Главная страница

Ответы по МЧП к экзамену. 1. Понятие международного частного права


Скачать 467.32 Kb.
Название1. Понятие международного частного права
АнкорОтветы по МЧП к экзамену.docx
Дата03.02.2017
Размер467.32 Kb.
Формат файлаdocx
Имя файлаОтветы по МЧП к экзамену.docx
ТипДокументы
#2006
страница3 из 25
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   25

2. Режим наибольшего благоприятствования имеет договорный характер. Обычно он предусматривается в договорах о торгово-экономическом сотрудничестве в виде формулировки, что граждане и юридические лица данного государства будут пользоваться на территории другого государства таким же режимом, который имеют граждане и юридические лица наиболее благоприятствуемой нации. Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранцам предоставляется такой же круг прав и обязанностей, что и гражданам третьего государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемая нация. Наиболее благоприятствуемая нация – это юридическая фикция. Наибольшее благоприятствование применяется в узкоспециальных сферах: таможенные платежи, расчеты по внешнеэкономическим сделкам, налоговые при экспорте.

Например, в ст. 4 Договора между Российской Федерацией и Республикой Польша о торговле и экономическом сотрудничестве от 25 августа 1993 г. установлено, что договаривающиеся стороны предоставляют друг другу в области торговли товарами режим наибольшего благоприятствования в отношении:

  • таможенных пошлин и сборов, применяемых при импорте и экспорте, включая методы взимания таких пошлин и сборов;

  • положений, касающихся таможенной очистки, транзита, складирования и перегрузки;

  • налогов и других внутренних сборов любого рода, взимаемых прямо или косвенно с импортируемых товаров;

  • методов осуществления платежей по обслуживанию внешнеторговых операций и переводов таких платежей;

  • правил, касающихся продажи, закупки, транспортировки, распределения и использования товаров на внутреннем рынке.

Если объем прав наиболее благоприятствуемого государства будет увеличен, то автоматически объем прав увеличится и у граждан иностранного государства.

3. Специальный режим – специально оговоренный режим с приграничными странами, странами союзов, содружеств и т. д., отличие в том, что устанавливается специально с конкретной страной.

4. Преференциальный режим: чаще всего предоставляется самым слаборазвитым странам. Речь идет о предоставлении преимуществ тем странам, которые попадают в категорию развивающихся. Пример – соглашение о правилах определения происхождения товаров из развивающихся стран при предоставлении тарифных преференций от 12.04.1996 года – о том, как определять, что товар создан в развивающейся стране – чтобы предоставить льготы.

5. Режим справедливого и равного обращения. Речь идет на сегодняшний день только применительно к иностранным инвестициям. Инвестору на территории принимающего государства дБ предоставлен режим справедливого и равного обращения – так говорят многие государства. Проблема в том, что входит в справедливое и равное обращение? Есть ли общепринятое наполнение этого понятия? Его нет. Справедливость – вообще не правовая категория.
Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации определено Федеральным законом РФ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» 2002 г. В соответствии с законом иностранцы разделены на три категории: временно пребывающие, временно проживающие и постоянно проживающие. Установлены основные права иностранных граждан: на свободу передвижения, на труд, право быть избранными в органы местного самоуправления.

Права иностранных граждан связаны с рядом ограничений: иностранцы в РФ не могут занимать высшие государственные должности, быть судьями, прокурорами, заниматься некоторыми видами деятельности. Для осуществления трудовой деятельности на территории Российской Федерации необходимо иметь специальное разрешение как самому работнику, так и работодателю – на привлечение иностранной рабочей силы. Статья 56 Кодекса торгового мореплавания РФ устанавливает, что иностранные граждане и лица без гражданства не могут занимать должности капитана, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста на судне под российским флагом. Особые правила устанавливает и Воздушный кодекс РФ.
6. Международные организации как субъекты МЧП:

― правовой статус международных межправительственных и неправительственных организаций в сфере МЧП;

― иммунитеты международных организаций.
Понятия «неправительственные» и «межправительственные» организации является не вполне точными. Поэтому, в целях раскрытия данного вопроса, будут использованы термины «негосударственные» и «межгосударственные» организации соответственно.
Международные межгосударственные организации (МГО) могут выступать в качестве не основных субъектов МЧП. Поскольку они не занимаются коммерческой деятельностью, то их диагональные соглашения обычно ограничены областью трудовых отношений, а также обеспечением их нормального функционирования (покупка мебели, офисного оборудования и пр.). Обычно в международных не властных отношениях эти организации выступают в качестве юридических лиц. Данное положение закреплено в уставах многих МГО (ст. 39 Устава МОТ, ст. 146 Устава МАГАТЭ и др.), в соглашениях о привилегиях и иммунитетах соответствующих международных организаций. В частности, в ст.1 Генерального соглашения о привилегиях и иммунитетах Совета Европы от 2 сентября 1949 г. установлено: «Совет Европы является юридическим лицом. Он правомочен заключать договоры, приобретать движимое и недвижимое имущество и распоряжаться им и возбуждать дела в суде».

