­разец, то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное: согласованность содержания договора с конк­ретными условиями деятельности и возможностями исполнителей, интересами участников договора.

Поэтому необходимо использовать другой способ ра­боты. Каждое включаемое в договор условие должно вы­рабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы учитывать возможности и интересы субъектов, обеспе­чивать достижение необходимого им результата. В этом основной смысл техники договорной работы.

Для торговых договоров, как и для любых других, существенным является условие о предмете. В российс­ком законодательстве содержание предмета купли-про­дажи впервые предусмотрено в ст. 455 ГК РФ. Условие о предмете считается согласованным, если из него мож­но определить наименование и количество товара. Итак, предмет выражается через наименование товара и че­рез его количество.

На практике приходится сталкиваться с затруднения­ми, когда указанное в договоре наименование нечетко или неполно обозначает предмет сделки. Так, стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, на­пример «нефтепродукты», «кондитерские изделия». Это серьезный дефект договора, поскольку такого наимено­вания явно недостаточно для исполнения обязательства. В подобных случаях возникает необходимость дополни­тельно учитывать сведения об ассортименте или о каче­стве товара. Они позволяют уточнить, конкретизировать предмет.

В отношении количества судебная практика многие годы требовала конкретного указания в договорах числа единиц, метров или массы товара. Однако постепенно стало признаваться допустимым установление количе­ства путем указания общей стоимости товара. Под влия­нием зарубежной практики стало допускаться установ­ление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара. Например, стороны ука­зывают, что продавец обязуется передать количество са­хара, которое удастся закупить на полученные от поку­пателя деньги по цене, которая сложится на момент закупки. Возможность подобного косвенного определе­ния количества закреплена в ст. 465 ГК РФ, а для внеш­неторговых сделок — в п. 14 Венской конвенции 1980 г.

В торговых отношениях все чаще встречается при­мерное определение количества товара путем указания минимального и максимального пределов. Разновиднос­тью установления верхнего и нижнего пределов являют­ся предусматриваемые допустимые отклонения. Они ус­танавливаются при массовых поставках товаров и пред­полагают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента. Согласно обычаям международной торговли, если коли­чество товара указано со словами «около» или- «при­близительно», то допустимая разница при поставке мо­жет составлять плюс-минус 10%.

Вместе с тем нельзя определять один, только высший или только низший, предел либо указывать количество со словами «до» или «не более такого-то размера». Та­кие слова могут быть истолкованы как любое количе­ство не свыше или не ниже указанного в договоре.

Количество продаваемого товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Когда в договоре определены партии, то они также рассматри­ваются как предмет, но уже для соответствующего периода. Понятие партии товара как количества, подле­жащего поставке в частный срок, появилось в российс­ком законодательстве лишь в последние годы. Раньше такого термина вообще не существовало, что создавало известные затруднения.

Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, однако могут определяться в несовпадающих количе­ствах. Необходимость различного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов производства в течение года.

При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, при­ходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем поставок на месяц или на квартал. При этом пре­дусматривается, что отгрузка производится в соответ­ствии с заказами получателей: суточными, пятидневными или иными. Общее количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца. Такой порядок позволяет планировать необходимый минимум производ­ства и продаж и вместе с тем оперативно изменять ко­личество с учетом колебаний спроса. Так определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и иных подобных товаров.

Непосредственно с предметом связан такой показа­тель, как ассортимент (или, что одно и то же, — номен­клатура) товаров. Принято различать групповой и раз­вернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях вид товара: обувь мужская, автомобили легковые. Под развернутым ассортиментом понимаются конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара. Изделие может пере­водиться в самостоятельную ассортиментную позицию в результате указания сторонами в договоре любого при­знака, выделяющего товар из товаров данного вида. Это может быть требование к цвету, рисунку, порядку упа­ковки, расфасовке и т. п. При большом числе ассорти­ментных позиций они указываются в спецификации, оформляемой как часть договора.

Если изделие выделено в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче ему именно такого товара. Статья 512 ГК РФ предусматри­вает, что в поставочных отношениях замена изделий од­ного ассортимента другими допускается с предваритель­ного письменного согласия покупателя, даваемого до отгрузки заменяющего товара. При несоблюдении это­го правила поставщик несет ответственность за неиспол­нение обязательства, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.

