Ответы по МЧП к экзамену. 1. Понятие международного частного права
 Скачать 467.32 Kb.
|
|
аккредитивы с красной оговоркой и аккредитивы с зеленой оговоркой. Аккредитив с красной оговоркой разрешает производить авансовый платеж при предоставлении складской расписки или иного документа, не являющегося отгрузочным. При предоставлении отгрузочного документа он исполняется полностью. Аккредитив с зеленой оговоркой предусматривает возможность предоставления складских документов, выписанных на имя банка; подтвержденные и неподтвержденные аккредитивы. Подтвержденный аккредитив содержит гарантию исполнения по безотзывному аккредитиву, которая предоставляется авизующим или подтверждающим банком. Если в аккредитиве ничего не указано в отношении подтверждения, то он считается неподтвержденным. Могут использоваться и другие виды аккредитивов, например, с немедленным платежом, с рассрочкой платежа, компенсационные и др. 3) Аккредитивные сделки регулируются Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов в редакции 2007 года (UCP-600),12 которые действуют с 1 июля 2007 года. В Унифицированных правилах и обычаях 2007 года аккредитив рассматривается, как самостоятельный вид сделки. Аккредитив по своей природе является сделкой, обособленной от контракта купли-продажи или другого контракта, на котором он может быть основан. Банки ни в коей мере не связаны и не обязаны таким контрактом, даже если в аккредитиве имеется ссылка на него. Банк-эмитент должен пресекать любые попытки приказодателя аккредитива включить в качестве неотъемлемой части аккредитива копию основного контракта, проформу накладной и подобные документы. Банки с клиентом заключают в случае открытия аккредитива договор – аккредитивную сделку, и, как правило, в нем указывают, что весь расчет по аккредитиву пойдет по унифицированным правилам МТП. Унифицированныеправила прямо указывают на безотзывность аккредитива, отзывные аккредитивы не допускаются. В ГК РФ сказано, что в этом случае он считается отзывным. Что касается иных видов аккредитивов, то Унифицированные правила устанавливают виды аккредитивов в зависимости от срока платежа (по предъявлении, с рассрочкой, с акцептом тратт), а также устанавливают правила для переводного аккредитива, указывая, что переводный аккредитив означает, что он специально обозначен как «переводный». Переводный аккредитив может быть передан полностью или в части другому бенефициару по просьбе бенефициара. Аккредитив может быть переведен частями более чем одному второму бенефициару при условии, что разрешены частичные платежи или отправки. Переводный аккредитив не может быть переведен по просьбе второго бенефициара любому последующему бенефициару. Аккредитив выставляется в сумме, которая предусматривается контрактом. В контракте же указывается, в каком банке будет открыт аккредитивный счет. Очень часто стороны не соглашаются на то, чтобы это был один из их банков, то есть банк плательщика и банк получателя платежа, а, как правило, называют третий банк, в котором открывается этот аккредитивный счет. Это должен быть банк корреспондент, с которым имеются корреспондентские отношения. В UCP 600 количество статей сокращено до 39 в отличие от 49 в предыдущих правилах. Включены статьи, предусматривающие определения понятий. Понятие «разумный срок» для рассмотрения документов заменено на пять банковских дней. Предусмотрено новое положение о дисконтировании просроченных платежей по аккредитивам. Банкам предоставлено право принимать страховые документы с ограничительными условиями. UCP-600 разрешают частичное использование аккредитива или частичную отправку товаров. Они также содержат требования к транспортным и страховым документам. Может возникнуть вопрос о применении национального права к аккредитиву по вопросам, не урегулированными Унифицированными правилами. Зобов С. А. полагает, что при отсутствии выбора применимого права сторонами различные аккредитивные сделки (немного странно ведь кафедра считает, что это вроде как одна аккредитивная сделка, единая, либо я чего-то не понимаю) будут регулироваться различным правом. (вобщем хоть это и написано в УМК я не уверенна, поэтому об этом лучше не писать.) Например, к договору между приказодателем и банком-эмитентом применяется право банка-эмитента (комиссионера), к договору между