Даже в том случае, когда устав организации не предусматривает прав юридического лица резолюции этой организации, национальное законодательство говорит обо всех международных организациях как о юридических лицах.

Когда о межгосударственных организациях говориться как о юридических лицах – речь идет о том, что за юридическими лицами зафиксирован определенный комплекс прав. Это права приобретать, отчуждать и владеть имуществом, обладать правами на интеллектуальную собственность, совершать сделки, быть истцом и ответчиком в суде, арбитраже, третейском суде. Межгосударственные организации располагают этими правомочиями и могут вступать в международные отношения невластного характера.
Однако нельзя ставить знак равенства межу категориями межгосударственная организация и юридическое лицо. Юридическое лицо – категория внутреннего права, оно обычно подчинено какому-то национальному правопорядку. Оно регистрируется по внутреннему праву, действует под юрисдикцией государства. Поэтому Т. Н. Нешатаева вслед за английским юристом Дженксом вводит категорию международных юридических лиц и применяет эту категорию к межгосударственным организациям. Надо сказать, что межгосударственная организация создается на основе международного договора. Она не может быть поставлена под контроль одного государства, поэтому она не регистрируется ни в какой национальной правовой системе. Ее статус как юридического лица вытекает из международного договора или актов этой организации.

Но основное, почему нельзя ставить знак равенства – межгосударственные организации отличаются от юридических лиц тем, что имеют привилегии и иммунитеты!!!
У них есть права юридического лица, т. е. права вступать в международные отношения невластного характера, но они не тождественны юридическим лицам, поскольку они имеют привилегии и иммунитеты.

В международных отношениях невластного характера межгосударственные организации пользуются иммунитетами. Иммунитет межгосударственной организацииэто изъятия из под действия национального законодательства и национального судопроизводства. Вопрос об иммунитете межгосударственной организации встал в тот период, когда разрабатывался устав ООН. Но в уставе ООН об иммунитете ООН говорится весьма лаконично. Суть этой формулировки заключается в том, что ООН обладает правоспособностью, привилегиями и иммунитетами, которые необходимы для осуществления ее деятельности и в 1946 году принимается конвенция о привилегиях и иммунитетах ООН, а в 1947 году заключается соглашение о штаб-квартире ООН между ООН и США. И вот уже в них раскрыты привилегии и иммунитеты ООН.

Природа иммунитета межгосударственной организации.

Иммунитет межгосударственной организации имеет следующие характерные черты:



  • Договорная природа.

    • Межгосударственные организации пользуются иммунитетами на иной, нежели государства, основе. Иммунитет государству присущ в силу факта существования государства. Иммунитет государства имеет обычно-правовое происхождение, он не нуждается в закреплении в международных договорах. Иммунитет межгосударственной организации возникает в силу того, что государства в уставе этой организации или в отдельном международном договоре наделяют организацию иммунитетом. В международном договоре всегда указывается, какими конкретными иммунитетами обладает межгосударственная организация. Т. е. договорная природа заключается в том, что межгосударственная организация наделяется иммунитетами на основе международного договора.

  • Функциональный характер.

    • Дело в том, что иммунитет межгосударственной организации предоставляется с учетом ее правоспособности. Если организация выполняет свои международные функции, она пользуется иммунитетом. Если бы она осуществляла внеуставную деятельность, она бы иммунитетом не пользовалась. Надо понимать, что речь идет о соответствии целям деятельности организации. А по существу все частноправовые сделки, которые совершает межгосударственная организация (наем персонала, закупка оборудования), они все подпадают под понятие иммунитета.

  • При соблюдении двух предыдущих признаков иммунитет межгосударственной организации не может быть ограничен.

    • Если государство вступает в трудовые отношения, то оно иммунитетом не пользуется. С межгосударственными организациями картина другая – если кто-то хочет работать в межгосударственной организации, нужно понимать, что российский суд иск из трудовых отношений к межгосударственной организации не примет. То же самое касается коммерческих сделок: даже если межгосударственная организация заключает сделку коммерческую по своей природе, вступление в коммерческие отношения не влечет отказа от иммунитета.

