1. 1 Понятие и определение права Право
 Скачать 366.52 Kb.
|
|
Доктринальный правовой акт — специальный нормативный правовой акт, направленный на регулирование целей, направлений, приоритетов, содержания и способов реализации государственной политики, политики субъектов федерации или муниципальных образований на долгосрочную, среднесрочную или краткосрочную перспективы. Урегулировать ситуацию можно с помощью принятия закона “О нормативных правовых актах в Российской Федерации”, который был вынесен на рассмотрение Государственной Думы в 1996 г., однако в 2004 г. отклонен и снят с рассмотрения. С 2005 г. проект вышеназванного закона разрабатывается Министерством юстиции РФ, а с 2006 г. подготовка аналогичного проекта осуществляется и Советом Федерации. Однако до настоящего времени соответствующий закон не принят. Акты применения права: понятие, признаки, виды. Акт применения права- это индивидуальное, государственно-властное веление (предписание), вынесенное в результате решения юридического дела; это индивидуальный правовой акт гос. органа или иного прямо уполномоченного на это законом лица, изданный на основе норм права и императивно определяющий права и обязанности участников конкретного правоотношения. Признаки: 1. принимаются компетентными органами государства, должностными лицами и уполномоченными общественными организациями 2. носят государственно-властный (обязательный) характер 2.индивидуализирует права и обязанности применительно к субъектам конкретного правоотношения 3.преимущественно документарная форма 4.является юридическим фактом для дальнейших правоотношений, т.е. влечет возникновение, изменение или прекращение правоотношения. Примерами актов применения права служат решения и приговоры суда, приказы администрации предприятий, учреждений, организаций (например, приказ об увольнении, приказ об отчислении студента) и пр. Виды актов применения права 1.по субъекту правоприменения: -акты госорганов (акты органов законодательной, исполнительной власти, контрольно-надзорных и судебных органов) -акты специально уполномоченных на это лиц 2.по способу принятия: -коллегиальные (например, решение по делу, относящемуся к подсудности Суда по интеллектуальным правам (рассматривается коллегиально)) -единоличные (например, решение прокурора об утверждении обвинительного заключения и о направлении уголовного дела в суд) 3.по наименованию: - указы президента (о награждении, о помиловании) -приказы - распоряжения - указания - резолюции -постановления -представления -протоколы; решения; разрешения; предписания; предупреждения; приговоры 4.по отраслевой принадлежности: -акты применения норм уголовного права -акты применения норм гражданского права -акты применения норм других отраслей Структура акта применения права 1.вводная часть (наименование акта, наименование субъекта, его принявшего, место и дата его принятия, указание на разрешаемый правовой конфликт) 2.описательная часть (излагается фабула дела, описывается существо вопроса; здесь излагаются обстоятельства и факты, установленные на первой стадии правоприменительного процесса и составляющие существо правового конфликта) 3.мотивировочная часть (анализ собранных фактов и доказательств, их юридическая квалификация (разъясняет смысл применяемого закона и характер его толкования), их оценка, обоснование выбора юридических норм, изложение выводов, сделанных при анализе юридических норм и фактических обстоятельств) 4.резолютивная часть (решение по делу, т.е. сами права и обязанности субъектов конкретного правоотношения) Отличие акта применения права от нормативного правового акта.
