Юридическая личность акционерных обществ
 Скачать 0.61 Mb.
|
|
Глава 2. АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО КАК ВИД КОРПОРАЦИИ 2.1. Понятие, признаки и сущность акционерного общества Прежде чем рассматривать определение понятия акционерного общества, выработанное доктриной, которое обычно отличается большей полнотой, чем легальное, обратимся к последнему. В п.1 ст. 96 ГК РФ и п.1 ст.2 Закона об АО говорится, что акционерное общество – это коммерческая организация (в организационно-правовой форме хозяйственного общества), уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу; участники общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Проанализировав дефиницию, можно выделить следующие признаки акционерного общества, которые закрепляет законодатель: 1) организационное единство; 2) основная цель деятельности общества – извлечение прибыли; 3) корпоративная форма организации (поскольку существуют участники общества); 4) обязательственная природа прав участников общества; 5) разделение уставного капитала на определенный вид ценных бумаг – акции, которые и удостоверяют обязательственные права участников общества; 6) самостоятельная имущественная ответственность общества; 7) ограничение ответственности участников стоимостью их акций. Важно заметить, что юридическое лицо является родовыми понятием для понятия корпорации корпорация – родовым для коммерческой организации, коммерческая организация – родовым для понятия хозяйственного общества, хозяйственное общество – родовым для понятия акционерного общества. Основываясь на этом, выстраивается система признаков акционерного общества. 36 Юридическому лицу свойственны следующие признаки: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность, выступление в гражданском обороте и в суде от собственного имени. 1 Организационное единство – это существование юридического лица (акционерного общества), осуществление им своей деятельности отдельно от его создателей (и участников), их деятельности. Документом, венчающим эту обособленность, для акционерного общества является устав (п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК РФ). С.Д. Могилевский считает, что давая определение юридического лица через термин организация (п.1 ст.48 ГК РФ), что означает строение, устройство, а также объединение людей для достижения какой-либо цели, законодатель заложил в понятие юридического лица (и следовательно акционерного общества) два аспекта: структурный (форма объединения людей) и функциональный (механизм обеспечения их согласованной работы для достижения определенной цели). 2 Поскольку акционерное общество обособленно от своих учредителей и участников, оно не может через них вести деятельность. Для этого внутри акционерного общества создается система органов, что должно быть отражено в его уставе при создании. Имущественная обособленность акционерного общества состоит в том, что оно имеет на праве собственности имущество, которое отделено от имущества учредителей, участников и иных субъектов. Учредители и акционеры, внося свое имущество в качестве платы за приобретенные акции общества (п.1 ст. 25 Закона об АО) или в качестве безвозмездных вкладов в имущество общества, не увеличивающих уставный капитал общества (ст. 32.2 Закона об АО) утрачивают на него право собственности. Необходимо отметить, под имуществом здесь понимается не только материальные объекты (вещи, деньги, документарные ценные бумаги), но и в соответствии со ст. 128 1 Козлова Н.В. Указ. соч. – С.18-19. 2 Могилевский С.Д. Корпорации в России: Правовой статус и основы деятельности: учеб. пособие. М.: Дело, 2006. – С. 34-35. 37 ГК РФ имущественные права, бездокументарные ценные бумаги и безналичные денежные средства. Участие в гражданском обороте от собственного имени – это способность акционерного общества приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, создавать и исполнять обязанности. Данная способность является элементом правосубъектности юридического лица (акционерного общества). В научной доктрине под последней понимают установленное и признанное законом особое юридическое качество или свойство, которое позволяет лицу или организации стать субъектом права или участником правоотношения. 1 К этому же признаку относится право акционерного общества на имя (фирменное наименование) и место нахождения. Собственное имя хозяйственного общества является средством его индивидуализации. В п. 1 ст. 1473 ГК РФ установлено, что юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Фирменное наименование должно состоять из двух обязательных частей: указания на организационно-правовую форму и непосредственного наименования. В отношении акционерного общества фирменное наименование также должно содержать указание на его тип (п. 1 ст. 4 Закона об АО). Под фирменным наименованием юридическое лицо выступает в гражданском обороте, следовательно, фирменное наименование является условием его правосубъектности, тем правовым средством, под которым у него появляется возможность приобретать права и принимать обязанности. Местом нахождения акционерного общества определяется местом его государственной регистрации (п.2 ст.4 Закона об АО). Способность выступать истцом и ответчиком в суде – признак, неразрывно связанный с правоспособностью акционерного общества. 1 Морозова Л.А. Теория государства и права. М.:Юристъ, 2003. – С. 273. 