Ответы по МЧП к экзамену. 1. Понятие международного частного права
 Скачать 467.32 Kb.
|
|
3. Специальные принципы международного частного права: ― понятие и назначение специальных принципов МЧП; ― нормативное содержание специальных принципов МЧП; ― действие специальных принципов МЧП. Специальные принципы характеризуются тем, что они регулируют определенную группу общественных отношений, имеют нормативное содержание и не противоречат общим принципам международного права. Характерны только для международного частного права. Но они характерны для международного частного права в целом. Долгое время о специальных принципах не писали ничего. Но 5 лет назад Г. К. Дмитриева подготовила статью, в которой предложила три принципа международного частного права.
Если вы заключаете коммерческий контракт, в качестве применимого права может быть избрано право любого государства. Суды и арбитражи не могут игнорировать выбор сторон и обязаны применить иностранное право.
Но существует и иной подход в выделении специальных принципов МЧП (Галенская) . Принцип равенства субъектов. Означает, что все субъекты МЧП юридически равны. Существуют основные субъекты МЧП – физические и юридические лица, транснациональные корпорации, международные неправительственные организации, Субъекты федераций, муниципалитеты, общественные организации, политические партии. Это все несуверенные субъекты. Но в международных отношениях невластного характера участвуют все субъекты международного публичного права. Когда государство вступает в правоотношения с основным субъектом, оно не пользуется иммунитетом, иначе не достигалось бы равенство. Сказанное касается самых разнообразных отношений с участием государства, не только коммерческих, но и трудовых, отношений, связанных с собственностью (классической, интеллектуальной), т. е. тенденция международно-правового регулирования такова, что иммунитет государства ограничивается во всех международных отношениях невластного характера. Но у нас есть еще один субъект, который пользуется иммунитетом – межгосударственная организация, а иммунитет межгосударственной организации – это аналог абсолютного иммунитета государства, т. е. если речь идет о коммерческих отношениях межгосударственная организация пользуется иммунитетом (проще говоря – иммунитет межгосударственной организации шире, чем иммунитет государства), но уже появились доктринальные воззрения, согласно которым иммунитет межгосударственной организации следует ограничивать. Но нормативного ограничения нет. Принцип права на защиту. Является конституционным принципом. Поскольку в конституциях многих государств зафиксировано, что каждый вправе защищать свои права всеми предусмотренными законом способами. В международном частном праве данный принцип утвердился благодаря договорам о правовой помощи. Ряд договоров о правовой помощи, например, Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года, которая в ст. 1 говорит, что граждане каждого из договаривающегося государств пользуются в другом договаривающемся государстве правом на защиту своих гражданских прав, они могут свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, другие органы, к ведению которых отнесена защита гражданских прав. Наше российское законодательство в арбитражно-процессуальном и гражданско-процессуальном кодексе содержит специальные главы об участии иностранных лиц в процессе. Само участие иностранца в процессе не поставлено в зависимость от постоянного проживания, временного пребывания, т. е. потенциально любой иностранец может обратиться в суд РФ, если при этом соблюдаются установленные правила подсудности. Сказанное касается только права на защиту – другие права так безусловно не признаются. Принцип недискриминации. Данный принцип тесно связан с принципом равенства субъектов. Все субъекты международного частного права равны, в отношении них не должна осуществляться дискриминация по признакам гражданства, расы, пола и т.п. Отдельно следует сказать о не дискриминации граждан непризнанных государств. К непризнанным государствам можно отнести Приднестровскую Молдавскую Республику, Абхазию. Граждане этих государств заключают браки, воспитывают детей, вступают в иные частноправовые отношения. Браки, заключенные на территории этих государств, будут признаваться вне пределов их территории. Кроме того, российский суд не может отказать в признании и исполнении решений судов непризнанных государств, касающихся прав граждан и юридических лиц, именно в силу действия принципа не дискриминации. Принцип lex fori (закон суда). Мы знаем, что отечественные суды могут применять иностранное право. Однако они применяют только материальное право (гражданское, семейное, трудовое право в части материальных предписаний), т. е. к существу разрешения спора может быть применено иностранное право, но государственные суды всегда применяют процессуальное право своего государства. Стороны своим соглашением не могут избрать применимое процессуальное прав, если они избрали государственный суд. Это общее правило, которое имеет исключения. Государство одно может попросить другое государство выполнить некие процессуальные формальности – например, допрос свидетеля и присягание, а в другом государстве форма приведения к присяге иная, поэтому свидетель приносит присягу дважды – по национальному и иностранному праву. Но это возможно лишь в том случае, если государство согласиться. Но если скажет нет, то на этом вопрос исчерпан. Применение отдельных процессуальных норм иного государства может быть предусмотрено международным договором. Как правило, это договоры о правовой помощи – соглашения, по кот одно государство в ответ на просьбу другого государства допросить свидетеля, произвести выемку и иные процессуальные действия. Как правило, эти действия производятся по принципу lex fori. Но государство может попросить произвести по своему законодательству. И если даже откажут в просьбе, то все равно доказательство будет допустимо, так как в КРФ написано, что при коллизии ФЗ и международного договора приоритет за международным договором, а в нем lex fori. 4. Физические лица как субъекты международного частного права: ― личный закон физического лица, ― правоспособность и дееспособность физического лица, ― ограничения, устанавливаемые в отношении иностранных физических лиц. Правоспособность – способность иметь права, предусмотренные данным государством. Обычно государство исходит из равенства правоспособности всех граждан. Исключения из такого равенства могут наблюдаться в отношении замужней женщины (в основном, в странах, где придерживаются принципу: жена следует гражданству мужа) и иностранных рабочих. Правоспособность возникает с момента рождения человека. Но в некоторых государствах исходят, что правоспособность увязана с момента зачатия, если ребенок