TGP отв. 1 тгп как наука понятие, предмет, функции
 Скачать 0.97 Mb.
|
|
41) Понятие форм (источников) права. Их виды. Источник права – форма официального выражения общеобязательных предписаний, создаваемых органами государственной власти в целях регламентации общественного порядка. Все современные источники права – это официальные документы, содержащие правовую (общеобязательную) информацию, говорящую о правах, обязанностях либо ответственности физических и юридических лиц. Обычно в ТГП выделяют четыре вида источников: нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай и нормативный договор. Наиболее древней формой права является правовой обычай, т.е. правило поведения, вошедшее в привычку народа вследствие его повторения в течение длительного времени. Правовым он признан потому, что он признается государством как общеобязательная норма поведения, соблюдение которой обеспечивается государственным принуждением. Судебный прецедент получил широкое распространение в Великобритании, США и др. странах. Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда высокой инстанции по конкретному делу. Обязательным является не все решение (приговор), а только суть правовой позиции судьи. Многие юристы высказывают свое желание придать прецеденту как источнику нормативный характер, но сегодня в России это представляется затруднительным, т.к. для этого нужны: независимый суд, высокое правосознание судей и их умение формулировать общие правила в своих решениях. Нормативный договор как источник права – это соглашение двух или более субъектов, в котором содержатся юридические нормы, определяющие права и обязанности сторон (межгосударственный, федеративный договор). В рыночной экономике широкое распространение получил гражданско-правовой договор. Нормативный акт – это официальный документ, созданный компетентными государственными органами и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения). Является наиболее важным и распространенным источником. Положительные свойства: точно фиксирует содержание правовых норм; занимает строго определенное место в иерархической системе источников права; может быть издан оперативно и изменен в любой своей части. 42) Право и закон. Проблемы соотношения. Право – система общеобязательных формально определённых норм, выражающих меру свободы человека, принятых или санкционированных государством и охраняемых им от нарушений. Закон – это нормативный акт, обладающий высшей юридической силой, принимаемый в особом порядке высшими представительными органами государственной власти или народа и, регулирующий наиболее важные общественные отношения. Право и закон. Это особенно важно в теории естественного права. Право – категория естественного права. Закон – категория позитивного права. Закон – форма права. Закон может выражать естественные нормы права, тогда закон правовой. В современных условиях закон отождествляется с правом, потому что принципы, как естественного права, так и юридического уважаются и полноценно реализуются. Право и закон. Два подхода: 1. Узконормативный подход – право = система юридических норм. Право = закон; вне закона права нет и быть не может. НО если под правом понимать только норму права (позитивистская теория), то вывод о тождестве права и закона неизбежен, т.к. вне источников права юр. нормы не существуют. 2.Широкий – право включает не только нормы, но и правовые отношения + правовое сознание (Явич, Янковский, Кичикьян); Право – нормы, есть права, субъективные права. Содержание создается обществом, и лишь придание этому содержанию нормативной формы, т. е. «возведение его в закон», осуществляется гос-вом. «Право создаётся обществом, а закон — государством». Должно быть единство правового содержания и правовой формы. Правовое содержание, не возведённое в закон, не имеет гарантий реализации => не явл-ся правом в точном смысле этого слова. Закон м.б. неправовым, если содержанием его становится произвол гос-ой власти (тоталитарное гос-во). В настоящее время господ-во узконормативного подхода ослабевает, но некототрые ученые его придерживаются. Гуманистический смысл разграничения: П – критерий качества З, установление того, насколько последний признает права человека, его интересы и потребности. Если под правом понимать только нормы права, то вывод о тождестве права и закона неизбежен, поскольку вне источников права юридические нормы не существуют. Однако право нельзя сводить к нормам. Кроме норм оно включает в себя социально-правовые притязания (естественное право) и субъективные права. Следовательно, право охватывает сферу не только должного (нормативные и индивидуальные предписания и решения), но и сущего (реальное использование юридических возможностей, реальное исполнение обязанностей). Право есть и регулятор, и появляющаяся в результате регулирования юридическая форма общественных отношений, представляющих бытие общества. При таком широком понимании права становится очевидным, что его содержание создается обществом и лишь придание этому содержанию нормативной формы, т.