38 Для защиты нарушенных или оспоренных гражданских прав юридическое лицо имеет право прибегнуть к судебной защите (п.3 ст. 2 Закона об АО). Самостоятельная имущественная ответственность акционерного общества выражается в том, что оно несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, не отвечая по обязательствам учредителей, акционеров, третьих лиц (ст.96 ГК РФ, ст. 2 Закона об АО). Как мы помним, именно этот признак дал толчок и появлению акционерных обществ, стал подлинным подтверждением их независимости и самостоятельности во внутренних и внешних отношения. Акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, имеют лишь риск потерять вложенное имущество (например, в случае банкротства общества) или не получить запланированную прибыль от участия в корпорации, в пределах стоимости принадлежащих им акций, то есть имеют предпринимательский риск. Акционерное общество является корпорацией. Закон подразумевает под корпорацией юридическое лицо, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган (ст. 65.1 ГК РФ). Это значит, что акционерное общество, предоставляя для отчуждения доли участия в уставном капитале (акции), связывает себя с участниками (акционерами), приобретшими акции, которые могут вносить вклады в уставный капитал или в имущество общества, участвовать в управлении обществом и т.д. Между акционерами и акционерным обществом возникают корпоративные отношения (п.1 ст. 2 ГК РФ), которые выражаются в комплексе прав, обязанностей, гарантий и ответственности. Основная цель деятельности акционерного общества – это извлечение прибыли, что относит его к коммерческим организациям. Это определяет предмет и цели деятельности, а также возможность распределения полученной прибыли между участниками (через выплату дивидендов). В первую очередь, это влияет на правоспособность акционерного общества, которая как и у всех 39 коммерческих организаций является общей. Акционерные общества могут заниматься любой деятельностью, не запрещенной законом, за исключением той, на осуществление которой требуется разрешение (лицензия) (п.3 ст. 49 ГК РФ). Некоммерческие организации в рамках предусмотренной для них специальной правоспособности также могут получать прибыль в результате своего функционирования, но цель извлечения прибыли не является для них основной, эта прибыль может быть направлена только на развитие организации и не подлежит распределению между участниками (ст.50 ГК РФ). Акционерное общество – это хозяйственное общество. Хозяйственными обществами и товариществами закон называет корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. (п.1 ст. 66 ГК РФ). Данный признак акционерного общества относит его к соответствующей группе организационно-правовых форм юридического лица. Он уточняет предыдущий (корпоративный) признак акционерного общества, говоря, что учредители (участники) акционерного общества владеют долями в уставном капитале акционерного общества. Все это подводит нас к главному признаку акционерного общества, который отличает его от всех других организационно-правовых форм юридического лица – формирование уставного капитала за счет размещения специальных ценных бумаг – акций. Только акционерные общества могут выпускать акции. Акция – это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая корпоративные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала. Легкость отчуждения и приобретения этих ценных бумаг создает условия для привлечения больших капиталов с широким субъектным составом, личность акционера не имеет существенного значения. Возможность держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал и увеличивать его без риска распределения между участниками 40 является существенным преимуществом акционерного общества. Кроме всех этих признаков, выделяется признак государственной регистрации юридических лиц, который имеет свои особенности для акционерных обществ. 1 Правоспособность юридического лица (акционерного общества) возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) сведений о его создании (п.3 ст. 49, ст. 13 Закона об АО). В связи с тем, что акционерное общество обязано выпускать акции, из номинальной стоимости которой состоит его уставной капитал, оно, для начала своей хозяйственной деятельности, должно не только внести запись о своем появлении в ЕГРЮЛ, но и провести эмиссию и разместить акции, которые являются эмиссионными ценными бумагами и выпуск которых подлежит государственной регистрации (ст. 20 Закона о РЦБ). Подведем итог рассмотренным признакам. Акционерное общество – это коммерческая корпорация с разделенным на определенное количество акций уставным капиталом, через приобретение которых лица вступают с ней в корпоративные правоотношения и ограничивают собственную имущественную ответственность их стоимостью. Сущность акционерного общества призваны объяснить соответствующие теории. 2 Договорная теория (Савари, Савиньи, Патье, Тель и др.) исходит из того, что суть акционерное общество – это товарищество, т.е. объединение лиц группы лиц на основании договора для достижения общей хозяйственной цели. Ученые признавали, что в отличие от товарищества, акционерное общество имеет большее число членов, учреждается с разрешения государственной власти, имеет особые учредительные акты, но это лишь делает его видом товарищества. Теория товарищества защищала права меньшинства при управлении акционерным обществом, поскольку все решения в акционерном обществе должны были бы приниматься единогласно (как в договорных 1 Белов В.А. Гражданское право. Т. II. Общая часть. Лица, блага, факты: учебник для бакалавров. М.: Изд-во Юрайт, 2013. – С.144-145. 2 Поваров Ю.С. Указ. соч. – С. 72. 