Иммунитет межгосударственной организации подразделен на виды:

  1. Иммунитет от применения национального законодательства. Иммунитет от применения национального законодательства имеет два основных аспекта:

  1. Право, применимое к коммерческим сделкам

  2. Право, применимое к трудовым отношениям.

В первые годы существования ООН были прецеденты, когда ее коммерческие сделки подчинялись закону места совершения или закону, избранному сторонами, т. е. национальному праву. На сегодняшний день ООН и специализированные учреждения ООН отказались от практики, когда коммерческие сделки подчиняются национальному праву. Применимым правом к сделкам с участием ООН и иных организаций системы ООН является правила для коммерческих сделок, разработанные в рамках ООН. Какое-либо национальное законодательство не применяется. Т. е. иммунитет от применения национального законодательства заключается в том, что применимым правом рассматривается право международных организаций, а не национальное законодательство какого-либо государства.

То же самое касается трудовых отношений организаций системы ООН. Все они используют правила о персонале ООН и устав ООН в ст. 101 говорит о том, что наем персонала осуществляет генеральный секретарь по правилам, утвержденным Генеральной Ассамблеей.

Обычно международные организации имеют трибуналы, которые осуществляют рассмотрение споров с персоналом. Трибунал действует строго по правилам межгосударственной организации.


  1. Юрисдикционный иммунитет. Межгосударственные организации имеют право искать и отвечать в суде. Такой вывод был сделан в консультативном заключении международного суда ООН в 1948 году по делу Бернадота. Это означает, что межгосударственная организация по своему желанию может обращаться в национальные судебные учреждения. На практике они избегают обращения в национальные суды и коммерческие арбитражи и используют систему международных судебных учреждений.

Как быть, когда в каком-либо государстве подается иск к межгосударственной организации. Суд должен отказать в принятии искового заявления. Такие ситуации имели место в практике различных государств и все суды подходят единообразно – они отказывают в принятии искового заявления. Иногда суды не сразу отказывают в принятии искового заявления, а направляют обращение в межгосударственную организацию с просьбой, чтобы она отказалась от иммунитета. Случаев отказа практически нет (есть только связанные с ДТП).

  1. Иммунитет собственности. Межгосударственные организации имеют в своей собственности здания, воздушные и морские суда, автотранспорт. Собственность межгосударственной организации не может быть национализирована, реквизирована, экспроприирована и подвергнута мерам, аналогичным экспроприации, т. е. никакие принудительные меры в отношении собственности не допускаются.


Вопросы собственности обычно решаются в соглашениях о штаб-квартирах. В этих соглашениях решаются не только вопросы экспроприации, но и вопросы свободного открытия счетов в любой валюте, свободного перевода средств по счетам и со счетов, освобождение от налогов (прямых и косвенных), от таможенных сборов, право владеть ценными бумагами, золотом, т. е. межгосударственным организациям предоставляются налоговые льготы и широкие правомочия по владению, пользованию и распоряжению различными видами собственности, на них не распространяется валютное регулирование, ограничения на рынке ценных бумаг. Т. е. по сути они обладают ничем не ограниченным правом собственности на все их активы.

Обладая такими весомыми иммунитетами межгосударственные организации весьма неохотно отказываются от иммунитета. Если брать организации системы ООН, то отказаться может только высшее должностное лицо соответствующей организации. Эти высшие должностные лица могут выдать доверенность своим заместителям на отказ от иммунитета.

В 1948 году Генеральная Ассамблея ООН приняла резолюцию, в которой призвала все органы ООН, специализированные учреждения ООН, осуществлять страхование ответственности от дорожных происшествий и передавать все споры, связанные с дорожными происшествиями на разрешение национальных судов. Но это слабая надежда, если вы попали в ДТП – резолюция ГА ООН носит характер рекомендации и межгосударственные организации сами решают, отказываться им от иммунитета или не отказываться.

Помимо иммунитета межгосударственные организации обладают привилегиями. Их помещения и архивы неприкосновенны.

Соглашение 1947 года о штаб-квартире ООН говорит о том, что американские правоохранительные органы могут входить на территорию ООН только с согласия или по требованию самой ООН.

Корреспонденция межгосударственных организаций пользуется статусом дипломатической почты, т. е. она не может быть вскрыта ни при каких обстоятельствах. Их документы не могут быть подвергнуты цензуре или отмене со стороны национальных органов.

