Коваль дор 12. Занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью
 Скачать 100.94 Kb.
|
|
12. При наступлении вредных последствий ответственность наступала по совокупности ст. 221 УК РСФСР и ст. 114 УК РСФСР, предполагающей ответственность за неосторожное тяжкое или менее тяжкое телесное повреждение. Объективная сторона преступления определялась действиями виновного лица по занятию врачеванием в нарушение закона. Субъектом преступления являлось вменяемое лицо, достигшее 16 лет и не имеющее соответствующего образования, или имеющее образование, но занимающиеся врачебной деятельностью не по специальности. С субъективной стороны преступление являлось умышленным и могло осуществляться исключительно с прямым умыслом13. Кроме того, целесообразно рассмотреть состав преступления, определенного в ст. 235 УК РФ. Необходимо двигаться от противного в установлении незаконной частной медицинской практики и фармацевтической деятельности как преступления. В данном случае нужно установить, какая частная медицинская практика и фармацевтическая деятельность является законной. Прочая деятельность, следовательно, будет являться незаконной. Кроме того, нужно отметить, что не любая незаконная частная медицинская практика и фармацевтическая деятельность являются деянием, запрещенным УК РФ под страхом наказания. Таким образом, исследование зарубежного опыта является необходимым при последующем совершенствовании нормы об ответственности за незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью. 1.2 Понятие и социально-правовая характеристика незаконного занятия частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью Определение частной медицинской практики приводится в ст. 56 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан14. Частная медицинская практика - это оказание медицинских услуг соответствующими сотрудниками вне учреждений государственной и муниципальной систем здравоохранения за счет личных средств граждан или средств предприятий, в том числе страховых медицинских организаций, по установленным договорам. Реализуется подобная практика по законодательству об охране здоровья граждан. Учитывая все это, целесообразно рассмотреть исследуемую деятельность с точки зрения социально-экономической направленности. Правом на осуществление частной медицинской деятельности обладают только медицинские сотрудники, имеющие: а) высшее или среднее медицинское и фармацевтическое образование, специальное звание; б) сертификат специалиста; в) лицензию на выбранную форму деятельности, включенную в перечень, определенный Министерством здравоохранения РФ15. Лица, ведущие частную медицинскую практику и частную фармацевтическую деятельность, принадлежат к частной системе здравоохранения. Частная медицинская практика и частная фармацевтическая деятельность представляют собой формы предпринимательской деятельности. Итак, ключевым условием законности вышеуказанных форм деятельности является получение определенной лицензии, т.к. подобные формы законодательно отнесены к лицензируемым (ст. 17 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»16). Лицензирование, являясь одной из форм государственного регулирования экономики, подразумевает реализацию государством контрольной функции по отношению к субъектам, ведущим предпринимательскую деятельность, которая ввиду собственных особенностей (затрагивании интересов многих потребителей государственной и общественной безопасности, здоровья и нравственности населения и пр.) требует подобного контроля. Все вышеуказанное однозначным образом относится и к частной медицинской практике, и к фармацевтической деятельности. Профессиональная подготовка лиц, ведущих частную медицинскую практику и фармацевтическую деятельность, должна подтверждаться дипломом о высшем или среднем соответствующем образовании, сертификатом специалиста. Особым требованием для частной медицинской практики и фармацевтической деятельности, связанным с вероятным риском для человека соответствующих форм деятельности является необходимость получения санитарно-эпидемиологического заключения. Обладателями лицензии способны являться: - коммерческие организации, чьими учредительными документами не ограничивается их правоспособность в плане ведения частной медицинской практики и фармацевтической деятельности; - некоммерческие организации, если они по учредительным документам вправе вести предпринимательскую деятельность; - физические лица, наделенные статусом индивидуального предпринимателя. Лицензирование частной медицинской практики и фармацевтической деятельности проводят органы исполнительной власти