41 правоотношениях). Отголоски этой доктрины мы можем обнаружить и сейчас: например, случаи наделения правом голоса на общих собраниях акционеров владельцев привилегированных акций (ст. 32 Закона об АО), возможность передачи полномочий исполнительных органов коммерческой управляющей организации (ст.69 Закона об АО). Но эта концепция не лишена и недостатков. Во-первых, корпоративные правоотношения не строятся во всем на автономии воли и равенстве сторон, большинство решений принимаются в акционерном обществе большинством голосов. Во-вторых, свободное отчуждение акций акционером явно не соответствует наличию договорных отношений между акционерами при отсутствии их воли на вступление в отношения с новым лицом. В-третьих, эта теория исключает возможность создания и существования акционерных обществ с одним учредителем, с одним акционером, поскольку договор не может быть заключен одним лицом. Однако в непубличном акционерном обществе прослеживаются черты товарищества. Теории акционерного общества как формы реализации юридического лица (Гирке, Рено, Иеринг и др.) – это теории юридического лица, перенесенные на акционерные общества. В данном случае, юридические лица и товарищества рассматривались как различные объединения лиц. Были обоснованы следующие положения, которые стали классическими на сегодняшний день: 1) юридическое лицо (акционерное общество) и его участники (акционеры) являются различными субъектами и обязательства первого не являются обязательствами второго (теория фикции); 2) личность акционера не имеет значения ни для других акционеров, ни для самого общества, отсутствует какая-либо правовая связь между акционерами (теория фикции); 3) представление об акционерном обществе как едином организме, органы которого выступают вовне как его составная часть, а не как его представители (органическая теория); 4) сохранение акционерного общества при смене его участников (теория дестинаторов-пользователей); 42 5) существование ответственности должностных лиц акционерного общества (теория должностного и товарищеского имущества); 6) акционерное общество самостоятельно распоряжается полученным от акционеров имуществом, а не совместно с ними (теория коллективной собственности). Теории двойственной природы говорят, что акционерное общество есть юридическое лицо с элементами договора, товарищества (Ауэрбах, А.И. Каминка, И.Т. Тарасов, Г.Ф. Шершеневич) или товарищество со статусом юридического лица (Дернбург, П.П. Цитович). В первом случае, акцент делался на том, что акционерное общество, являясь юридическим лицом, не может принять некоторых решений самостоятельно, без акционеров. Во втором – на том, что существует воля только акционеров, а не акционерного общества, а юридического лицо нужно акционерам для выражения формального единства. Теории выделенного (объединенного) имущества (Маарбах, Беккер, Кунтц и др.) основываются на том, что в акционерном обществе имущественный элемент первичен и поэтому его можно рассматривать как форму имущественной общности, бессубъектного, целевого имущества. Данная группа теорий наиболее близка к реальности, ведь акционерное общество – это, в первую очередь, объединение капиталов. Все управленческие, органзационныые права акционеров, органов акционерного управления направлены на извлечение прибыли, на приращение имущества. Проанализировав ключевые признаки акционерного общества и теории, объясняющие его сущность, мы пришли к выводу, что акционерное общество является многогранной юридической личностью. Ученые пытались и пытаются встроить его в систему только обязательственных, имущественных правоотношений и даже в правоотношения власти-подчинения. Однако акционерное общество входит является субъектом отдельной группы отношений – корпоративных и из этого, в частности, проистекают все его особенности, преимущества и недостатки. 43 2.2. Модели управления акционерным обществом Любое акционерное общество, будь оно непубличным или публичным, сталкивается с вопросами организации управления своими внутренними и внешними процессами. Для решения данных вопросов оно образует внутри себя специальные органы – органы управления. Как говорил Г.Ф. Шершеневич: «Акционерное товарищество представляет собой соединение весьма значительного числа лиц, не имеющих никаких личных связей между собой. Поэтому масса эта нуждается в организации, которая бы сделала ее способной к выполнению основной задачи, сплотившей всех в товарищество». 1 На учредителях лежит огромная ответственность за построение управления в акционерном обществе, как перед будущими акционерами, так и перед третьими лицами, связанными с обществом. Именно цели правильного выполнения данной функции служат модели управления акционерным обществом. Прежде чем дать определение модели управления, необходимо разобраться в определениях управления и корпоративного управления. Управление – это сложная, общегуманитарная категория, которая используется как в правовой науке, так и в экономике, менеджменте. В законодательстве не содержится определение управления, хотя оно активно использует его (например, «доверительное управление», «внешнее управление» и др). В общем виде, под управлением понимают воздействие субъекта управления на объект управления с определенной целью. 2 Или же, как процесс организации такого целенаправленного воздействия на некоторую часть среды, называемую объектом управления, в результате которого удовлетворяются потребности субъекта, взаимодействующего с этим объектом и имеющего определенное 1 Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. I: Введение. Торговые деятели. М.: Статут, 2003. – С.420. 2 Дорофеева Л.