Но в практике встречаются случаи, когда нарушаются привилегии и иммунитеты. Это два случая – наложение ареста на банковские вклады и таможенный досмотр товаров, которые импортируются организациями. Дело в том, что эти товары досматривать нельзя, т. е. они не подлежат обычному таможенному оформлению.

В чем здесь проблема. Допустим ООН закупает мебель у итальянской компании и отправителем является итальянская компания. Таможенные органы не всегда смотрят, что получателем является ООН и досматривают.

Но обычно при таких инцидентах межгосударственная организация обращается в МИД соответствующего государства, все эти действия прекращаются, а МИД приносит официальные извинения.
Международные негосударственные организации

Здесь существует две проблемы:

  1. Определить, какая организация является неправительственной (негосударственной).

  2. Определить, какую организацию нужно относить к международным.

Существуют различные определения международных неправительственных организаций. Так, в резолюции ЭКОСОС 1950 года устанавливается, что международной неправительственной организацией считается любая международная организация, не учрежденная на основании международного договора. Комитет ЭКОСОС по неправительственным организациям относит к международным неправительственным организациям организации, которые имеют структурные подразделения по крайней мере в двух государствах.

Ученый Коваленко определил международную неправительственную организацию как организационно-оформленные объединения слоев общественности из различных государств по общим социальным, экономическим, политическим, идейным, профессиональным и иным интересам.

Т. е. определения самые разнообразные и что характерно, каждое из определений содержит один определяющий признак.
Между тем международные негосударственные организации обладают рядом признаков:

  • Они не преследуют цели извлечения прибыли. Но надо сказать, что коммерческой деятельностью они все-таки занимаются – они могут давать консультации, проводить экспертизы, осуществлять издательскую деятельность и т. д. Однако вся прибыль, полученная от такого рода услуг, расходуется на основные уставные цели – благотворительность, обучение, различные программы. Например, ИКОМОС проводит экспертизы, но вся прибыль от этих экспертиз идет на поддержание должного состояния объектов культурного наследия.

  • Международные негосударственные организации имеют определенную организационную структуру.Обычно есть главные органы и вспомогательные. Главные органыэто прежде всего общее собрание членов организации, которое может иметь различные наименования – ассамблея, конференция. Далее, это исполнительные органы организации, которые избираются общим собранием и действуют в период между сессиями – это исполнительные комитеты, бюро, советы. Главным органом является секретариат. Такая структура характерна для союзов, ассоциаций, товариществ, обществ, однако своеобразную структуру имеют фонды, институты и религиозные организации. У фонда обычно есть совет попечителей и директор. Общего собрания там нет, потому что нет членства. Если говорить об институтах, то например, международный институт высших исследований по уголовным наукам возглавляется советом попечителей. Организация католической церкви «Священники за жизнь» возглавляется директором. Т. е. можно сказать, что международные негосударственные организации могут иметь различную организационную структуру, однако в этой структуре всегда имеются какие-либо органы, т. е., если говорить проще, организационная структура может быть различной, но она всегда есть

  • Деятельность международных негосударственных организаций должна соответствовать основным принципам и нормам международного права. С этой точки зрения Аль-Каида организационно оформленная, действует по всему миру, но Аль-Каида поставлена вне закона, поэтому это не международная неправительственная организация. Важно было поставить этот признак, потому что преступность стала носить международный характер. Никакое преступное сообщество не может считаться международной неправительственной организацией.

Международных негосударственных организаций в мире свыше 6000.

Что касается членства в этих организациях. Не все организации имеют категорию членства. Институты и фонды членов не имеют. Если организация имеет членов, то они подразделяются на индивидуальных и коллективных. Индивидуальные члены – это физические лица. Коллективные члены – это научно-исследовательские институты, образовательные учреждения, негосударственные фонды, т. е. невластные субъекты из национальных правовых систем.

Данное понимание (три признака) международной неправительственной организации в целом соответствует Конвенции 1986 года о правосубъектности международных неправительственных организаций. Эта конвенция принята в рамках ЕС. Она распространяется на организации, которые зарегистрированы в государстве-участнике ЕС, имеет филиалы, по крайней мере, в двух государствах, не преследует цели извлечения прибыли.

Для определения международного характера организации могут быть использованы три альтернативных критерия:

  1. Цели деятельности организации должны носить международный характер. Например, есть такая организация как «Храм взаимопонимания». Она ставит своей целью поддержание всемирного культурного и межрелигиозного диалога, сотрудничество религиозных конфессий во всем мире.

  2. Организация осуществляет деятельность в разных государствах, т. е. на территории двух и более государств. Например, организация «Программа непосредственной помощи «Трикл ап»». Цели немеждународные, но тем не менее есть отделения в разных государствах и поэтому организация является международной.

