Шпоры по теории государства и права. 1. Сущность государства и его признаки
 Скачать 0.84 Mb.
|
|
Теории о понимании права обусловлены: во-первых, исторические условия функционирования права и рамки культуры, в которых жил и работал «исследователь» во-вторых, то, что результат правопонимания всегда зависит от философской, нравственной, религиозной, идеологической позиции познающего его субъекта в-третьих, что берется в качестве основы той или иной концепции (источник правообразования или сущность самого явления), что понимается под источником права (человек, Бог или космос) и под его сущностью (воля класса, мера свободы человека или природный эгоизм индивида) в-четвертых, устойчивость и долгожительство концепций в одних случаях и их динамичность, способность адаптироваться к развивающимся общественным отношениям — в других. Идеалистический подход: теологические учения о праве (божественная). Материалистический подход: марксистская теория права – обусловленность права экономическим базисом В зависимости от источника правообразования,— государство или природа человека: естественно-правовая и позитивистская теории права. Естественно-правовые взгляды Демокрит, Платон (проявляются в эпоху Возрождения, и эпоху буржуазных революций и современная эпоху перехода к правовому государству.) +: 1)идея естественных, неотъемлемых прав человека; 2)различие право и закона, естественного и позитивного право; 3)соединение право и нравственность. -: на практике практически не осуществима. Позитивистская теория права (К. Бергбом; Г. В. Шершеневич) право продукт гос воли, а субъективные права производны от них. Позитивизм отождествляет право и закон. +: возможность установления стабильного правопорядка, детального изучения- догмы права — структуры правовой нормы, оснований юридической ответственности, классификации норм и нормативных актов, видов интерпретации. -: вводимую ею искусственную ограниченность права как системы от фактических общественных отношений, отсутствие возможности нравственной оценки правовых явлений, отказ от исследований содержания права, его целей. В зависимости от основы (базового элемента) права — норма права, правосознание, правоотношение — сформировались нормативистская, психологическая и социологическая теории. Нормативистская теория основана на представлении о том, что право — это совокупность норм, внешне выраженных в законах и иных нормативных актах. Юридическая сила и законность каждой нормы зависит от «вышестоящей» в пирамиде нормы, обладающей более высокой степенью юридической силы. +:1) позволяет создавать и совершенствовать систему законодательства; 2) обеспечивает определенный режим законности, единообразное применение норм и индивидуально-властных велений; 3) содействует формированию «нормативного» представления о праве как формально-логической основе правосознания граждан; 4) обеспечивает формальную определенность права; 5) позволяет абстрагироваться от классово-политических характеристик права. -: отрицании обусловленности права потребностями общественного развития, игнорировании естественных и нравственных начал в праве и роли правосознания в реализации юридических норм, абсолютизации государственного влияния на правовую систему. Психологическая теория (Л. И. Петражицкий) правом признает конкретную психическую реальность — правовые эмоции человека. Последние носят императивно-атрибутивный характер и подразделяется на: а) переживание позитивного права, установленного государством; б) переживание интуитивного, личного права. Интуитивное право и выступает регулятором поведения человека и потому рассматривается как реальное, действительное право. +: уделяется внимание психологической составляющей. -: односторонний характер, отрыв от объективной реальности Социологическая теория права (Л. Дюги, С. Муромцев) право - эмпирическое явление. «право следует искать не в норме или психике, а в реальной жизни». В основу понятия права положено общественное отношение, защищенное государством. +: а) общество и право рассматриваются как целостные, взаимосвязанные явления; б) теория доказывает то, что изучать нужно не только нормы права, установленные государством, но и всю совокупность сложившихся в обществе правовых отношений; в) учение подчеркивает роль права как средства социального контроля и достижения социального равновесия, возвышает роль судебной власти. -: отрицанию нормативности права, недооценке в праве нравственно-гуманистических начал, смешению одного из факторов образования права — интереса — с самим правом. проблема понимание сущности права, сущности права, толкования права | |