И. Основы теории управления. Саратов: Саратовский государственный университет, 2015. – С.7 44 целеполагание. В зависимости от того, что(кто) является объектом управления выделяют техническое, биологическое и социальное управление. Определенные сферы социального управления изучает менеджмент. В данной науке управлением называют целенаправленное воздействие на управляемый объект (организацию, подразделение, сотрудников, процессы) со стороны субъекта управления (менеджеров, руководителей) в условиях ограничений и в соответствии с выбранным критерием эффективности. 1 Менеджмент и корпоративное управление имеют точки соприкосновения, но действуют в разных плоскостях, второе является юридическим основанием и пределами для первого. В.В. Долинская понимает считает, что корпоративное управление - это урегулированная нормами права система организационных и имущественных отношений, с помощью которой корпоративная организация реализует, представляет и защищает интересы инвесторов и в первую очередь акционеров. 2 С.Д. Могилевский под управлением корпорацией понимает комплекс действий (планирование, организация, руководство, координация, контроль), необходимых для формирования и достижения целей организации. И.С. Шиткина называет корпоративное управление организационной моделью, призванной, с одной стороны, регулировать отношения между менеджерами компании и их владельцами, с другой – согласовывать цели различных заинтересованных сторон, обеспечивая тем самым эффективное функционирование компаний. 3 Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) в недавно обновленных «Принципах корпоративного управления» дает двойное определение корпоративного управления: это система взаимоотношений между руководством компании, ее советом директоров, акционерами и другими 1 Михненко П.А. Теория менеджмента: учебник. М.: Московский финансово-промышленный университет «Синергия», 2014. – С. 29. 2 Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006. – С. 420 421. 3 Корпоративное право: учебник / под ред. И.С. Шиткиной.М: КНОРУС, 2015. – С.261. 45 заинтересованными сторонами; это внутренняя структура компании, которая обеспечивает постановку целей компании, определение средств их достижения и контроль за эффективностью и результативностью достижения поставленных целей. 1 Кодекс корпоративного управления говорит, что корпоративное управлением - понятие, охватывающее систему взаимоотношений между исполнительными органами акционерного общества, его советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами. Корпоративное управление является инструментом для определения целей общества и средств достижения этих целей, а также обеспечения эффективного контроля за деятельностью общества со стороны акционеров и других заинтересованных сторон. 2 Также в законодательстве под корпоративным управлением (правда, в отношении кредитных организаций) понимается общее руководство деятельностью кредитной организации, осуществляемое ее общим собранием участников (акционеров), советом директоров (наблюдательным советом) и включающее комплекс их отношений (как регламентированных внутренними документами, так и неформализованных) с единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом кредитной организации и иными заинтересованными лицами (служащие, кредиторы, вкладчики, другие клиенты и контрагенты) в части: определения целей деятельности кредитной организации, путей их достижения, контроля за их достижением; создания стимулов трудовой деятельности; обеспечения закона, устава, а также принципов профессиональной этики, принимаемых банковскими союзами, ассоциациями и (или) иными саморегулируемыми организациями и (или) 1 G20/OECD Principles of Corporate Governance [Электронный ресурс] – URL: http://www.oecd-ilibrary.org/governance/g20-oecd-principles-of-corporate-governance- 2015_9789264236882-en. 2 Письмо Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления» // Вестник Банка России. – 2014. – № 40. 46 определяемых внутренними документами кредитной организации. 1 Проанализировав все вышесказанное, можно выделить следующие признаки корпоративного управления: 1) процесс постоянного воздействия субъекта управления на объект управления, реализуемый через систему имущественных и организационных (организационно-управленческих) правоотношений; 2) «каскадная» конструкция управления; 3) двойной субъект управления – акционеры (в отношении формируемых ими органов и всего акционерного общества в целом) и совет директоров, исполнительные органы (в отношении всего акционерного общества в целом); 4) двойной объект управления – соответственно совет директоров и исполнительные органы, акционерное общество; 5) управление является целенаправленным, имеет цель, сформированную акционерами и советом директоров; 6) имеет два вида последствий – внутренние (например, для членов органов управления, для работников) и внешние (например, для контрагентов, посредников и иных заинтересованных сторон и др.). Сущность корпоративного управления выражается в соответствующих доктринах (теориях). В доктрине выделяют три основных: агентскую, менеджерскую и теорию социальной ответственности. Суть агентской теории (А. Берле, Д. Минз) состоит в том, что наемные менеджеры компании являются агентами по отношению к собственникам бизнеса (принципалам). Соответственно, из этого следует различие интересов принципалов и агентов, разное знание компании и отношение к риску. Цель первых – стратегическое развитие бизнеса, его устойчивость, минимизация издержек на управление, увеличение стоимости компании, цель вторых – выполнение краткосрочных и среднесрочных задач, чтобы получить как можно большее материальное вознаграждение, а также сохранение должности, повышение репутации. Различие интересов в данной ситуации может приводить к их противоречию, 1 Письмо Банка России от 13 сентября 2005 г. № 119-Т «О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях» // Вестник Банка России. – 2005. – № 50. 