  3. Если членами организации являются граждане и юридические лица из разных государств.

По существу правовое регулирование деятельности международных негосударственных организаций ограничено конвенцией 1986 года о правосубъектности международных неправительственных организаций, но эта конвенция действует только для Европы.

Следует сказать, что международные негосударственные организации всегда регистрируются по законодательству определенного государства. Регистрируются они как некоммерческие организации и их деятельность не должна противоречить законодательству места регистрации.

Наше законодательство признает международными только те организации, в которых участвуют иностранцы.

Если международная негосударственная организация создает филиал в другом государстве, она также подчиняется законодательству этого государства.
Достаточно сложен правовой статус членов международных негосударственных организаций. Это национальные невластные субъекты, которые относятся к юрисдикции определенного государства. Следовательно, это государство устанавливает для них ограничения и запреты. Для них также обязательными являются акты международной негосударственной организации, поскольку вступая в международную негосударственную организацию они обязались соблюдать ее устав.
Иммунитетами и привилегиями международные негосударственные организации не наделены.
7. Юридические лица как субъекты МЧП:

― понятие и виды юридических лиц;

― проблема национальности и личного закона юридического лица;

― правовое регулирование деятельности юридических лиц.
Понятие и виды. Юридические лица относятся к категории основных субъектов МЧП. Единого понятия юридического лица в государствах не сложилось. Некоторые государства не используют этот термин. В праве Великобритании более распространенным является термин «компания», в праве Индии – термин «корпорация». Таким образом, юридическое лицо – это условный термин.

Надо сказать, что в Германии права юридического лица могут быть предоставлены обособленному имущественному комплексу. При этом какая-то организационно-правовая форма не выбирается. В Великобритании правами юридического лица обладает королева и Архиепископ Кентерберийский. В римском праве юридическое лицо понималось как объединение частных лиц.
Важно, что ЮЛ – это самостоятельный участник гражданского оборота, выступающий от собственного имени. В одном государстве оно будет признано ЮЛ, а в другом нет – возможна такая ситуация. Но сложились общие подходы, какие признаки мы выдвигаем к ЮЛ:

  • Независимость от людского субстрата

  • Организационное единство, позволяющее ЮЛ действовать как обособленная единица

  • Самостоятельная юридическая воля

  • Самостоятельная ответственность по долгам

  • Способность участвовать в правоотношениях от собственного имени

  • Право выступать в суде от своего имени

  • Наличие самостоятельного имущества, отличного от имущества участников

В последнее время делается акцент, что ЮЛ – это фикция, абстракция. Бахину это не нравится, мы вступаем в отношения с реальным лицом.
Юридические лица можно определенным образом классифицировать:

  1. Первая классификация:

  1. Юридические лица публичного права. Не преследуют цели извлечения прибыли. Это могут быть библиотеки, музеи, университеты.

  2. Юридические лица частного права. Они преследуют цель извлечения прибыли. Юридические лица частного права далее можно классифицировать по нескольким критериям:

В РФ монистическая система гражданского права, потому что у нас только гражданский кодекс РФ. В Германии, Франции, Италии дуалистическая система гражданского права – там есть и гражданский, и торговый кодекс. Если взять Германское Гражданское Уложение, то акционерные общества и ООО создаются по торговому праву, а товарищества – по гражданскому праву.

Поэтому существуют:

  • Юридические лица гражданского права

  • Юридические лица торгового права.

  1. В зависимости от формысобственности:

  • Государственные

  • Частные

  • Смешанные

  1. Если за основу классификации брать организационно-правовую форму, то можно выделить

  • Общества

  • Товарищества

  • Кооперативы

Формы, существующие в разных государствах не совпадают. Мы должны быть готовы к встрече с необычным, не укладывающимся в наши представления. Например, во Франции 12 форм.

  1. В зависимости от наличия иностранного капитала:

  • Иностранные

  • Совместные


Особым ЮЛ являются банки. В банковском законодательстве определено, что могут банки. Также мб большое количество форм. В США 12 форм.
- проблема национальности и личного закона юридического лица.

В юридической литературе не сложилось единого представления о содержании понятия «национальность» юридического лица. Разные позиции исследователей сходятся на том, что данный термин имеет очень большую долю условности. Многозначность термина в доктрине и практике зарубежных стран была отмечена Л. А. Лунцем: под «национальностью применительно к юридическим лицам принимают как личный закон (личный статут) организации, так и ее государственную принадлежность». Ануфриева полагает, что категория национальности применительно к юридическим лицам является условной, неточной, используемой в определенной мере лишь в целях удобства, краткости, обиходного употребления, и в юридическом отношении не может рассматриваться как надлежащая для целей обращения к ней при характеристике юридических лиц.