банком-эмитентом и исполняющим банком, не подтвердившим аккредитив – право исполняющего банка (поверенного), к договору между банком-эмитентом и подтверждающим банком – право подтверждающего банка и т. д.13 Из лекций Талимончик: Унифицированные правила 2006 г применяются если стороны на них сослались в контракте. Они устанавливают автономность аккредитивной сделки. Банки не связаны условиями основного контракта даже если этот контракт приложен к инструкциям клиента. При противоречии приоритет имеют инструкции клиента. Товар не может поступать в распоряжение банка без согласия банка. Банки не участвуют в товарораспорядительных сделках. Надо сказать, что УП разрабатывали банки, поэтому большой объем занимают нормы об ограничении ответственности банко. Считается что банки не несут ответственности за форму полноту точность подлинность юридическую силу документов. Если поставщик представил документ авизующему банку, банк проверяет документ только по внешним признакам, на это дается 5 рабочих дней. Банки не несут ответственности за задержку и потерю в пути сообщений и документов. Банки не несут ответственность за переводы документов и оставляют за собой право передавать технические термины без перевода. Банки не несут ответственности за действия других банков, даже если сами привлекли их к участию в расчетных операциях. Банки не несут ответственность в случае форс-мажора. В правилах указаны документы, которые надо предоставить, транспортные документы дБ чистыми – в них нет замечаний грузополучателя или грузоотправителя, что груз принят к перевозке в надлежащем состоянии. Униф правила 2006 г. разрешили предоставлять ограничительные документы с ограничительными условиями по сумме, по рискам.
― понятие и виды инкассо; ― сделка по инкассо; ― Унифицированные правила по инкассо. 1) Инкассовая форма расчетов широко используется в международном торговом обороте. Инкассо означает операции, осуществляемые банками на основании полученных инструкций с финансовыми и (или) коммерческими документами, в целях получения платежа и (или) его акцепта, выдачи коммерческих документов против платежа и (или) против акцепта, выдачи документов на других условиях. Различают чистое инкассо и документарное инкассо. Чистое инкассо означает, что доверителем предъявляются только финансовые документы (переводные векселя, простые векселя, чеки и другие, используемые для получения денежного платежа). Документарное инкассо означает, что доверитель должен предъявить в банк коммерческие и финансовые документы, или только коммерческие документы (счета-фактуры, транспортные документы, товарораспорядительные документы и другие, не являющиеся финансовыми документами). Продавцу более выгодно документарное инкассо, которое, хотя и не полностью устраняет финансовый риск, связанный с не выкупом «бумажного» пакета, но все же остается одной из достаточно надежных форм расчетов. Инкассирующий банк от имени и по поручению экспортера сохраняет фактический контроль над поставленным товаром до полного осуществления платежа импортером. Это является несомненным преимуществом инкассо перед расчетами с помощью банковского перевода. Кроме того, в случае неоплаты или неакцепта инкассирующее кредитное учреждение при наличии соответствующих инструкций от экспортера может организовать хранение, страхование и даже перепродажу товара либо ввести штрафные санкции для покупателя.17 2)Расчет по инкассо означает, что сторона контракта, имеющая право на получение платежа, поручает банку передать плательщику через его банк документы, являющиеся основанием для получения этого платежа, и инкассовое поручение. Инкассо представляет собой сделку поручения, которая обособлена от внешнеэкономического контракта. Сторонами в инкассовой сделке являются:
Банки в инкассовой операции действуют исключительно по поручению и по инструкции, которая им дается. Эта операция начинается с предоставления доверителем банку-ремитенту согласованных с плательщиком документов и инкассового поручения. Другими словами, Все документы, посылаемые на инкассо, должны сопровождаться инкассовым поручением, указывающим, что инкассо подчиняется Унифицированным правилам, и содержащим полные и точные инструкции. В инкассовом поручении должна содержаться определенная информация: (это не обязательно учить!)