47 когда для достижения своих целей агенты могут действовать в ущерб интересам принципалов и компании. Из этого, следует, что цель корпоративного управления – это баланс интересов управленцев и собственников. В соответствии с менеджерской теорией (или теорией жизненного цикла корпорации И. Адизеса) менеджеры являются руководителями, которым были делегированы полномочия собственниками бизнеса (акционерами). Как мы видим, повышается статус менеджеров. Следовательно, к ним предъявляются большие требования не только как к профессионалу, но и как к собственнику бизнеса, он должен понимать и придерживаться миссии и целей компании. Можно сделать вывод, что цель корпоративного управления в данном случае – долгосрочное, стратегическое развитие компании. Теория социальной ответственности (Г. Боуэн) смотрит на сугубо коммерческое акционерное общество под другим углом. Компания несет ответственность перед работниками, кредиторами, поставщиками, клиентами и иными связанными с ней третьими лицами. И чем больше таких лиц, тем больше ответственность, превращаясь в ответственность перед всем обществом – социальную ответственность. Согласно данной теории цель корпоративного управления – принятие решений, которые наиболее благоприятны для всего общества. Данная цель, в частности, выражается в привлечении работников к управлению компанией через продажу им акций, в принятии внутренних кодексов корпоративного поведения, кодексов корпоративной этики. Все три доктрины (теории) корпоративного управления характеризуют его с разных позиций, что способствует цельному и многогранному восприятию данного явления. Видение, которое дает доктрина (теория) высвечивает недостатки корпоративного управления, которые нуждаются в исправлении. Именно для этого и нужны модели управления. Модели корпоративного управления существуют в двух различных, но связанных между собой плоскостях: в экономической и правовой. 48 С экономической точки зрения, модель корпоративного управления – это структура владения капиталом (в нашем случае – акционерным). Выделяют аутсайдерскую и инсайдерскую модели. Аутсайдерская модель строится на основе развитых финансовых (в первую очередь, фондового) рынков, которые позволяют привлекать огромные средства индивидуальных и институциональных инвесторов без банковского кредитования. Данная модель характеризуется значительным распылением капитала, когда владения относительно небольшим пакетом акций (5-10 %) достаточно для управления компанией. В связи с этим, в странах аутсайдерской модели (например, США, Великобритания) делается акцент на специальных механизмах защиты миноритарных акционеров, раскрытия информации, выявления аффилированных лиц в корпоративны отношениях. При инсайдерской модели акционерный капитал не распылен, концентрирован концентрирована, контроль над корпорацией сосредоточен у определенной группы лиц, тесно связанных с ней определенными отношениями. Среди влиятельных акционеров корпорации менеджеры, члены совета директоров (наблюдательного совета), кредитующие банки. Фондовый рынок в странах с инсайдерской моделью построения корпораций (например, Германия, Японии, Франция) имеет второстепенную роль по отношению к банковскому кредитованию. Роль миноритарных акционеров в управлении компанией минимальна. Контроль над корпорацией носит скорее внутренний характер, поэтому в законодательстве отсутствуют жесткие требования к раскрытию информации. При инсайдерской модели корпоративного управления акционерная компания в значительной степени утрачивает свою главную функцию – аккумулирования свободных ресурсов. Проанализировав данные модели управления корпорацией, можно сделать вывод, что Россия в большей степени относится к странам с инсайдерской моделью. С правовой точки зрения, модель корпоративного управления – это конкретная структура управления, представляющая определенный набор 49 органов управления корпорации, от которого зависит объем компетенции каждого из них. 1 Модель управления каждого хозяйственного общества определяется его индивидуальными особенностями, в том числе распределением пакета акций (долей), включая наличие или отсутствие контрольного или блокирующего участия в уставном капитале, совмещением функций собственников и менеджеров, для АО также - присутствием индивидуальных, институциональных инвесторов (инвестиционных, пенсионных фондов, страховых компаний и проч.) и другими обстоятельствами. 2 Поняв, что является моделью корпоративного управления, сделаем небольшую ремарку. К органам управления мы не относим ревизионную комиссию (ревизора) и ликвидационную комиссию (ликвидатора), поскольку это не согласуется с позицией законодателя (ст. 65.3 ГК РФ). Подробнее об органах управления будет сказано в следующем параграфе. Проанализировав ГК РФ и Закон об АО, мы приходим к выводу, что в российском акционерном обществе, исходя из состава органов, возможны следующие модели управления: Модель № 1: Общее собрание, совет директоров, единоличный исполнительный орган, коллегиальный исполнительный орган. Модель № 2: Общее собрание, совет директоров, единоличный исполнительный орган. Модель № 3: Общее собрание, единоличный исполнительный орган, коллегиальный исполнительный орган. Модель № 4: Общее собрание, единоличный исполнительный орган. При выборе модели управления акционерному обществу необходимо учесть ряд моментов. Во-первых, модели № 3 и № 4 могут быть использованы только в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев 1 Могилевский С.Д. Корпорации в России: Правовой статус и основы деятельности: учеб. пособие. М.: Дело, 2006. – С.168. 