В последнее время прослеживается совершенно четкая тенденция к разведению понятий национальность юридического лица и личный статут юридического лица, которая в доктрине получила специальное название – «отделение личного статута юридического лица от его государственной принадлежности». Многие исследователи отождествляют понятие «национальность» юридического лица и его «государственную принадлежность», учитывая, что она отражает связь между государством и юридическим лицом и отвечает на вопросы: к какому государству принадлежит данное юридическое лицо и каковы последствия такой принадлежности.

В свою очередь, понятие «личного закона юридического лица» повсеместно признается категорией коллизионного права, используемой для вопросов частноправового характера, которые касаются установления правового положения иностранного юридического лица как самостоятельного субъекта права, участвующего в имущественном обороте (Асосков А. В.). При этом традиционно считается, что личный закон определяется государственной принадлежностью юридического лица (Королев Е. А.) Вопрос соотношения указанных понятий приобретает важное практическое значение. Непосредственно связанной с ним оказывается проблема критериев определения национальности юридического лица.

Классическими (традиционными) критериями определения национальности юридических лиц являются критерий инкорпорации, критерий оседлости, критерий центра эксплуатации и критерий контроля.

Согласно критерию инкорпорации (места учреждения юридического лица) национальность юридического лица определяется на основании законодательства государства, в котором выполнены формальности по учреждению юридического лица.

Критерий места учреждения юридического лица используется в США, Великобритании и большинстве государств, входящих в Британское Содружество наций и в ряде стран Латинской Америки. Доктринальное обоснование целесообразности применения критерия места учреждения юридического лица дал А. М. Ладыженский: «правосубъектность юридического лица зависит от государства, ее предоставившего. Юридическое лицо становится субъектом права в силу признания его таковым государством, где утвержден или зарегистрирован его устав. Поэтому не только с практической точки зрения, но и теоретически правильным критерием национальности юридического лица должно быть признано место инкорпорации».

Однако данный критерий подвергается серьезной критике. Так, указывается, что общим недостатком критерия инкорпорации является предоставление неограниченных возможностей для многочисленных манипуляций учредителям при создании юридического лица. Речь, главным образом, идет о создании компании в государствах – «налоговых оазисах», что является дестабилизирующим фактором в современных международных частноправовых отношениях, поскольку способствует обходу закона.

В западноевропейских странах, принадлежащих к континентальной правовой семье, наибольшее распространение получил критерий оседлости. Согласно указанному критерию, национальность юридического лица определяется на основании закона государства, в котором расположен административный центр юридического лица. В классическом понимании сущности данного принципа определения национальсти речь идет о фактическом месте нахождения, а не об указанном в уставе (уставном месте нахождения). Преимуществом данного критерия, по сравнению с выше рассмотренным, является предупреждение возможности обхода закона и злоупотребления правом, поскольку он позволяет реально установить государственную принадлежность юридического лица – с учетом особенностей функционирования, и в первую очередь, реальной хозяйственно-экономической связанности (Брун. М. И.)

Критерий места осуществления основной деятельности(критерий центра эксплуатации) используется в законодательстве развивающихся государств, которые стремятся тем самым обеспечить контроль над юридическими лицами, ведущими деятельность на территории данных государств. Однако юридическое лицо может осуществлять свою деятельность на территории целого ряда государств и определить в данном случае национальность такого субъекта представляется практически неразрешимой задачей. Кроме того, как заметил Л. А. Ладыженский: «Каждое государство юридически регулирует и контролирует хозяйственную и всякую иную деятельность на его территории физических и юридических лиц, как своих, так и иностранных, но отсюда не следует, что становятся тем самым отечественными лицами».

Появившись в конце 19 века, наиболее достоверно охарактеризвать государственную принадлежность был призван критерий контроля. Данный критерий выражается в том, что установление государственной принадлежности юридического лица осуществляется посредством определения национальности его участников. Однако, непонятно, каким образом его использовать в отношении юридических лиц с многонациональным составом участников. Кроме того, состав капитала юридического лица непостоянен, он меняется, а в ряде случаев установить состав капитала (например, анонимные компании в отношении акций на предъявителя) вообще не представляется возможным.