Для договора купли-продажи ст. 468 ГК РФ иначе решает вопросы изменения ассортимента. Согласно этой норме покупатель вправе отказаться, от принятия дос­тавленных продавцом товаров незаказанного ассорти­мента и потребовать их замены. Однако если покупа­тель в разумный срок не сообщит об отказе от товаров ненадлежащего ассортимента, то он не может требовать их замены, и договор признается выполненным. Такой порядок сопряжен с большим риском, поэтому следует по аналогии предусматривать в договорах процедуру изменения ассортимента, установленную для отношений по поставкам.

При колебаниях спроса и сложности установления ассортимента на длительные сроки возможно определе­ние ассортимента лишь на ближайшие периоды: квартал или полугодие. В таких случаях, в особенности при зак­лючении договоров на ряд лет, в них следует определять порядок согласования ассортимента на каждый отдель­ный период. Важно конкретно указывать, кто и в какие сроки высылает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок могут заявляться разногласия и как они урегулируются. Когда договор определяет ас­сортимент на год или на ряд лет, то в нем может предус­матриваться противоположное требование, а именно пра­во покупателя уточнять согласованный ассортимент, например внося предложение об этом за 15 дней до на­чала каждого квартала.

В торговых договорах могут и должны предусматри­ваться обязанности продавцов по расширению ассор­тимента, освоению выпуска новых видов товаров, более привлекательных по своим свойствам. Договор — един­ственное правовое средство решения задачи удовлетво­рения ассортиментных запросов потребителей. Ведущая роль договора в удовлетворении ассортиментных запро­сов общества пока слабо осознана нашими управленца­ми и правовой наукой. В законодательных актах, трудах по менеджменту и праву не найти рекомендаций об использовании возможностей договора для расширения и обновления ассортимента.

В обстановке монополизма изготовителей и прини­женной роли договора в стране весь советский период происходило свертывание, оскудение ассортимента това­ров. В этом легко убедиться, если сравнить изобилие импорта по любому виду товаров с тем, что имеется у нас собственного. В 80-е годы во всей стране ассорти­мент хлебопродуктов оказался сведен к двум наимено­ваниям: хлеб белый и черный. Подобное происходило из года в год и по другим видам изделий.

В настоящее время процесс расширения ассортимента российских товаров идет крайне медленно. Сохраняется дефицит, нехватка многих видов изделий, хотя, по дан­ным статистики, производственные мощности загруже­ны лишь на одну четверть. Причина здесь — в правовой и организационной неподготовленности всей массы предпринимателей, в неумении использовать договор для обновления и улучшения ассортимента.

Движущей силой должны стать требования оптовых и розничных торговых организаций к производителям при заключении договоров. Промышленность сама в условиях монополизма и слабой конкуренции улучшать ассортимент не начнет. Это подтверждает зарубежная и отечественная практика. Лишь когда в миллионах дого­воров начнут предусматриваться условия о последова­тельном расширении и обновлении ассортимента, толь­ко тогда дело изменится к лучшему.

Следует учитывать, что включение в договор условий об изменении ассортимента нередко требует от произво­дителей финансовых затрат на закупку оборудования и материалов, освоение новых технологий. Для того чтобы быть уверенным в возмещении ему таких затрат, постав­щик должен добиваться точного определения в договоре того, какие конкретно новые изделия, в каких количе­ствах и начиная с какого периода должны будут постав­ляться покупателю.

С предметом договора тесно связано условие о сро­ках. Следует прежде всего различать срок действия до­говора и срок передачи или отгрузки товара. По сроку действия различают краткосрочные, годовые (их счита­ют среднесрочными) и долгосрочные договоры.

В отношении сроков передачи товара законодатель­ство о купле-продаже не требует их указания в договоре. Если сторонами указан только срок действия договора, то передача товара должна быть произведена в пределах этого срока.

Срок передачи или отгрузки, которая приравнива­ется к передаче, может определяться конкретной датой или указанием периода, в котором должен быть отгру­жен товар. При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком поставки в договоре устанавливаются частные с р о к и, т. е. периоды для поставки отдельными частями, по терминологии ГК РФ — парти­ями. Если договор предусматривает поставку отдель­ными партиями, но периоды поставки не определены, то согласно ст. 508 ГК РФ товары должны поставляться равными партиями помесячно.