е. «возведение его в закон», осуществляется государством. Формула «Право создается обществом, а закон – государством» наиболее точно выражает разграничение права и закона. Правовое содержание, не возведенное в закон, не имеет гарантий реализации, а значит, не является правом в точном смысле этого слова. Закон может быть неправовым, если содержанием его становится произвол государственной власти. Подобные законы можно определить как формальное право, т.е. право с точки зрения формы, но не содержания. При различении права и закона обращают внимание на одну сторону проблемы - на возможность неправового содержания у правовой формы (закона). Однако правомерен и другой вопрос: а может ли вообще право существовать вне какой-либо формы объективирования? На этот вопрос следует ответить отрицательно: не может быть права до и вне своей формы (закона). Ведь то, что называют "естественным правом", на самом деле представляет собой естественно-социальные начала, которые должны определять содержание юридических предписаний, а правом в собственном смысле (с точки зрения современных представлений о свойствах права) не является. Тем более что, как справедливо замечает проф. B.C. Нерсесянц, различение естественного права и позитивного права - лишь одна из многих возможных версий соотношения права и закона. В настоящее время суть проблемы различения права и закона состоит не в противопоставлении естественного права позитивному, а в установлении соответствия между содержанием и формой самого позитивного права. С этих позиций можно наметить пункты, из которых следует исходить в характеристике соотношения права и закона: 1. Право и закон следует различать. Закон (официальные источники норм) - это форма выражения, объективирования права вовне, а право - единство этой формы и содержания (правил поведения). 2. Не может быть права до и вне закона (своей формы). Форма - способ жизни права, его существования. Как замечает проф. Мушинский: "Все современные системы права одеты в мундир законодательства". 3. Закон может иметь неправовое содержание, быть, с этой точки зрения, пустой, бессодержательной формой - "неправовым законом". (Правовое содержание у закона или неправовое - это определяется как на основе общих естественно-правовых начал, так и исходя из конкретно-исторических условий существования данного общества.) Существуют законы, соответствующие правовым критериям, которые следует, с точки зрения авторов - сторонников данных суждений, считать правовыми. Здесь право и закон совпадают. Но есть также и законы, которые не отвечают правовым критериям и, следовательно, с правом не совпадают. Два различных взгляда и подхода. 1. Государство является единственным и исключительным источником права, все то, о чем говорит государство через свои законы, - это и есть право. 2. Право как регулятор общественных отношений считается относительно независимым от государства и закона или даже предшествующим закону. 43) Нормативно-правовой акт – основной источник российского права: понятие и признаки. Нормативный акт – это официальный документ, созданный компетентными государственными органами и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения). Нормативный акт является наиболее важным и распространенным источником права. Иерархия выглядит следующим образом: Конституция, ФЗ (ФКЗ, ФЗ, З), акты Президента, Правительства, ФОИВ, Нормативные акты ОГВ субъектов и локальные нормативные акты, нормативный договор. Если МД РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила МД. ПРИЗНАКИ: а) издается компетентными органами государства или в соответствии с Конституцией принимается непосредственно населением путем референдума; б) содержит нормы права, устанавливает, отменяет или изменяет их; в) обладает юридической силой, охраняется и обеспечивается государством; г) имеет вид письменного документа с установленной структурой и необходимыми атрибутами; д) носит легитимный характер. Нормативный акт – доминирующий источник права во всех правовых системах мира. Он имеет ряд неоспоримых преимуществ: 1. может быть издан оперативно, в любой своей части изменен, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы. 2. Нормативные акты определенным образом систематизированы, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации. 3. Позволяют точно фиксировать