субъектов РФ, формирующие для этого лицензионные комиссии из представителей органов управления здравоохранением, профессиональных медицинских и фармацевтических ассоциаций, высших медицинских учебных заведений и организаций государственной и муниципальной систем здравоохранения. Медицинская и фармацевтическая деятельность, принадлежа к лицензируемым формам деятельности, представляют собой достаточно полные понятия, предполагающие наличие обширного перечня форм профессиональной специализации в контексте отдельных направлений: - первичная медико-санитарная помощь; - амбулаторно-поликлиническая помощь; - стационарная медицинская помощь; - диагностика; - общая и семейная врачебная практика и т.д.17 Следовательно, лицензии должны выдаваться не на медицинскую и фармацевтическую деятельность в целом, а на определенные направления данных форм деятельности. Помимо всего прочего, подобные подвиды делятся на определенные категории. Для ведения частной медицинской практики и фармацевтической деятельности, касающихся использования наркотических и психотропных веществ, необходимо наличие определенных лицензий. Законодательство о лицензировании предполагает разнообразные виды контроля за деятельностью лиц, ведущих частную медицинскую практику и фармацевтическую деятельность. В первую очередь, при выдаче лицензии вероятно осуществление экспертизы, в том числе и независимой, для установления соответствия претендента определенным требованиям, в последующем лицензирующий орган и прочие контрольно-надзорные органы в пределах собственной компетенции реализуют процесс контроля за соблюдением лицензионных требований и условий, разных правил в ходе ведения лицензиатами собственной деятельности. Традиционная медицина, в отличие от медицинской деятельности в классическом смысле, предполагает реализацию методов лечения с использованием методов, основанных на опыте многих поколений людей. Эти методы основаны на народных традициях и не являются частью законодательной процедуры, применяемой в Российской Федерации. Так или иначе, строго формально народная медицина представляет собой определенный вид частной медицинской практики (ч. 4 ст. 57 Основ), но подчиняется немного другим правилам. Так, для занятия народной медициной нужно получить в соответствующих органах управления здравоохранением субъектов РФ диплом целителя18. Для получения подобного диплома нужно следующее: заявление гражданина и представление профессиональной медицинской ассоциации или заявление гражданина и совместное представление профессиональной медицинской ассоциации и учреждения, обладающего лицензией на данный вид деятельности. Таким образом, получение лицензии в такой ситуации с фундаментальной точки зрения не является необходимым, что приводит к выводу об определенном несоответствии в законодательстве. С одной стороны, в целом норма ч. 8 ст. 57 Фундаментальная, делается ссылка на уголовное право, которое должно установить меру уголовной ответственности за незаконную практику исцеления. Тем не менее, в то же время, буквальная интерпретация искусства. 235 УК РФ приводит к выводу, что преследовать в судебном порядке могут только лица, которые: а) осуществляют частную медицинскую практику или фармацевтическую деятельность; б) должны получить в определенном законом порядке лицензию на ведение вышеуказанных форм деятельности; в) не имеют подобной лицензии19. Учитывая вышеизложенное, лица, занимающиеся лечением с нарушением установленного законом порядка (при отсутствии диплома целителя), не являются предметом преступления, указанного в ст. 235 Уголовного кодекса, поскольку для них обязательство получить лицензию на лечение не определено юридически. Диплом целителя крайне сложно рассматривать как таковой, учитывая прямое определение лицензии как разрешения (права) на осуществление лицензированной формы деятельности при строгом соблюдении требований и условий получения выданных лицензий органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. В такой ситуации нет лицензирующего органа, не определены лицензионные требования и условия. Но подобное противоречие устраняет положение о лицензировании медицинской деятельности, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 25.03.1996 г. №350, устанавливающее порядок получения лицензий на все формы медицинской деятельности, отсылая к их перечню, подлежащему лицензированию. В п. 8 приведенного перечня определены те формы народной медицины, которые должны лицензироваться соответствующими органами, а именно: - гирудотерапия; - гомеопатия; - мануальная терапия; - медицинский массаж; - рефлексотерапия; - традиционная