Установление частных сроков актуально для любых видов торговых договоров: поставки, оптовой купли-про­дажи, закупок для государственных нужд, договоров кон­трактации сельскохозяйственной продукции. ГК РФ урегулировал эти вопросы только для отношений по по­ставкам. Поэтому при заключении других торговых до­говоров следует пользоваться моделью, предусмотренной для поставок.

Установление частных сроков оказывает серьезное упорядочивающее воздействие на производственную и торговую деятельность. Так, Положения о поставках про­дукции и товаров в 70-х годах предусмотрели обязан­ность равномерной поставки товаров по месяцам. Введе­ние такого правила повысило ритмичность работы буквально всех предприятий, подняло полноту загрузки производственных мощностей, заставило четче трудить­ся коллективы тысяч предприятий. Потом это правило, было отменено под воздействием директоров заводов, и опять начались перебои в обеспечении народного хо­зяйства и населения.

При выработке условий о сроках следует учитывать такие моменты, как длительность цикла производства из­делий, продолжительность транспортировки, наличие у продавца и покупателя складских площадей для хране­ния готового товара. Для этого в договорах указываются соответствующие по продолжительности частные сроки (7-дневные, 10-дневные и иные), причем такая периодичность должна быть обоснованной в экономическом и других отношениях, базироваться на тщательных расче­тах.

Условие о частных сроках требует его увязки с ас­сортиментом и количеством. Изготовление изделий в ши­роком ассортименте связано с частыми переналадками оборудования. Остановки для переналадок уменьшают выход готовой продукции. Поэтому для совмещения ас­сортиментных интересов потребителей с задачей увели­чения объемов производства используются сложные кон­струкции условий о сроках. Так, применяются двойные сроки: по общим объемам поставки и по развернутому ассортименту — более продолжительные.

Для этого в договорах предусматривается, например, что поставщик обязан отгружать товар в 5-дневные сро­ки в количествах, составляющих 1/6 стоимости месяч­ной партии товара. Одновременно устанавливается, что в пределах месячного срока поставщик обязан поставить товар всего согласованного ассортимента. Подобный по­рядок позволяет производителю значительно сократить потери от остановок технологического оборудования.

На определение сроков влияет и продолжительность транспортировки. По закону обязательство считается ис­полненным своевременно, если товар сдан перевозчику для доставки покупателю в последний день срока. Одна­ко требуется еще время на перевозку. Поэтому если по­купатель предусмотрел поставку товаров в январе, то поставщик может отгрузить товар 31 января, и его дейст­вия будут правомерными, хотя товар поступит к получа­телю через полмесяца или через месяц.

Для обеспечения заблаговременного поступления то­вара стороны нередко предусматривают дискретные сро­ки, например месячные, но с обязанностью отгрузки то­вара до 10-го или 15-го числа каждого месяца. Такой режим не ухудшает положения поставщика. Он распола­гает тем же месячным объемом времени для изготовле­ния и отправки каждой партии, изменяется лишь поря­док исчисления месяца. Зато покупатель приобретает возможность в пределах этого же месяца получить то­вар и использовать его в хозяйственных целях.

Досрочная отгрузка товара согласно ст. 457 и 508 ГК РФ допускается лишь с согласия покупателя. Поставщи­ки стремятся включать в договоры условие о праве дос­рочной отгрузки, поскольку это расширяет возможнос­ти для маневрирования с товарами. Покупателям целесообразно ограничивать возможности досрочной от­грузки определенными объемами, например полумесяч­ными или до полной загрузки транспортного средства. В обмен на право досрочной отгрузки покупателю следует добиваться ответных льгот для себя в определении других условий договора. Определение условий догово­ра зачастую является результатом выторговывания вза­имных льгот и преимуществ.

В договорах применяются и иные конструкции усло­вий о сроках. Предпосылками их выработки служат не нормы закона, поскольку закон не регулирует всего мно­гообразия возможных решений. Субъекты сами осуще­ствляют юридико-конструктивную работу, основываясь на анализе условий деятельности, своих возможностей и интересов.

В качестве самостоятельного условия, определяющего частоту передачи товара, помимо сроков могут