| 33. Англосаксонская правовая система: понятие, источники, особенности. Англосаксонская правовая система представлена следующими странами: Англия, США, Новая Зеландия, Канада, Австралия, Индия, бывшие колонии Британской империи. Общее право - это судебное право, вырабатываемое судьями в процессе рассмотрения конкретных правовых споров - казусов. Одновременно существует и статутное право - система нормативно-правовых актов, и прецедентное. Но главный источник англосаксонского права - судебный прецедент. Судья здесь - субъект правотворчества. Известны аксиомы англосаксонского права: «право только там, где есть судебная защита», «закон - это то, что о нем говорят судьи», «если нет прецедента - право молчит». Сила прецедента определяется местом суда в иерархии судебной власти. Низшие суды прецедентов не создают. При этом каждый судья формально связан решениями вышестоящих и аналогичных судов. Для англосаксонской системы права характерен не нормативный, а казуальный тип юридического сознания: факт здесь сравнивается не с нормативной моделью, а с другим аналогичным казусом, судебной и правоприменительной практикой. Поэтому такой тип права часто называют казуальным. Отсутствует деление права на частное и публичное. Как правило, нет и отраслевого деления норм. В англосаксонской модели формальный приоритет принадлежит законодательству, но фактически все зависит от усмотрения судьи, от того, как он истолкует и применит норму закона. Именно на судебное решение, а не на первоначальную норму закона ориентируются участники правоотношений. Поэтому судебное решение имеет фактический приоритет перед законодательством. В США суды осуществляют конституционный контроль за соответствием законодательных актов Конституции страны, устанавливая прецедентные нормы и вырабатывая общеправовые принципы. К достоинствам англосаксонской правовой семьи относится гибкость, оперативность, связь с повседневной жизнью, быстрое приспособление права к изменяющейся обстановке. К недостаткам - несистематизированность системы права, его казуистичность, недостаточная определенность. Образование общего права Изначально право местное. Римское право не прижилось. Общее для всей Англии право возникает после ее захвата Вильгельмом 1 Завоевателем ( 1066 г.). – выездные суды К 15 веку появление «права справедливости». – аппеляция через лорда-канслера Особенности норм англосаксонского права. В англосаксонском праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные нормы- закрепление в нормах права судебных прецедентов Источники англосаксонского права: судебный прецедент. Полномочие Палаты лордов отвергать свои прежние решения было закреплено Парламентом в Законе 1966 г. об отправлении правосудия. закон (статут).Нередко Парламент делегирует свои полномочия по принятию нормативных актов другим субъектам (королеве, правительству, министерствам). Совокупность этих актов составляет «делегированное законодательство». автономное законодательство — акты местных органов власти, действующие на соответствующей территории, некоторых учреждений, организаций (англиканской церкви, профсоюзов, железнодорожных, строительных, транспортных, газовых компаний, Юридического общества и т. п.). Статут имеет приоритет перед прецедентом в том смысле, что может отменить его в англосаксонском праве некоторые литературные юридические ненормативные доктриальные источники имеют повсеместное признание и используются при решении конкретных дел. Структура права: Прецедентные нормы представляют собой казусы, которым присущи свои структура и особое содержание. И связь этих первоначальных элементов (микроклеток) англосаксонского права в силу некоторых обстоятельств имеет часто не логический, рациональный, а традиционно-исторический характер. Так, естественно-эволюционным путем в сферу действия права справедливости попали споры о недвижимости, отношения доверительной собственности, дела о торговых товариществах, о банкротстве, наследовании. К предмету общего права отошли уголовно-правовые дела, договорное право, институты гражданско-правовой ответственности и некоторые другие. проблема понимания.. В Канаде, по гостевой визе (6 месяцев) маленькая сумочка-потому что когда то был прецедент; проблема устранения недостатков: несистематизированность, казуистичность, недостаточная определённость). Англия – консервативна. | 34. Функции государства, их классификация. Формы и методы их осуществления Функции государства — это основные направления внутренней и внешней деятельности государства, в которых выражаются и конкретизируются его классовая и общечеловеческая сущность и социальное назначение. В этом определении выделены наиболее существенные признаки функций государства. 1. Функции государства учитывает классовые, групповые (корпоративные), национальные и частные интересы членов общества. 