2 Корпоративное право: учебник / под ред. И.С. Шиткиной.М: КНОРУС, 2015. – С. 274. 50 голосующих акций пятьдесят и менее (п.1 ст. 64 Закона об АО). Во-вторых, единоличный исполнительный орган может быть многоликим (п.1 ст.53, п.3 ст. 65.3 ГК РФ). В-третьих, члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более одной четверти от состава совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (п.2 ст. 66 Закона об АО). В-четвертых, полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору управляющей организации или управляющему (п.1 ст. 69 Закона об АО). В-пятых, в состав совета директоров могут быть избраны независимые (от влияния исполнительных органов общества, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных сторон) директора (п.2.4.1. Кодекса корпоративного управления). Подводя итог вышесказанному, можно сделать ряд выводов. Модель корпоративного управления, в первую очередь, определяется типом акционерного общества и количеством акций. Чем более развернута и прозрачна структура управления в акционерном обществе, тем оно привлекательнее для инвесторов, будущих акционеров. Под развернутостью мы подразумеваем множество органов, между которыми равномерно распределены полномочия. Под прозрачностью – конкретное и понятное разделение компетенции, прописанное в уставе и других внутренних документах акционерного общества. 51 2.3. Органы управления в акционерных обществах: структура и соотношение компетенции Понятие органа управления хозяйственного общества (акционерного общества) и близкое к нему (в зависимости от позиции исследователя) понятие органа хозяйственного общества (акционерного общества) или органа корпорации является видовым по отношению к понятию органа юридического лица. В соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом. Не участвуя в дискуссии по вопросу, является ли орган юридического лица представителем или составной частью юридического лица, мы поддержим последнюю позицию и обратимся к понятию. Под органом юридического лица принято понимать составную часть юридического лица, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает вовне волю юридического лица, реализуя его правоспособность. 1 Из родового понятия исходит и понятие органа корпорации. Органом корпорации называют организационно оформленную часть корпорации представленную либо одним, либо несколькими физическими лицами, образуемую в соответствии с порядком, предусмотренным законом и учредительными документами корпорации, обладающую определенными полномочиями, которая посредством принятия специальных правовых актов, виды которых устанавливаются законодательством, реализует волю корпорации. 2 В данном определении говорится о полномочиях, которыми обладает орган корпорации, тогда как в предыдущем – о компетенции. 1 Корпоративное право: учебник / под ред. И.С. Шиткиной.М: КНОРУС, 2015. – С.268. 2 Могилевский С.Д. Корпорации в России: Правовой статус и основы деятельности: учеб. пособие. М.: Дело, 2006. – С.61. 52 Принято считать, что полномочия входят в компетенцию или полностью ее исчерпывают. Так, компетенцию органа юридического лица рассматривают как систему, включающую в себя два элемента: предмет ведения и полномочия. 1 Полномочию дается двойное определение: 1) субъективное право одного лица (представителя), основанное на доверенности, административном акте, законе, совершать сделки от имени другого (представляемого), тем самым создавая, изменяя или прекращая права и обязанности представляемого; 2) составная часть компетенции и статуса органа, должностного лица, лица, осуществляющего управленческие функции, предусмотренные для них законодательством и иными правовыми актами. 2 На основании вышесказанного, под компетенцией органа юридического лица понимают совокупность установленных законом или иными правовыми актами прав, позволяющих органам юридического лица осуществлять определенные действия по решению вопросов его внутренней организации и по его представлению вовне, реализуя при этом волю самого юридического лица, и тем самым приобретать от его имени и для него гражданские права и принимать от его имени гражданские обязанности. 3 Также под компетенцией органа юридического лица понимают предмет его деятельности (перечень вопросов, по которым он уполномочен принимать решения). 4 Каждый орган управления в акционерном обществе обладает своей компетенцией, которая в соответствии с абз. 2 ст. 53 ГК РФ определяется законом и учредительным документом. Рассмотрим императивные нормы, которые установлены законодателем в отношении компетенции и пределы диспозитивности, которые позволяют учредителям и акционерам свободу 1 Долинская В.В. Органы юридического лица: проблемы доктрины и современного законодательства (на примере акционерного общества) // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2014. – № 14. – С.68. 2 Юридическая энциклопедия / под ред. М.Ю. Тихомирова.М: Изд-во Тихомирова М.Ю.,1998. – С 331. 3 Могилевский С.Д. Корпорации в России: Правовой статус и основы деятельности: учеб. пособие. М.: Дело, 2006. – С.58. 4 Корпоративное право: учебник / под ред. И.С. Шиткиной.М: КНОРУС, 2015. – С.269. 