Пробелы в праве. Нетипичными ситуациямиявляются те, которые с точки зрения правовой основы или по своему фактическому составу содержат элементы, отклоняющиеся от идеальной модели правоприменения, и связано с необходимостью затраты дополнительных поисковых усилий при разрешении конкретного дела. Понятие нетипичных ситуаций правоприменительного процесса противостоит представлению о правоприменительной деятельности как системе логически связанных и типично развивающихся последовательных действий, из которых складывается процедура рассмотрения и разрешения по существу юридических дел. В обычных, «идеальных» условиях правоприменитель, установив фактическую и юридическую основу конкретного случая, принимает решение, служащее официальным выражением его творческой интеллектуально-волевой работы по квалификации общественных отношений. Другими словами, типичное правоприменение имеет место там, где в достаточной мере ясны фактические обстоятельства дела, известна подлежащая применению норма права и установлен ее подлинный смысл, отсутствуют интеллектуальные и волевые затруднения в вынесении решения и его проведении в жизнь. К нетипичным ситуациям правоприменительного процесса, в частности, можно отнести: -правоприменение при пробелах в праве; -правоприменение при одновременном осуществлении конкретизации правовых норм; - применение права при значительном допущении усмотрения правоприменителя; - применение права при производстве государственно-правового эксперимента. Иногда возникают ситуации, когда правоприменитель не находит нормы, регулирующей установленные факты. Из этого следуют по меньшей мере два вывода: либо законодатель не считает необходимым регулировать данные обстоятельства и принимать по ним какие-либо решения юридического характера, либо же налицо пробел в праве. Пробел в праве- это отсутствие правовой нормы, которая бы регулировала общественные отношения, нуждающиеся в правовом регулировании и поддающиеся ему. Уровни пробелов: 1. пробел в праве в целом – отсутствие правовой нормы в форме любого источника позитивного права 2. пробел в законодательстве – отсутствие НПА, регулирующего данный вопрос 3. пробел в законе (НПА) – отсутствие в документе статей, регулирующих подвид отношений. Виды пробелов: 1. действительный Действительный пробел – это отсутствие нормы права (или ее части), регулирующей конкретное общественное отношение, в том случае, когда это отношение входит в сферу правового регулирования. Пробел в собственном смысле слова имеется, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или в какой-то части не предусмотрено или предусмотрено не полностью Признаки действительного пробела: 1. нет нормы, регулирующей конкретный подвид, сторону общественных отношений (норма действительно отсутствует) 2. данные отношения нуждаются в правовом регулировании и поддаются правовому регулированию 3. неурегулированность отношений, которые входят в сферу правового регулирования. 2. мнимый Мнимым является пробел, когда определенный вопрос, конкретная сфера общественных отношений не регулируется правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должны быть урегулированы нормами права. В этом случае налицо так называемый «преднамеренный» или «умышленный» пробел. Имеется в виду, что законодатель сознательно оставил вопрос открытым с целью предоставить его решение течению времени или на усмотрение правоприменительных органов. Сюда же можно отнести случаи, когда правоприменителю предоставляется конкретизировать абстрактные понятия, употребленные в законе (например, закон содержит ссылку на добрые нравы, практику и пр.) Пробелы в праве объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны, особенно в первые годы формирования системы права. В условиях же развитой системы законодательства наличие пробелов нежелательно. Причины возникновения пробелов в праве: 1.объективные -динамизм общественных отношений -динамизм права 2.субъективные -ошибки законодателя -неполнота правового регулирования -нарушение и несовершенство юридической техники Способами преодоления пробелов являются: 1. устранение пробелов; Устранение пробела - это монополия законодателя, только он может устранить пробел, приняв соответствующую норму права. 2. восполнение пробелов. Восполнение пробела - это часть деятельности правоприменителя, в процессе которой пробел восполняется путем применения по данным обстоятельствам норм права, регулирующих аналогичные обстоятельства (принятие решения при отсутствии прямого нормативного регулирования за счет специальных, предусмотренных законом, средств). При наличии пробела в праве правоприменителю предписывается законодателем различное поведение. Первый вариант поведения закреплен в уголовных и уголовно-процессуальных кодексах. Здесь действует принцип: "Нет преступления и нет проступка, нет наказания и нет взыскания без прямого указания закона". Единственным выходом для практика в такой ситуации является отказ в возбуждении производства по делу, вынесение оправдательного решения. Применение аналогии в сфере уголовного права недопустимо. В отношениях, не связанных с признанием деяния преступлением или проступком, действует иное правило. Гражданское законодательство допускает возникновение гражданских прав и обязанностей непосредственно в силу общих начал и смысла законодательства. Средствами восполнения пробелов в этих случаях являются аналогия закона, аналогия права и субсидиарное применение права. 1.аналогия закона – применение к неурегулированному конкретной нормой позитивного права конфликту нормы другого закона, регулирующей сходные правоотношения. - отношение входит в сферу правового регулирования - отсутствует норма, регулирующая данные отношения - есть норма, регулирующая сходные отношения 2.