Приняв документы и инструкцию, банк-ремитент направляет эти документы и инструкцию представляющему банку или инкассирующему банку. Банки не несут ответственности за платеж и за проверку принятых на инкассо документов. Банк сообщает плательщику о получении документов и об условиях их передачи. Документы передаются плательщику только в случае платежа или акцепта переводного векселя. При расчетах по инкассо допускаются частичные платежи: по чистым инкассо частичные платежи могут быть приняты, если они разрешены законодательством государства места платежа; по документарным инкассо частичные платежи допускаются, если в инкассовом поручении на это имеется специальное разрешение. Инкассовое поручение исполняется в валюте, указанной в инкассовом поручении. 3)Договорного регулирования данная форма расчетов не имеет. Практика проведения расчетов по инкассо была систематизирована Международной торговой палатой, которая издала Унифицированные правила по инкассо. Последняя редакция этого документа была принята в 1995 году (вступила в силу с 1 января 1996 года). Унифицированные правила рассматриваются в качестве обычаев делового оборота.15 В научной юридической литературе существует и иной подход: по мнению Суханова Е. А., правила Международной торговой палаты представляют собой неофициальную систематизацию торговых обыкновений (но не обычаев), приобретающих юридическое значение лишь для конкретного контракта в случае ссылки на них контрагентов.16 Данные правила применяются ко всем инкассо, если они включены в текст инкассового поручения, и являются обязательными для всех участвующих сторон, если специально не оговорено иное и не противоречит положениям национального законодательства и (или) правилам, носящим обязательный характер. http://www.eiir.ru/books/4astnoe_pravo.pdf Что конкретно в этих правилах есть интересного я не нашла.
― специфика объектов охраны; ― правило конвенционного приоритета; ― правило выставочного приоритета. http://www.alppp.ru/law/grazhdanskoe-pravo/mezhdunarodnoe-chastnoe-pravo/12/parizhskaja-konvencija-po-ohrane-promyshlennoj-sobstvennosti.pdf 1)По Конвенции 1883 года Объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции. При этом Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения, как например: вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука. К патентам на изобретения относятся различные виды промышленных патентов, признаваемых законодательством стран Союза, как например: ввозные патенты, патенты на усовершенствование, дополнительные патенты и свидетельства и т.п. По УМК кратко: Международная охрана промышленной собственности осуществляется путем заключения международных договоров в этой области. Самый старый из них – это Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 г.23 Конвенция много раз пересматривалась и в настоящее время действует в редакции 1967 г.Данный документ имеет целью установление единых правил при осуществлении зарубежного патентования. Таких правил было закреплено несколько.Во-первых, Парижская конвенция предусмотрела, что в области патентного права действует национальный режим, т. е. собственные граждане и иностранцы уравниваются в патентных правах на территории данного государства. Конвенция дала перечень объектов промышленной собственности. К ним относятся изобретения, полезные модели,промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и наименования места происхождения товаров, а также пресечение недобросовестной конкуренции. Во-вторых, было установлено правило конвенционного приоритета. Оно заключается в том, что при подаче одновременно двух заявок на одно изобретение приоритетом обладает изобретатель, который первым подал заявку в свое национальное ведомство. Срок действия конвенционного приоритета – один год. Для промышленных образцов и товарных знаков срок конвенционного приоритета короче – 6 месяцев. В-третьих, в Парижской конвенции было закреплено правило выставочного приоритета: в случае экспонирования какого-то нового товара, нового промышленного образца или иного объекта на международной выставке изобретатель пользуется первоочередным правом на получение охранного документа в других государствах. Срок выставочного приоритета – шесть месяцев. В-четвертых, в рассматриваемом документе было зафиксировано правило о недобросовестной конкуренции. Имеется в виду, что патент не должен использоваться только для того, чтобы помешать третьим лицам пользоваться данным изобретением или контролировать какой-либо продукции. Конвенция предусматривает, что если в течение трех лет держатель патента не продает соответствующий товар и не организует производство на территории, где он получил патент, то его предупреждают, и если в течение года, он не предпримет необходимых шагов по реализации патента, то его патент