53 выбора набора полномочий для каждого органа. Для этого мы воспользуемся выработанным доктриной делением компетенции на исключительную (только конкретный орган может осуществлять полномочия), альтернативную (полномочия могут быть переданы одному из двух органов) и смешанную (оба органа совместно участвуют (могут участвовать) в осуществлении полномочий). Кроме этого, в данном случае применена сквозная нумерация, для того, чтобы можно было легко обратиться к каждому полномочию. К исключительной компетенции общего собрания акционеров в непубличном акционерном обществе относятся: 1) изменение устава общества; 2) реорганизация общества; 3) ликвидация общества; 4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; 5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; 6) распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) и убытков общества по результатам отчетного года; 7) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества; В дополнение к предыдущей компетенции, к исключительной компетенции общего собрания акционеров в публичном акционерном обществе относятся: 8) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций; 9) уменьшение уставного капитала общества; 10) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; 11) утверждение аудитора общества; 12) выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года; 13) определение порядка ведения общего собрания акционеров; 14) избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий; 15) дробление и консолидация акций; 16) приобретение 54 обществом размещенных акций; 17) принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций; 18) принятие решения об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции; К альтернативной компетенции между общим собранием акционеров и советом директоров относятся: 19) увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций; 20) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий; 21) утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества; 22) принятие решения об обращении с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции общества. К смешанной компетенции между общим собранием акционеров и советом директоров относятся: 23) принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок с заинтересованностью и крупных сделок (в соответствии со ст. 79, 83 Закона об АО); 24) принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении определенных уставом сделок (п.2 ст.69 Закона об АО). К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся: 25) определение приоритетных направлений деятельности общества; 26) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров (исключение – п. 8 ст. 55 Закона об АО); 27) утверждение повестки дня общего собрания акционеров; 28) вопросы, связанные с подготовкой общих собраний акционеров (гл.VII Закона об АО); 29) размещение обществом дополнительных акций, в которые конвертируются размещенные обществом привилегированные акции определенного типа, конвертируемые в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, если такое размещение не связано с увеличением уставного капитала общества, а также 55 размещение обществом облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций; 30) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения или порядка ее определения и цены выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО; 31) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в предусмотренных Законом об АО случаях; 32) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора; 33) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты; 34) использование резервного фонда и иных фондов общества; 35) утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено законом к компетенции общего собрания акционеров, исполнительных органов общества; 36) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним. К альтернативной компетенции между советом директоров и исполнительными органами относятся: 37) создание филиалов и открытие представительств общества (можно передать коллегиальному исполнительному органу); 38) принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением финансово-промышленных групп, ассоциаций и иных объединениях коммерческих организаций). Компетенция исполнительных органов акционерного общества формируется по «остаточному» принципу. К исключительной компетенции единоличного исполнительного органа относятся: 39) организация выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета); 40) представление интересов общества; 41) совершение сделок от имени общества; 42) утверждение штатов общества; 43) издание приказов и указаний, обязательных для исполнения всеми работниками общества; 44) остальные вопросы руководства текущей деятельностью общества, 56 за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров. К исключительной компетенции коллегиального исполнительного органа относятся: 45) все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции других органов управления, определенные уставом общества. Необходимо сделать оговорку: мы упомянули в вышеприведенном перечне не о всех полномочиях (например, уставом могут быть предусмотрены дополнительные полномочия, не противоречащие закону), но все же осветили основные. Предлагаем произвести классификацию (деление) основных полномочий органов управления акционерного общества по цели их осуществления на три группы: 1) организационные (управленческие); 2) финансовые; 3) контрольные. Финансовые полномочия имеют своей главной целью осуществление действий, операций с уставным капиталом и остальным имуществом акционерного общества. Организационные (управленческие) полномочия направлены на образование и прекращение деятельности органов управления, на оформление принятых ими решений и внутренних документов. Назначение контрольных полномочий в проверке деятельности акционерного общества, его бухгалтерской отчетности и прочих документов, а также в образовании контрольных органов. Данное деление не является истиной в последней инстанции, однако, на взгляд автора, способствует пониманию направленности, характера компетенции, которую может иметь каждый из оргнов