содержание правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм. 4. Поддерживаются государством, им охраняются. В случае нарушения положений нормативных актов нарушители преследуются и наказываются на основании закона. Нормативно-правовые акты: а) дифференцированы, поскольку механизм государства имеет разветвленную структуру органов с определенными правотворческими полномочиями и значительным объемом иных функций, которые реализуются с помощью издания юридических актов; б) иерархизированы (при ведущей роли конституции государства), ибо эта система строится на основе разновеликой юридической силы актов, в результате чего нижестоящие источники права находятся в зависимом положении по отношению к вышестоящим и не могут им противоречить; в) конкретизированы по предмету регулирования, субъектам исполнения и реализации права, указания на которых содержатся в источниках. Особенности НПА: 1.НПА принимают, чтобы ввести в действие юридические нормы – наиважнейшая цель. 2.НПА могут иметь смешанный характер. Обращены к конкретным лицам, так и к группе людей. 3.Осуществляется оперативное реагирование на потребности регулирование. 4.При создании НПА обеспечивается системность, иерархичность нормативных актов. Следовательно, и единство правового регулирования. НПА – элемент единой системы. 5.При принятии нормативных актов можно обеспечить применение научного потенциала. 6.Принятием нормативных актов можно обеспечить демократизм, волеизъявление нации (референдум). НПА наиболее цивилизованная форма права. Нормативный акт – это официальный документ, созданный компетентными государственными органами и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения). Нормативный акт является наиболее важным и распространенным источником права. Иерархия выглядит следующим образом: - Конституция, - ФЗ (ФКЗ, ФЗ, З), - акты Президента, Правительства, - акты ФОИВ, - Нормативные акты ОГВ субъектов и локальные нормативные акты, - нормативный договор. - Если МД РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила МД. 1. Конституция РФ находится на вершине иерархии законодательства. Принята на референдуме в результате свободного волеизъявления всего народа, принимается, изменяется в результате соблюдения усложненной процедуры правотворчества, текст состоит из 137 статей, содержит нормы, относящиеся к различным отраслям права. 2. Федеральные законы принимаются в РФ Госдумой, после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. Закон считается одобренным, если за него проголосовало более половины общего числа членов этой палаты либо если в течение 14 дней он не был рассмотрен Советом Федерации. Роль Президента РФ в деле принятия законов (наряду с правом законодательной инициативы) заключается в его подписаний в течение 14 дней и обнародовании. ФКЗ принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ и отличаются особым порядком принятия — требуется 3/4 голосов общего числа членов Совета Федерации и 2/3 голосов общего числа членов Думы. Субъекты тоже могут принимать законы, но не противоречащие федеральным. 3. Подзаконные акты, т.е. акты Президента, Правительства, ФОИВ. а) Нормативные правовые акты Президента занимают следующее после законов места в иерархии, они обязательны для исполнения на всей территории РФ, в случае противоречия КРФ может быть отменен КС РФ; б) Нормативные правовые акты Правительства – это постановления и распоряжения; в) Акты ФОИВ. Издание любого ведомственного акты, содержащего нормы права, может быть только на основании специального указания закона, указа Президента, постановления Правительства. Выглядят в виде приказов, инструкций, постановлений, писем, разъяснении и т.д. Обязательны для всех подведомственных организаций и должностных лиц. 4. Нормативные акты ОГВ субъектов и локальные нормативные акты. Законы, распоряжении ОГВ субъектов распространяются только на эту территорию, доводятся до исполнителей в течение 7 дней со дня принятия, но не позднее дату вступления в силу. Локальными нормативными актами называют юридические документы, содержащие нормы права, принимаемые субъектами управления на предприятии, в организации и т.д. Администрация (правительство) субъектов вправе принимать постановления, распоряжения, приказы. 5. Нормативный договор, его особенность состоит в том, что стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный договор. Основное требование – чтобы не противоречил действующему законодательству. 