тгп. 1. предмет теории государства и права и ее место в системе юридических дисциплин
![]()
|
. Ш.-Л. Монтескье в середине XVIII в., усовершенствовав теорию разделения властей, видел именно в рассредоточении власти в различных руках залог их взаимного сдерживания и обеспечения подлинной свободы. Великая Французская и Американская революции конца ХVIII в. дали первый конкретный опыт создания конституций и провозглашения правового государства. Если в молодой Американской республике декларации, провозглашенные в ее конституционном документе, уже на рубеже XVI II-ХIХ вв. практически не расходились с реальной жизнью и правовое государство и своих главных очертаниях сформироватюсь, то в Европе до этого было весьма далеко. Здесь в большей мере шла теоретическая разработка этого понятия, и она была связана с именами И. Канта, Р Моля, А. Мюллера, К.Т Вельксера, Й.К. фон Арентина. Череда буржуазно-демократических революций 1848-1849 гг. не смогла насильственно установить правовое государство, но она способствовала продвижению к конституционным свободам во многих странах и отказу от наиболее одиозных проявлений неправовых действий со стороны государства. Это касалось и постепенного выравнивания прав мужчин и женщин в гражданской и семейной жизни, отмены запретов на деятельность профсоюзов, ограничения полицейского и иного произвола, укрепления свободы печати и тд. В России движение к правовому государству началось в ходе революции 1905-1907 гг. Именно тогда на официальном уровне в Основных государственных законах, утвержденных Указом Николая 11 от 23 апреля 1906 г, устанавливалось: 1) «Империя Российская управляется на твердых основаниях законов, изданных в установленном порядке»; 2) «Сила законов равно обязательна для всех без изъятия российских подданных и для иностранцев, в Российском государстве пребывающих...». Разумеется, «правовое государство не вводится единовременным актом (даже если этот акт является демократической Конституцией) и не может стать результатом «чистого» законодательства. Процесс становления правовой государственности занимает длительное время, и в ходе этого процесса необходимо не только создание совершенной законодательной системы, но и осуществление преобразований в социально-экономической и политической системе, повышение уровня правовой культуры населения страны» 45.ГРАЖДАНСКОЕ ОБЩЕСТВО И ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ Существуют ли гражданское общество и правовое государство в совре-менной России? На данный вопрос следует, безусловно, ответить утвердительно, но в деталях кроется немало проблем. Авторы исследования, проведенного Центром исследований гражданского общества и некоммерческого сектора Государственного университета - Высшей школы экономики, отмечают, чти около 8% россиян декларируют свое членство или участие в деятельности общественных объединений, вовлеченность в добровольчество или филантропию. Для российских общественных оргнизаций характерна относительная институциональная устойчивость Специалисты считают, что каркас гражданского общества составляют разнообразные некоммерческие организации: 1) товарищества собственного жилья и садовые и дачные товарищества; 2) религиозные общины: 3) профессиональные ассоциации (творческие союзы) и профсоюзы; 4) общества защиты прав потребителей; 5) общества инвалидов; 6) женские организации; 7) ветеранские объединения; 8) благотворительные организации; 9) экологические организации; 10) правозащитные организации. Менее институционализированы: 11) территориальное общественное самоуправление и домовые комитеты, местные общественные инициативы; 12) органы школьного и студенческого самоуправления; 13) объединения родителей. Особняком стоят: 14) молодежные политические и неполитические объединения. Мало информации всилу их закрытости: 15) об этнических общинах и землячествах; 16) о национально-патриотических объединениях. Многочислены: 17) объединения, посвященные совместному проведению досуга: спортивные, туристические, автомобильные, культурно-краеведческие клубы и т.д. Как и в отношении гражданского общества, говорить о завершении формирования правового государства еще преждевременно. «В условиях разгула преступности, в том числе и организованной, массового воровства, коррупции, взяточничества, наркомании и проституции, почти ежедневных разборок и убийств, беспомощности или по крайней мере слабой деятельности правоохранительных органов не может быть твердого и стабильного правопорядка, основанного на реализации требований законности, а следовательно, не может быть правового государства». Во многом эти негативные черты - результаты переходного состояния российской государственности и тех управленческих ошибок, которые были допущены в 1990-е гг. Современный мировой экономический кризис стимулирует развитие гражданской активности и выдвижение лозунга более полной реа-лизации на практике идей правового государства 46.ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПРАВА Право — явление сложное, многогранное, имеющее богатое понятийное выражение. Во-первых, выделяют право вобщесоциальном смысле (моральное право, право народов и тп.); во-вторых, выделяют право в специально-юридическом смысле как юридический инструмент, связанный с государством. Право (в этом сугубо юридическом смысле) — это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную, классовую волю (конкретные интересы общества, классов и т п.), устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на урегулирование общественных отношений. Признаки права: 1) волевой характер; 2) общеобязательность; 3) нормативность; 4) связь с государством; 5) формальная определенность; 6) системность. При рассмотрении сущности права важно учитывать два аспекта: 1) любое право есть, прежде всего, регулятор (формальная сторона); 2) обстоятельства, связанные с тем, чьи интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона). Можно выделить следующие подходы к сущности права: • классовый, в рамках которого право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господ-ствующего класса (здесь право используется в узких целых как средство для обеспечения главным образом интересов класса); • общесоциальный, и рамках которого право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества (здесь право используется в более широких целях — как средство закреплении и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии И Т.