родился живым (не умер в первые 24 часа своего существования). Отдельные элементы правоспособности возникают по достижении человеком определенного возраста, например брачная правоспособность. Может быть правоспособность ограничена, например, право заниматься определенной деятельностью, право на выбор места жительства – но только по решению суда за совершение преступлений. Прекращается правоспособность со смертью или объявлением лица умершим или безвестно-отсутствующим. Дееспособность – способность лица своими действиями приобретать права и нести обязанности. Во многих странах разделяют дееспособность при причинении вреда, которая наступает раньше. Может быть полная, частичная и ограниченная дееспособность. Полная наступает при достижении возраста гражданского совершеннолетия и при отсутствии психического заболевания, кот препятствует рассудительно вести дела. Германия, Италия – 21 год, Япония – 20 лет. Частичная дееспособность существует у всякого лица, не достигшего совершеннолетия. Ограниченная дееспособность – ее имеют совершеннолетние, кот по состоянию здоровья не могут сами осуществлять свои права – душевное расстройство, алкоголизм, наркомания, расточительство. Основанием для этого могут быть физические недостатки – глухота и слепота в Японии, например. Признание лица ограниченно дееспособным только через суд. Лицо может быть полностью недееспособным. Lex personalis – личный закон, закон, который определяет статус физического лица. Имеет разновидности:
В п. 1 ст. 1195 ГК РФ говорится о lex patriae – личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. А п. 5 ст. 1195 ГК РФ говорит о lex domicilii – личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Если лицо наряду с российским имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Существует принцип эффективного гражданства: в том случае, если есть несколько гражданств, смотрят, с каким государством у лица наиболее тесная связь, и по совокупности таких связей выявляют наиболее тесное гражданство. В соответствии со ст. 1196, 1197 иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Гражданская правоспособность и гражданская дееспособность физического лица определяются его личным законом. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву. Признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву (ст. 1200). Правовой статус всякого ФЛ, находящегося за пределами своего государства, характеризуется двойственностью положения. С одной стороны – подчиняется законодательству своего государства, а с другой – государству пребывания. Для въезда на территорию другого государства нужно получить визу – специальное разрешение. Ограничения, устанавливаемые в отношении иностранных физических лиц:
5. Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации: ― правовые акты по вопросам статуса иностранных граждан; ― правовые режимы статуса иностранных лиц; ― ограничения для иностранных граждан, действующие в РФ. Физические лица могут становиться субъектами международного частного права в том случае, когда они вступают в отношения с гражданами других государств (заключают сделки, становятся наследниками, вступают в брак и пр.). Правовое положение физических лиц обычно определяется законом их гражданства. В том случае, когда гражданин одного государства оказывается на территории другого государства, он получает в нем статус иностранца. Правовой режим иностранцев всегда определяется внутренним законодательством государства пребывания, но при этом он должен соответствовать требованиям международного права, международным стандартам в области прав человека. Нормы о правах иностранцев содержатся в ряде документов ООН, таких как Всеобщая декларация прав человека 1948 г., в универсальных международных договорах, таких как Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г., а также в региональных договорах, например, Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г., Конвенции СНГ о правах и основных свободах человека от 26 мая 1995 г. и др. В отношении иностранцев принята Декларация прав человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают (резолюция Генеральной Ассамблеи ООН № 40/144 от 13 декабря 1985 г.). Декларация предусматривает, что иностранцы имеют право на жизнь и личную неприкосновенность, право на защиту от произвольного или незаконного вмешательства в личную и семейную жизнь, право на равенство перед судами, трибуналами и всеми другими органами и учреждениями и др. Отдельно оговорена свобода связываться с консульством или дипломатическим представительством своего государства или третьего государства, на которые возложена защита интересов государства, гражданином которого иностранец является. В своем законодательстве государства должны учитывать такие общие правила, действующие в отношении иностранцев:
Объем прав и обязанностей, которые иностранцы имеют на территории какого-то государства, называют правовым режимом. В учебниках по международному частному праву указываются в основном два режима для иностранцев: национальный режим и режим наибольшего благоприятствования. Существует еще специальный, преференциальный и режим равного и справедливого обращения. 1. Когда говорят о национальном режиме, то предполагают, что иностранцы обладают тем же объемом прав и обязанностей, которые имеют собственные граждане. Богуславский М.М. указывает, что «принцип национального режима следует отнести к одному из основных начал международного частного права». Национальный режим всегда имеет исключения. Например, иностранцы обычно не обладают избирательными правами, не могут заниматься некоторыми видами деятельности и занимать некоторые должности, исполнять воинскую обязанность и пр. Однако в отдельных областях правового регулирования такой режим существует. Например, в наследственном праве иностранцы пользуются национальным режимом. В области охраны интеллектуальной собственности, то есть в авторском праве, в отношении промышленной собственности, иностранцы тоже пользуются национальным режимом, но в отношении авторского права необходимо сделать оговорку: национальный режим применяется только для граждан государств, заключивших соответствующие международные договоры в области авторского права. А в отношении промышленной собственности, то есть в области патентного права, иностранцы пользуются национальным режимом. Национальный режим мб установлен международным договором – Парижская конвенция по охране промышленной собственности – устанавливает национальный режим в отношение охраны промышленной собственности. Национальный режим мб установлен и в двустороннем международном договоре, например договор о правовой помощи между РФ и Кыргызстаном. Здесь четко указана область, в кот стороны устанавливают национальный режим. Национальный режим отдельно оговаривается для ЮЛ и отдельно ФЛ. |