диагностика (разрешенные к использованию в законодательном порядке); - традиционные системы оздоровления (разрешенные к использованию в законодательном порядке)20. Итак, для народного врача кроме получения диплома целителя, что по сути является аналогом сертификата специалиста, нужно в некоторых случаях получение лицензии. Формы медицинской деятельности, состоящие вне границ приведенного перечня, не подлежат лицензированию, соответственно, их можно проводить без лицензии, не опасаясь соответствующих уголовно-правовых последствий. Стремясь к недопущению незаконной частной медицинской практики и фармацевтической деятельности как одной из форм правонарушения, разные отрасли законодательства, включая и уголовное, определяют санкции за его осуществление. Административное законодательство сейчас не определяет административной ответственности за ведение частной медицинской практики или фармацевтической деятельности лицом, не обладающей лицензией. Соответственно, при некриминальном характере такой формы деятельности (отсутствие вреда здоровью по неосторожности) оно не способно являться административным правонарушением. Максимально возможные юридические последствия в такой ситуации фиксируются в гражданском законодательстве - это признание сделок, заключенных лицом, ведущим частную медицинскую практику или фармацевтическую деятельность и не имеющим лицензию. Более строгим гражданско-правовым последствием ведения подобной формы деятельности без лицензии является признание подобных сделок ничтожными как осуществленных с целью, противоречащей порядку и нравственности на основании ст. 169 ГК РФ, вероятна, кроме того, ликвидация юридического лица в судебном порядке по иску государственного органа (ст. 61 ГК РФ). В данном случае нужно сказать о том, что проект Кодекса РФ об административных правонарушениях предполагает административную ответственность за ведение частной медицинской практики или фармацевтической деятельности лицом, не обладающей лицензией на установленную форму деятельности, а также занятие целительством без соответствующего диплома или разрешения, выданных в законодательном порядке, трактуя подобное правонарушение как незаконное врачевание (целительство). Итак, после вступления в силу нового кодекса об административных правонарушениях незаконная частная медицинская практика или фармацевтическая деятельность при отсутствии последствий, закрепленных в УК РФ, будут пониматься как административные правонарушения. Кроме того, целесообразно признать определенный в проекте состав административного правонарушения более удачным, чем в УК РФ: незаконная частная медицинская практика или фармацевтическая деятельность отличается по сути от незаконного занятия народной медициной. Вместе с тем, Основы дифференциируют понятия незаконного занятия народной медициной (целительством) и незаконной медицинской и фармацевтической деятельности. Если по отношению к первой бланкетная норма ст. 57 определяет привлечение к административной и только в случаях, законодательно определенных - уголовной ответственности, то по отношению ко второму правонарушению сочетание юридических средств включает лишь использование мер уголовного наказания (ч. 8 ст. 54 Основ), но это не совсем так с точки зрения уголовного законодательства. Законодателю целесообразно задуматься о потребности внесения определенных изменений в содержание ст. 235 УК РФ, выделив 2 формы преступления: незаконная частная медицинская практика или фармацевтическая деятельность и незаконное занятие народной медициной (целительством), определив при этом для них отличных друг от друга санкции (подобно проекту КоАП), учитывая также и то, что незаконное занятие народной медициной представляет собой менее общественно опасное деяние по сравнению с незаконной частной медицинской практикой или фармацевтической деятельностью, т.к. чаще всего, не являясь сопряженным с хирургическим вмешательством в человеческий организм, осуществлением инъекций, применением сложных химических препаратов, не способно причинить такой вред здоровью, как незаконная частная медицинская практика или фармацевтическая деятельность, применяющая вышеуказанные методы традиционной медицины. В контексте рассмотрения социально-экономической направленности формы деятельности необходимо также сказать и о том, что определение порядка ее лицензирования относится по п. 18 ч. 1 ст. 5, ч. 5 ст. 55 Основ к ведению Правительства РФ. По ст. 5 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» утверждение положения о лицензировании вышеустановленных форм деятельности состоит в компетенции Президента и Правительства РФ21. Соответственно, наличие лицензий, полученных, к примеру, по порядку, определенному на уровне органа исполнительной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления, не означает прохождение процедуры лицензирования, т.