2. В функциях государства воплощается разносторонняя практическая деятельность внутри страны и в межгосударственных отношениях. 3. Функции государства нацелены на выполнение основных исторически сложившихся направлений его деятельности и социального назначения посредством осуществления соответствующих ему функций 4. В функциях государств различных исторических типов проявляются и объективируются присущие им особенности и закономерности развития, динамика социально-экономических, политических и духовных преобразований в жизни общества. Деятельность государства многогранна, она охватывает самые различные стороны общественной жизни. Функции делятся на внутренние (охранительная, экономическая, социальная (ст 39 КРФ социальные гарантии), природоохранная, культурно-воспитательная) и внешние (обеспечение защиты из вне (ст 59 – долг перед отечеством), дипломатическая деятельность, борьба с преступностью, представление интересов страны). Критерии классификации:
Внутренние и внешние функции подразделяются на основные и неосновные. Основные функции — это наиболее общие важнейшие направления деятельности государства по осуществлению коренных стратегических задач и целей, стоящих перед ним в определенный исторический период. (проявление классовой и общечеловеческой сущности государства, его социальное назначение; основные функции выполняются, хотя и в разной мере, всеми или многими звеньями государственного аппарата; сосредоточенность или высокий приоритет функций). Неосновные внутренние и внешние функции являясь составными структурными частями основных функций, представляют собой направления деятельности государства по выполнению его задач в конкретной, и в этом смысле более узкой, сфере общественной жизни. От основных и неосновных функций государства следует отграничивать функции органов государства, т.е. реализацию компетенции, прав и обязанностей отдельных органов в соответствии с их местом и назначением в государственном механизме политической системе общества. Выделяют также классовые, научно-техническую функцию. Формы осуществления функций государства правовая (на основе права и в рамках закона: правотворческую, правоисполнительскую и правоохранительную) и неправовая.. Правотворческая деятельность — это подготовка и издание НПА, без которых реализация других функций государства практически невозможна. (издание кодифицированных актов) Правоисполнительная и правоприменительная деятельность (исполнительно-распорядительная деятельность правительства по контролю и корректировки текущей деятельности) Правоохранительная деятельность, т.е. властная оперативная и правоприменительная деятельность по охране правопорядка, прав и свобод граждан и т.д. В наше время возрастает роль договорной формы в осуществлении функций государства. Это обусловлено развитием рыночной экономики и децентрализацией государственного управления. Сейчас государственно-властные решения органов государства все больше сочетаются с договорной формой, структурами гражданского общества и гражданами. Неправовые формы охватывают большой объем организационно-подготовительной работы в процессе осуществления функций государства. Это, например, подготовительная работа по сбору, оформлению и изучению различной информации при разрешении юридического дела, ознакомление с письмами и заявлениями граждан и т.п. Методы осуществления функций государства достаточно многообразны. Так, выполняя охранительную функцию, государство использует методы убеждения и принуждения, для реализации экономической функции необходим целый набор экономических методов — прогнозирование, планирование, льготное кредитование и инвестирование, государственные субсидии, защита потребителей и др. |
| 35. Нормативно-правовые акты Президента Российской Федерации Исключительное право Президента — издавать указы и распоряжения, юридическая природа которых Конституцией РФ не формализована и потому нуждается в тщательном изучении. Президент Российской Федерации издает правовые акты (указы и распоряжения), которые по своим правовым свойствам делятся на нормативные и индивидуальные. К правовым актам относятся указы и На сегодняшний день остается актуальной проблема соотношения нормотворческих указов с федеральными законами. Но считается, что по юридической силе акты Президента РФ занимают промежуточное положение между федеральными законами и актами Правительства. Таким образом, выделяются: 1) акты Президента Российской Федерации, к которым относятся указы и распоряжения, а также концепции, программы, положения и доктрины, утверждаемые указами; 2) официальные документы главы государства — запросы, заключения, письма, заявления. Особой разновидностью официального политико-правового документа является ежегодное послание Президента РФ Федеральному Собранию. По юридической силе акты главы государства принято делить на нормативные и правоприменительные, причем нормативными должны быть только указы. Указы ненормативного значения издаются о назначении того или иного лица на определенную должность. Указами так же назначаются на должность и освобождаются от нее полномочные представители в регионах Российской Федерации. Указами оформляются и другие решения индивидуального характера, прежде всего в экономической сфере, например в сфере управления федеральной собственностью. Распоряжения Президента также ненормативный прав акт и принимаются по оперативным вопросам государственного управления (создание рабочих комиссий, выделение регионам средств из резервного фонда и т.д.). Их отличие от ненормативных указов несколько условно и может рассматриваться (анализироваться) применительно к каждому конкретному случаю. Нормативный указ Президента РФ — это юридический акт главы государства, содержащий в себе общеобязательные правила поведения, направленный на урегулирование широкого круга общественных отношений, рассчитанный на постоянное, либо длительное действие и адресованный неопределенному кругу субъектов. По сложившейся конституционной практике Президент РФ издаёт указы не только в тех случаях, когда это прямо предусмотрено Конституцией РФ и федеральными законами, но и в случае пробелов в российском законодательстве. Кроме того, указы можно классифицировать на: постоянные и временные. Указы “постоянные” издаются Президентом РФ на всех этапах его деятельности, “временные” — для решения определенной задачи, имеющей, как правило, чрезвычайный характер. Внесенный проект указа или распоряжения Президента РФ после прохождения необходимых согласований в Правительстве РФ и Администрации Президента РФ направляется на юридическую экспертизу в Главное государственно-правовое управление Президента Российской Федерации, а затем в Канцелярию Президента РФ для согласования с соответствующим помощником Президента РФ. Руководителю Администрации Президента РФ, который принимает решение о готовности проекта к представлению Президенту РФ либо о необходимости доработки проекта. Акты Президента РФ публикуются в официальных источниках - "Российской газете" и "Собрании законодательства Российской Федерации" в течение десяти дней после их подписания. Президенты республик, входящих в состав РФ, тоже издают правовые акты в форме указов и распоряжений. (83 субъекта - 21 республика- коми, Дагестан, Алтай, Башкортостан, 46 областей, 9 краёв,1 автономная область, 4 автономных округа,2 города федерального значения) Перечень субъектов подготовки проектов указов законодательно не установлен, и по обыкновению они подготавливаются заинтересованными ведомствами или Правительством. | 36. Юридическая ответственность и иные меры государственного принуждения Юридическая ответственность — это прежде всего принуждение. Особенностью его является то, что оно осуществляется от имени государства государственными органами. Другая особенность этого принуждения — его правовой характер, в силу чего оно выступает и как правовое принуждение. Правовой характер государственного принуждения заключается в том, что оно реализуется только компетентными органами, в определенных законом формах и на законных основаниях. 1) Прежде всего это меры защиты субъективных прав. Таковыми являются принудительное изъятие имущества из чужого незаконного владения (виндикация), принудительное взыскание алиментов на содержание детей и т.д. 2) К мерам государственного принуждения относятся и меры пресечения. К мерам пресечения относятся задержание, обыск, досмотр багажа и т. д. 3) принудительные меры воспитательного воздействия, применяемые к несовершеннолетним (недееспособным) лицам за совершение общественно опасных деяний 4) Такой же спецификой обладают меры медицинского характера — принудительное лечение 5) Специфическая мера государственного принуждения — реквизиция — изъятие в экстренных случаях имущества у собственников в государственных или общественных интересах с выплатой его стоимости Все перечисленные меры носят государственно-правовой характер, осуществляются на правовой основе. Кроме юридической ответственности, которая выступает важным видом государственного принуждения, существуют и иные меры государственного принуждения: меры предупреждения, меры пресечения, правовосстановительные меры. Иные меры принуждения: меры защиты субъективных прав, меры пресечения, принудительные меры воспитательного воздействия, меры медицинского характера , реквизиция. |