П.). Наряду с этими основными можно выделить религиозный, националь-ный, расовый и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах. Иначе говоря, сущность права многоаспектна. 47.ПРИНЦИПЫ И ФУНКЦИИ ПРАВА Принципы права — это основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора. Они выражают закономерности права, его природу и социальное назначение, представляют собой наиболее общие правила поведения, которые либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся из его смысла. В зависимости от сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы. К общеправовым принципам( действуют во всех без исключения отраслях права.)относят: 1) справедливость; 2) юридическое равенство граждан перед законом и судом; 3) гуманизм; 4) демократизм; 5) единство прав и обязанностей; 6) сочетание убеждения и принуждения и т.п. Если принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят к межотраслевым. Среди них выделяют принцип неотвратимости ответственности, принципы состязательности и гласности судопроизводства и т.д. Принципы , действующие в рамках только одной отрасли права, называются отраслевыми. К ним относятся: в гражданском праве — принцип равенства сторон в имущественных отношениях; в уголовном процессе —презумпция невиновности и т.п. Принципы права участвуют в регулировании общественных отношений, так как они не только определяют общие направления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование решения по конкретному юридическому делу Функции права — это основные направления правового воздействия, выражающие роль права в упорядочении общественных отношений. С помощью понятия функции права можно познать предназначение права в обществе, его динамику, действие. Функции права рассматривают в двух плоскостях в зависимости от того, освещаются ли они в рамках специально-юридических (узких) или в общесоциальных (более широких). Если следовать широкому смыслу функций права, то среди них можно выделить: 1) экономическая(право упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности и тп.) 2)политическая (регламентирует политическиеотношения,регулирует деятельность субъектов политической системы и пр.) 3) воспитательная (отражает определенную идеологию, оказывает специфическое педагогическое воздействие на лиц, связана с формированием у субъектов мотивов правомерного поведения) 4)коммуникативная (вы ступает способом связи между субъектом и объектом управления) На специально-юридическом уровне выделяют: 1)Регулятивная функция имеет первичное значение, носит творческий характер, ибо право с помощью ее призвано содействовать развитию наиболее ценных для общества и государства соцйальных связей. Подобную функцию обеспечивают, как правило, правовые стимулы — поощрения, льготы, дозволения, рекомендации и т.п. Данные средства способствуют удовлетворению интересов лиц, открывая простор для их активности, инициативы, предприимчивости. 2)Охранительная функция осуществляется с помощью правовых ограничений — обязанностей, запретов, наказаний, приостановлений — и имеет вторичный характер. Она производна от регулятивной функции и призвана ее обеспечивать, ибо охрана и защита начинают действовать тогда, когда нарушается нормальный процесс развития тех или иных социальных связей, когда ему препятствуют конкретные помехи. Для того чтобы убрать с пути данные препятствия, и используются правовые ограничения, охраняющие и защищающие интересы лиц. 48.ЮСНАТУРАЛИЗМ И ЮРИДИЧЕСКИЙ ПОЗИТИВИЗМ При познании права ключевое значение имеет типология правопонимания, т.е. обобщенная идеологизированная модель, в которой фокусируются правовые представления и понятия. Наиболее традиционная модель правопонимания — это юснатурализм, или естественное право, воплощенное в трудах Г.Гроция, Т.Гоббса, Ж.-Ж. Руссо и др. Оно исходит из того, что на естественное, идеальное право должно ориентироваться позитивное право, реализуемое государством. Естественное право основано на прирожденных, неотчуждаемых правах человека (прежде всего это право на жизнь, свободу равенство и тд.). Позитивное право, которое противоречит естественному, подлежит замене. По иному, с позиции формально-определенных норм, которые не могут быть истинными или ложными, а носят производный от государства характер, реализуется правопонимание юридическим позитивизмом (И. Бен-там, Д. Остин, Г. Кельзен, Г Шершеневич и др.). Нормы имеют своим источником не нравственность, а государственное принуждение. 49.ПСИХОЛОГИЧСКАЯ ТЕОРИЯ ПРАВОПОНИМАНИЯ Л.И. Петражицкий на рубеже ХIХ—ХХ вв. развивал теорию влияния психики на развитие этических и правовых норм, которое, по его признанию,не противоречит дарвинизму и историческому материализму «Психология должна изучить готовность населения воспринимать новые законы. Психика людей влияет на природу права, но и созданное право влияет на психическое состояние общества и его отдельных индивидов». 50.СОЦИОЛОГИЧЕСКАЯ ЮРИСПРУДЕНЦИЯ Социологическая юриспруденция (О. Эрлих, К. Ллевеллин, С.А. Муром-цев, Р. Паунд и др.) связывает право не с нолей государства, а с потребностями общественного развития. Создателем данного направления считается профессор императорского университета в Черновцах О. Эрлих. В своей преподавательской и научной деятельности «ученый предлагал рассматривать право не в монистическом ключе (только как норму приказ, отношение, эмоцию и т.п.), а сразу в нескольких этих аспектах (от социологического анкетирования до психологической интроспекции, сравнительно- исторического анализа, философской дедукции и т.п.). Однако значительно дальше пошел американ-ский юрист Р. Паунд в трактовке социологии права, включая в понятие права, наряду с правопорядком и системой норм, судебную, административную практику, а само право рассматривая как инструмент гармонизации интересов в обществе. Паунд различает в праве три аспекта: право как правопорядок — режим установленных отношений и упорядоченной активнсти, поддерживаемый систематическим применением силы политически организованного общества; право как совокупность предписаний, нормативных материалов в данном политически организованном обществе; право как процесс отправления правосудия — деятельность судебных и административных органов. Более сложными по своей теоретической структуре являются |