управления акционерного общества. Начнем с публичного акционерного общества. Общее собрание акционеров обладает пятью организационными полномочиями (№ 1,2,4,7,13), десятью финансовыми (№ 3,5,6,8,9,12,15,16,17,18) и тремя контрольными (№10,11,14). Поясним отнесение некоторые полномочий к той или иной группе. Реорганизация (№2), на наш взгляд, направлена на изменения структуры ведения бизнеса, что влечет изменение структуры корпоративного 57 управления, образование новых или в новом составе органов управления. Ликвидация (№3) знаменует собой конец существования юридического лица и соответственно раздел оставшегося у него имущества. Из определения деятельности счетной комиссии, которое дано в п.4 ст.56 Закона об АО следует, что счетная комиссия является органом контроля, поэтому полномочие по избранию ее членов счет и досрочное прекращение их полномочий (№ 14) мы отнесли к контрольным полномочиям. Участие в финансово- промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций в большинстве случаев влечет за собой внесения определенных взносов (вкладов) в данные объединения, что связано с распоряжением имуществом акционерного общества. Следовательно принятие решения по данному вопросу (№ 17) относится к финансовым полномочиям общего собрания акционеров. Совет директоров обладает пятью организационными полномочиями (№25,26,27,28,35), шестью финансовыми (№ 29,30,31,32,33,34) и одним контрольным (№ 36). Мы отнесли полномочие по утверждению регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжению договора с ним (№ 36) к контрольным полномочиям, поскольку в соответствии со ст. 8 Закона об РЦБ регистратор осуществляет ведение реестра акционеров и несет ответственность за полноту и ответственность сведений, содержащихся в данном реестре. Это накладывает на него в основном контрольные полномочия, например, он обязан удостовериться подлинности подписей физических лиц на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами (ст. 29 Закона об АО). Итак, проанализировав структуру исключительной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров, мы видим, что для общего собрания акционеров характерно преобладание финансовых полномочий, тогда как организационные полномочия у данных органов управления одинаковы (по количеству). 58 Контрольные полномочия также преимущественно находятся в компетенции общего собрания. К альтернативной компетенции между общим собранием акционеров и советом директоров относятся одно организационное полномочие (№ 20), два финансовых (№ 19,22) и одно контрольное (№21). Альтернативная компетенция может «усилить» тот или иной орган. Например, изменить выявленное ранее равенство организационных полномочий общего собрания акционеров и совета директоров. Смешанная компетенция не способствует изменению баланса компетенции, поэтому в вопросах соотношения компетенции органов управления не участвует. Единоличный исполнительный орган общества обладает четырьмя организационными полномочиями (№39,40,42,43), одним финансовым (№41) и ни одним контрольным, а также «оставшейся» компетенцией. Коллегиальный исполнительный орган общества обладает «оставшейся» компетенцией. К альтернативной компетенции между советом директоров и исполнительными органами относятся одно финансовое (№ 38) и одно организационное (№ 37) полномочия. Исполнительные органы являются организационно-финансовыми, «перевес» той или иной составляющей зависит от закрепленной в уставе компетенции. Данная структура и соотношение компетенции являются зафиксированными в законе. Разумеется, акционерные общества могут не только воспользоваться маневром, предоставленным альтернативной компетенцией, но и установить другие не противоречащие закону полномочия. Все это исходит из стратегии, целей деятельности акционерного общества и влияет на «соотношение сил» менеджеров и акционеров, инвестиционную привлекательность. Необходимо обратить внимание на непубличное акционерное общество. Для него часть исключительной компетенции общего акционеров публичного акционерного общества, которая выходит за исключительную компетенцию 59 общего собрания акционеров непубличного акционерного общества является альтернативной компетенцией между советом директоров и общим собранием акционеров. Данное обстоятельство делает модель предполагает большую гибкость управления. Так, общее собрание акционеров может аккумулировать в своей компетенции широкий перечень полномочий, что будет способствовать надежному контролю со стороны акционеров, или же наделить не меньшим количеством полномочий совет директоров, дабы сделать упор на власть менеджмента. Однако у заданной законом «гибкости» есть и обратная сторона. Из системного толкования п.3,4 ст. 66.3 ГК РФ, ст. 48 Закона об ОА следует, что единоличному исполнительному органу непубличного акционерного общества могут быть переданы все полномочия, за исключением полномочий № 1,2,3,4,7. Общее собрание акционеров может быть лишено даже полномочия образования и прекращения деятельности единоличного исполнительного органа. То есть, акционеры могут быть фактически отстранены от текущей деятельности и существенно ограничены в правах. В добавление к этому, положения о компетенции органов управления, которые в соответствии с законом не подлежат обязательному включению в устав непубличного акционерного общества, могут быть предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все акционеры данного общества. А как мы знаем, информация о содержании такого договора по умолчанию не подлежит раскрытию и является конфиденциальной (п.4 ст. 67.2 ГК РФ). Все это содержит опасность для новых акционеров непубличного акционерного общества. |