-Правовое регулирование деятельности юр.лиц. Правовое положение юридических лиц как субъектов мчп определяется внутренним законодательством отдельных государств. Это общее правило, которое имеет исключения:

  1. Бывают совместные предприятия, которые созданы по международному договору, их правовое положение определяется международным договором и уставом, который прилагается к международному договору. Право государства места регистрации действует субсидиарно и в части, не противоречащей международному договору.

  2. В рамках ЕС существуют категории европейского кооператива и европейской компании. ИХ правовое положение определяется регламентами совета ЕС. ЕК – по своей сути акционерное общество. В ней действуют те же органы, что и в обычном акционерном обществе (общее собрание акционеров, совет директоров, генеральный директор), но существует значительная специфика в вопросах образования таких компаний.

В 1984 году принимается Межамериканская конвенция о правоспособности и дееспособности юридических лиц. Эта конвенция содержит исключительно коллизионные нормы. Основная отсылка – к закону места учреждения. Но национальное право по разному определяет статус юридических лиц. Например, по ГК РФ - действующим законом для юр.лица является закон места учреждения. Эта привязка подверглась критике – такой формальный критерий приводит к существованию так называемых «компаний почтового ящика». Суть в том, что компания она не ведет деятельности, получает льготы и получает только корреспонденцию, при этом ведя деятельность абсолютно в другом государстве. А в Германии статус юридического лица определяется по месту нахождения руководящего органа. Каждое государство устанавливает собственные правила для своих юридических лиц – могут ли они вступать в международные отношения, под какие таможенные, валютные и налоговые правила они подпадают. Внутренним правом государства определяется правовой режим предприятий со 100% иностранным капиталом. (Япония не допускает иностранный капитал. Франция не допускает иностранный капитал в сфере сельского хозяйства, туризма, телевидении, радио, энергетике. В Швейцарии иностранный капитал не допускается в часовой и сыроваренной промышленности).

Деятельность юридических лиц в международных отношениях подчиняется требованиям общих принципов международного права, специальных принципов международного частного права, международных договоров и обычаев. Акты, относящиеся к их статусу имеются только на двустороннем и региональном уровне. Тем не менее эта деятельность вызывает озабоченность мирового сообщества, вследствие чего на Всемирном экономическом форуме (Давос, 31 января 1999 г.) Генеральный секретарь ООН Кофи А. Аннан призвал лидеров всемирного бизнеса принять и ввести в практику Глобальное соглашение. Это соглашение не является международным договором, оно не является юридически обязательным документом, основано на добровольном исполнении его положений. Оно устанавливает 10 принципов, которых должны придерживаться бизнес сообщества (юридические лица). Эти принципы касаются трех сфер: 1) Прав человека 2)Охраны окружающей среды 3)Запрет на коррупцию.

  1. бизнес-сообществам следует поддерживать и уважать защиту международно провозглашенных прав человека;

  2. бизнес-сообщества должны быть уверены, что они не замешаны в злоупотреблении правами человека;

  3. бизнес-сообщество должно поддерживать свободу ассоциаций и эффективно признавать право на коллективный договор;

  4. бизнес-сообщества должны способствовать устранению всех форм принудительного и обязательного труда;

  5. бизнес-сообщества должны поддержать эффективную ликвидацию детского труда;

  6. бизнес-сообщества должны поддержать ликвидацию дискриминации в отношении труда и занятости;

  7. бизнес-сообщества должны поддерживать осторожный подход к изменениям окружающей среды;

  8. бизнес-сообщества должны предпринимать инициативы по поощрению большей экологической ответственности;

  9. бизнес-сообщества должны поощрять разработку и распространение экологически безопасных технологий;

  10. бизнес-сообщества должны бороться с коррупцией во всех ее формах, включая вымогательство и взяточничество.

С принятием глобального соглашения в международном праве стала развиваться концепция социальной корпоративной ответственности. Дело в том, что различные межгосударственные и неправительственные организации принимают правила поведения для компаний. Эти правила касаются охраны окружающей среды, прав человека, прав потребителей, добросовестности в отношениях с контрагентами. Считается, что любое юридическое лицо может добровольно принять кодекс внутрикорпоративного поведения на основе соответствующих правил. Эта социальная корпоративная ответственность размывает традиционное понятие юридической ответственности как обязанности нести негативные последствия противоправного поведения. Механизм социальной корпоративной ответственности состоит из двух уровней: 1. Акты международных организаций; 2. Внутрикорпоративные правила.