44) Закон как нормативно-правовой акт, особенности, виды. Закон – обладающий высшей юридической силой нормативный акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом государственной власти или непосредственно народом и регулирующий наиболее важны общественные отношения. Признаки: 1. Закон — это юридический документ, содержащий нормы права; 2. Закон является результатом правотворческой деятельности высшего органа государственной власти (парламента, монарха и др.) или всего народа; 3. Закон регулирует наиболее значимые, типичные, устойчивые отношения в обществе; 4. Закон обладает высшей юридической силой, что проявляется в невозможности его отмены другим органом, кроме принявшего, а также в том, что содержанию закона не должны противоречить все иные юридические документы; 5. Закон является фундаментальным юридическим документом. Виды: По юридической силе (в РФ): 1. Конституция - основной закон государства, является основой всего законодательства России. 2. Федеральный конституционный закон (ФКЗ) - принимается по вопросам, предусмотренным Конституцией, и отличается особым порядком принятия (2/3 ГД и 3/4 СФ). 3. Федеральный закон (ФЗ). 4. Законодательство субъектов РФ. По субъектам правотворчества: 1. Принятый законодательным органом. 2. Принятый в результате референдума. По предмету правового регулирования: 1. Конституционный. 2. Административный. 3. Гражданский. 4. Уголовный и т.д. По сроку действия: 1) постоянные – действуют до отмены. 2) временные – принятые на определенный срок. 3) чрезвычайные законы, которые могут действовать при объявлении чрезвычайных ситуаций или военного положения Референдум – это институт непосредственной демократии, представляющий всенародные голосования с целью выявления общего мнения. Верховенство закона во всех сферах жизни общества означает невозможность произвольного усмотрения в управлении делами общества и государства. 45) Законодательный процесс в Конституции РФ. Законодательный процесс – это урегулированный нормами порядок разработки, обсуждения проектов нормативно-правовых актов (законов) и принятия нормативно-правовых актов (законов) высшим органом государственной власти. Отправным моментом в процессе создания закона служит законодательная инициатива – принадлежащее уполномоченным государственным органам право внесения законопроекта в законодательный орган. В соответствии со ст. 104 КРФ законодательной инициативой обладают: Президент, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, законодательный орган субъекта РФ, а также КС РФ, ВС РФ, ВАС РФ (по вопросам их ведения). Стадии: 1. Внесение законопроекта в Государственную Думу субъектом права законодательной инициативы. Рассмотрение законопроекта в первом чтении. При рассмотрении проекта в первом чтении обсуждается его концепция, дается оценка соответствия основных положений законопроекта КРФ, его актуальности и практической значимости. Государственная Дума может принять проект в первом чтении с учетом поправок и предложений и продолжить работы, либо отклонить его (для принятия ФЗ необходимо 226 голосов из 450, а для ФКЗ – 300); 2. Доработка и рассмотрение законопроекта во втором чтении. На этой стадии происходит обсуждение предложений и более совершенных средств правового воздействия. Из-за отсутствия четкой регламентации сроков, прохождение законопроекта бывает затруднительно. 3. Рассмотрение законопроекта в третьем чтении. На этом этапе происходит окончательное согласование текста проекта: устраняются возможные внутренние противоречия, устанавливается правильная взаимосвязь статей и т.п. НЕ ДОПУСКАЕТСЯ внесение поправок либо возвращение к обсуждению. Если проект не принят в третьем чтении, то дальнейшему обсуждению он не подлежит, а если принят, то направляется в Совет Федерации; 4. Рассмотрение закона Советом Федерации. Срок для рассмотрения 14 дней, в случае отклонения – палаты могут создать согласительную комиссию, после чего федеральный закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой и Советом Федерации. Закон считается принятым, если за ФЗ проголосовало 89 членов Совета Федерации, а за ФКЗ – 118. Если Совет не уложился в 14 дней, то закон считается принятым и направляется президенту; 5. Рассмотрение ФЗ Президентом РФ. Принятый ФЗ в течение 5 дней направляется Президенту для подписания и обнародования, для чего отводится еще14 дней. Если Президент в течение 14 дней отклонит ФЗ, то Госдума и Совет Федерации в установленном порядке вновь рассматривают этот закон. Если при повторном рассмотрении ФЗ будет одобрен в ранее принятой редакции не менее 2/3 Госдумы и 2/3 Совета Федерации, он подлежит подписанию и обнародованию Президентом; 6. Обнародование и вступление в законную силу. ФЗ подлежат опубликованию в «Собрании законодательства РФ», «Российской газете» и «Парламентской газете» в течение 7 дней после подписания, а вступают в силу, как правило, через 10 дней после опубликования. |