к. такая лицензия не способна являться легитимной, т.е. выданной на основе законов и прочих нормативных правовых актов, контролирующих соответственную область общественных отношений, и изданных органами, в чьи полномочия входит правовое регулирование лицензирования в установленной сфере деятельности. Ведение медицинской или фармацевтической деятельности на основании лицензий, полученном в порядке, определенном иными органами, чем Правительство РФ, является преступлением по ст. 235 УК РФ. Это же целесообразно отнести и к лицензиям, выданным хотя и на основании утвержденного Правительством РФ положения, но не уполномоченным на то органом. Сложнее тогда, когда лицензия получена незаконно (например, при злоупотреблении должностным лицом лицензирующего органа собственными полномочиями, при представлении недействительных документов, нужных для получения лицензии, когда это выяснилось после выдачи лицензии) или при ведении лицензируемого вида деятельности лицензиатом нарушены лицензионные требования и условия, представляющие собой основание для приостановления или аннулирования лицензии, но со стороны лицензирующего органа не последовало необходимой реакции. В такой ситуации при ведении подобной деятельности (медицинской или фармацевтической) правильно оформленная лицензия имеется, ее действие не приостановлено и не прекратилось, т.к. соответствующим органом или судом (если имеет место аннулирование лицензии) не принято определенного решения по действию лицензии. А если оно и будет осуществлено далее, то не сможет распространять собственное действие на прошлое время, с учетом положений законодательства о лицензировании22. Максимум в данном случае можно говорить об ответственности должностных лиц лицензирующего органа, допустивших нарушения при выдаче лицензии, реализации контроля за соблюдением лицензиатом установленных требований. Ведение медицинской (фармацевтической) деятельности без лицензии имеет место в определенных ситуациях, а именно: - неполучение лицензии в закрепленном порядке; - наличие лицензии на другую форму медицинской (фармацевтической) деятельности; - прекращение срока действия лицензии; - приостановление действия лицензии (в такой ситуации хотя лицензия формально и есть, но она не дает права заниматься соответствующей формой деятельности); - аннулирование лицензии. Лицензия является неполученной в ситуации, когда лицо, ведущее подлежащий лицензированию вид деятельности: а) не обращалось в соответствующей орган за получением лицензии; б) получило лицензию в неустановленном порядке или от неуполномоченного на проведение лицензирования органа; в) обратилось за получением лицензии, но ему было отказано в этом. Даже при неправомерном отказе в выдаче лицензии соискатель лицензии не вправе проводить лицензируемую форму деятельности до окончательного решения данного вопроса в суде. Ситуация довольно специфическая, когда лицензия, хотя и существует, но владелец, получив ее под исполнительной властью субъекта Российской Федерации, осуществляет свою деятельность на территории другого субъекта из Российской Федерации. В соответствии с пунктом 14 законодательства о лицензировании медицинской деятельности условием осуществления медицинской деятельности на территориях других субъектов Российской Федерации является необходимость регистрации данной лицензии в исполнительном органе субъекта Российской Федерации. на чьей территории будет осуществляться эта деятельность. Аналогичное правило в отношении фармацевтической деятельности установлено в пункте 3 постановления о разрешении фармацевтической деятельности и оптовой продаже лекарств и медицинских изделий. Соответственно, необходимо уточнить, осуществляется ли лицо, осуществляющее свою деятельность на основании лицензии, надлежащим образом выданной исполнительным органом субъекта Российской Федерации, на территории другого субъекта Российской Федерации без регистрации в Исполнительная власть этого субъекта будет наказана, хотя эта деятельность регулируется положениями ст. 235 последствий УК. Это произойдет, поскольку регистрация лицензии преследует ту же цель, что и выдача лицензии, то есть проверка способности соискателя лицензии осуществлять соответствующую форму деятельности, а также с учетом установленных требований, подтверждающих соответствие определенным требованиям. |