Данную ответственность следует относить к правовым явлениям по двум основаниям: 1)Акты международных организаций являются источниками международного частного права; 2) Когда они имплементируются во внутрикорпоративные правила, такие правила становятся обязательными для юридического лица, т. е. говорить о необязательности этих предписаний нельзя.
8. Совместные предприятия:

― понятие и виды совместных предприятий;

― совместные предприятия, созданные по международному договору;

― статус совместных предприятий в РФ.
- понятия и виды.Юридические лица со смешанным капиталом (совместные предприятия) обычно образуются по частноправовому договору, предусматривающему процентное соотношение отечественного и иностранного капитала, сферы деятельности, организационно-правовую форму, структуру и пр. Порядок образования и деятельность таких юридических лиц регулируется внутренним законодательством. Юридические лица со смешанным капиталом могут образовываться и путем приобретения акций, долей в уже действующем отечественном предприятии.

СП бывают двух видов:

  1. Созданные по частноправовому соглашению. Они создаются по соглашению об учреждении юридического лица, где указывается организационная структура, виды деятельности, распределение прибыли. В РФ их статус урегулирован федеральным законом об иностранных инвестициях 1999 года.

  2. Созданные по международному договору.


Совместные предприятия, созданные по международному договору. Совместные предприятия (СП) могут быть образованы по международному договору. Такие предприятия называют также международными хозяйственными организациями или объединениями. Они учреждаются государствами для ведения совместной хозяйственной деятельности и только в тех случаях, когда предмет их деятельности представляет интерес для государств. Правовое положение этих образований определяется международным договором и уставом, являющимся приложением к договору, а также внутренним правом государства, в котором находится штаб-квартира, в той части, которая не урегулирована договором и уставом. В уставе даются права учредителей. Только учредители могут принять решение о реорганизации или ликвидации.

Эти СП образуются в форме акционерных обществ, акционерами которых являются не государства, а юридические лица, которые обычно перечисляются в Уставе - государства назначают министерства, которые должны выступать акционерами этих совместных предприятий. Обычно у каждого государства равное количество акций. Акционеры участвуют в собраниях, голосуют по всем вопросам повестки дня. Органы – общее собрание, совет директоров или бюро, генеральный директор, ревизионная комиссия.

СП предприятия регистрируются по праву одного из государств участников и приобретают права юридического лица с момента государственной регистрации.
Совместные предприятия не подлежат принудительной ликвидации, они не могут быть обанкрочены, национализированы или приватизированы. Прекратить их существование можно только международный договор.
Рассматриваемые СП бывают образованы по двусторонним и многосторонним договорам.

В качестве примера двустороннего СП можно привести российско-монгольское предприятие «Эрдэнэт», созданное в 1973 г. для сооружения и эксплуатации горно-обогатительного комбината на территории Монголии.

Многосторонние СП – это международное хозяйственное судоходное предприятие «Интерлихтер», созданное в 1978 г. по Соглашению, заключенному между Болгарией, Венгрией, СССР и Чехословакией; Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования «Еврофима», созданное в 1955 г. по Конвенции, заключенной между 14 европейскими государствами.14 Пример совместного предприятии в рамках СНГ – Телекомпания «Мир» - создана по многостороннему договору с местом регистрации в Москве.


  1. - статус совместных предприятий в РФ. В Российской Федерации возможность создания совместных предприятий предусмотрена в Федеральном законе об иностранных инвестициях 1999 г. Правовое положение этих юридических лиц в основном приравнено к статусу российских юридических лиц, однако Закон предусматривает для иностранных инвесторов определенные гарантии и льготы, если доля иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале составляет не менее 10%. Например, если такая гарантия как право на судебную защиту признается за всеми инвесторами, то дедушкина оговорка – только за приоритетными инвестиционными проектами. Приоритетных инвестиционных проектов, которые определяет правительство,

Кроме того, имеются некоторые особенности в регистрации таких образований.

9. Государство как субъект МЧП:

― правовое положение государства в МЧП;

― статус субъектов федераций и муниципалитетов в МЧП;

― разрешение споров с участием государства.
Правовое положение государства в МЧП

Конвенция о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности 2004 года решает вопрос о том, что понимать под понятием государства.

Это прежде всего – государство и его органы. но далее в этом перечне вторым пунктом идут субъекты федераций, но при условии, что они осуществляют суверенные государственные функции. В российской Федерации субъекты не являются субъектами международного публичного права, полномочия субъектов и РФ разграничены в Конституции, в силу чего субъекты РФ иммунитетами не пользуются и суверенных функций не осуществляют.

Далее под государством понимаются:

  • учреждения,

  • институции,

  • организации, на которых возложены публичные функции.

В понятие государства также входят официальные представители государства:

  • Президент,

  • 1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   25


написать администратору сайта