аннулируется. Парижская конвенция не создала единого патента и, более того, она не создала такой системы зарубежного патентования, которая облегчила бы изобретателям процесс получения охранных документов за рубежом. По лекциям Бахина: Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. СССР участвует с 1967 г. Участвуют 173 государства. Участники образуют международный союз по охране промышленной собственности. Но конвенция не создала единого патента. То есть получив патент в одном государстве вам и будет гарантирована защита там. А в других государствах можно использовать изобретение (и иные объекты охраны Конвенции) без разрешения. Объект охраны – изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, указания мест происхождения или наименования мест происхождения товаров, пресечение недобросовестной конкуренции. Патент на изобретение включат все виды охранных документов. Самое главное –конвенция установила национальный режим охраны промышленной собственности для граждан и ЮЛ. То есть к лицу, которе желает получить охранный документ будут предъявляться те же требования что и к отечественному лицу. А если он уже получил охренный документ ему будут принадлежать те же права и в том же объеме что и отечественному лицу. Если далее государство расширяет охрану промышленной собственности то это распространяется и на иностранных лиц. К гражданам стран участниц приравниваются граждане стран не участвующих в конвенции которые имеют на территории государства участников место жительства или «действительные и серьезные промышленные предприятия». То есть лицо может создать предприятие только для видимости чтобы подпасть под действие конвенции. Государство может проверить является ли предприятие действительным и серьезным. Конвенция не устанавливает на это ограничение. В конвенции - не зависимость патентов на одно и то же изобретение на территории разных стран. Существенно облегчено получение патента – правило приоритета ст. 4.а – лицо, которое надлежащим образом оформленную заявку на получение патента в одном гос-ве пользуется приоритетом на подачу заявки на территории другого государства. Срок права приоритета ограничен. Важный элемент заявки на получение патента – дата ее подачи. Если в течение установленного срока лицо не воспользовалось правом приоритета, то оно аннулируется. Далее правило конвенционного приоритета – если 2 заявки поданы одновременно то патент выдается тому, кто первый подал заявку в национальное агентство. Если изобретение выставлено на выставку, то в течение 6 месяцев ему принадлежит приоритет на получение патента. Пресечение недобросовестной конкуренции – пресечение злоупотреблений… Патент не должен мешать использовать его 3 им лицам. Это значит и сам не гам и другим не дам. В течение 3 лет (по конвенции) обладатель патента должен либо сам начать производить продукцию на основе патента либо дать кому то лицензию. Потом предупреждают и дает еще год, а потом может быть выдана принудительная лицензия либо патент может быть аннулирован. Но по нынешним меркам 4 года – это огромный срок. Многие говорят что это тормоз для нынешнего развития. 2) Конвенционный приоритет - правило, согласно которому лицо, подавшее заявку (правильно оформленную, то есть в соответствии с законодательством той страны, где она первоначально подается) в одной стране-участнице Парижской конвенции по охране промышленной собственности, обладает во всех других странах приоритетом в течение 12 месяцев (для изобретения) или 6 месяцев (для товарного знака), исчисляемых с момента подачи заявки в первой стране. При этом важное значение имеет дата, на которую устанавливается новизна объекта патентного права; Такой порядок возник в связи с повсеместным предъявлением к изобретениям (а тж. к полезным моделям, промышленным образцам и торговым знакам) требований новизны (иначе бы получилось, что изобретение по последующим заявкам не могло бы признаваться новым). Право конвенционного приоритета признается за лицом, подавшим первоначальную заявку. Ст. 4 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. предусматривает льготное правило для облегчения патентования в странах-участницах на дату подачи первоначальной заявки на патент на изобретение, полезный образец или товарный знак в одной из этих стран (а не на реальную дату подачи заявки в других странах-участницах). Конвенционный приоритет по Парижской конвенции действует лишь в течение 12-месячного срока со дня подачи первоначальной заявки на патент на изобретение и 6-месячного срока со дня подачи заявки на патент на полезный образец или товарный знак. Главное условие предоставления конвенционного приоритета - правильное оформление первоначальной заявки в соответствии с внутренним законодательством страны, где заявка первоначально подается. |