аналогия права – применению к неурегулированному конкретной нормой коллизионному отношению принципов права и норм, определяющих общее начало и смысл законодательства. !!! Аналогия права возможна только тогда, когда нет нормы, регулирующей сходные общественные отношения (т.е. если невозможно применить аналогию закона). - отношение входит в сферу правового регулирования - отсутствует норма, регулирующая данные отношения - нет нормы, регулирующей сходные отношения 3.субсидиарное применение права – это разрешение конкретного дела на основе привлечения близких по содержанию и смыслу норм права из другой отрасли права. Субсидиарное правоприменение возможно лишь при определенных обстоятельствах: 1) наличие пробелов; 2) наличие нормы, в которой законодатель предусматривает возможность регулирования соответствующих отношений посредством применения норм в субсидиарном порядке; 3) общественные отношения, подлежащие урегулированию и уже урегулированные, должны обладать сходством, причем сходство должно быть также и в методах правового регулирования; 4) субсидиарное применение норм права возможно только в случае идентичности и полной тождественности признаков соответствующей ситуации признакам, предусмотренным нормой права. Примером может служить ст. 5 СК РФ, допускающая применение норм гражданского права к регулированию отношений между членами семьи, если они не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон. Обычно субсидиарное правоприменение используется между сходными отраслями права – гражданским, семейным, земельным, трудовым и др. Правила применения аналогии: • решение дела по аналогии допустимо только в случае действительного отсутствия или неполноты правовой нормы • рассматриваемый случай должен находиться в сфере правового регулирования • сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных предполагаемой к применению нормой должно быть в существенных и равнозначных в правовом отношении признаках • законодатель допускает возможность применения права по аналогии в этой области (решение по аналогии не допустимо и не может применяться, если она прямо запрещена законом или если закон прямо связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм (нет ФКЗ о Конституционном собрании, поэтому его не могут собрать)) Конституционное собрание — представительный орган Российской Федерации, обладающий полномочиями учредительной власти. Согласно Конституции Российской Федерации 1993 г. (ст. 135), Конституционное собрание созывается в соответствии с федеральным конституционным законом (который не принят до сих пор) в случае, если предложение о пересмотре положений глав 1, 2 и 9 Конституции Российской Федерации (соответственно, «Основы конституционного строя», «Права и свободы человека и гражданина», «Конституционные поправки и пересмотр Конституции») будет поддержано 3/5 голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы. К ведению Конституционного собрания относятся: подтверждение неизменности Конституции Российской Федерации; разработка проекта новой Конституции Российской Федерации; принятие проекта новой Конституции России 2/3 голосов от общего числа членов Конституционного собрания; вынесение проекта новой Конституции России на всенародное голосование; установление порядка вступления в силу новой Конституции России. • аналогия не применяется в случае, если вырабатываемое в результате ее применения правоположение будет противоречить какому-либо действующему акту • в первую очередь должна быть использована «ближайшая» аналогия. Толкование права. Понятие толкования права, его необходимость и значение. Толкование норм права - это деятельность по выявлению подлинной воли законодателя, выраженной в нормах права. Толкование права - это выражающаяся в особом юридическом акте интеллектуально-волевая деятельность субъектов права по уяснению и разъяснению смысла норм в целях их наиболее правильной, быстрой и экономной реализации. Необходимость толкования норм права вызывается рядом причин: ■ норма права носит общий характер, а применять ее надо к конкретной жизненной ситуации; ■ юридические нормы содержат много специальных правовых терминов, оценочных категорий, понятий естественных наук; ■ толкование вызывается несовершенством и неадекватным использованием законодательной техники, отсутствием ясного, точного, понятного языка нормативного акта, поэтому некоторые формулировки получаются расплывчатыми, а иногда двусмысленными; ■ толкование вызывается несовпадением смысла, который законодатель вложил в норму права, и тем, смыслом, который вытекает из текстуального выражения нормы права; ■ толкование вызывается тем, что законодатель нередко при формулировании нормативных правовых актов употребляет выражения «и т.д.», «и т.п.», «иные», «другие». Значение толкования норм права: ■ является важным условием эффективной реализации норм права; ■ обеспечивает правильное, единообразное понимание и применение права на всей территории страны; ■ неправильное истолкование нормы права есть грубое нарушение законности, достаточное основание для отмены или изменения вынесенного решения; ■ выступает в качестве активного средства правового воспитания, действенного рыча га повышения правовой культуры граждан и должностных лиц; ■ способствует установлению пробелов и других изъянов действующего законодательства. Этапы толкования. Процесс толкования права включает в себя два этапа: ■ уяснение содержания норм права; ■ разъяснение содержания норм права. Уяснение - обязательный этап толкования права, заключающийся в том, что лицо уясняет содержание норм права для себя. Разъяснение - этап толкования, при котором лицо в той или иной форме раскрывает содержание норм права для других. Способы (приемы) толкования. |