Шибуков-Предпринимательство. А. А. Шибуков предпринимательство
 Скачать 2.61 Mb.
|
|
7.3 . Хозяйственные общества Хозяйственным обществом признаётся коммерческая организация с разделённым на доли учредителей уставным капиталом. Основное отличие хозяйственного общества от хозяйственного товарищества заключается в том, что общество представляет собой объединение капиталов, тогда как товарищество - объединение лиц (физических и (или) юридических). Хо- зяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества (АО), общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (рис. 11). Рис. 11. Классификация хозяйственных обществ Хозяйственные общества Общества с ог- раниченной от- ветственностью Общества с допол- нительной ответст- венностью Акционерные общества Закрытые акцио- нерные общества Открытые акцио- нерные общества 192 Как показывает мировая практика, одной из самой распространённой организационно-правовой формой субъектов хозяйственной жизни в усло- виях рыночной экономики является общество с ограниченной ответст- венностью. В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации об- ществом с ограниченной ответственностью считается учрежденная одним или несколькими лицами коммерческая организация с уставным капита- лом, разделённым на доли, размеры которых определены учредительными документами. Важнейшей отличительной чертой общества с ограниченной ответственностью является положение, что его участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельно- стью общества, в пределах стоимости внесённых вкладов, что и позволяет говорить об их ограниченной имущественной ответственности. В то же время само общество, как юридическое лицо, отвечает перед кредиторами по обязательствам всем своим имуществом. Тот факт, что участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам компаний, безусловно, является большим достоинством. Действительно, в самом худшем случае член подобного общества может потерять свой пай в капитале общества. Это значит, что предпринимательский риск для человека заранее ограничен определённой суммой. Ограниченная ответственность предпринимателя - очень привле- кательный фактор, ибо ни одно малое или среднее предприятие не застра- ховано от разорения в условиях той нестабильной экономической ситуа- ции, в которой оказалась российская экономика в процессе её перехода к рыночным отношениям. Правовые положения общества с ограниченной ответственностью оп- ределяются правилами ГК РФ и Федеральным законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится единственным участником. Общество может стать обществом с одним участником, но общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В обществе не может быть более пя- тидесяти участников. Для регистрации общества с ограниченной ответственностью обычно требуется заявление о регистрации и заверенные копии учредительных до- кументов. Деятельность общества с ограниченной ответственностью осу- ществляется на основании учредительных документов. Причём в отличие от товарищества, где разрабатывается только учредительный договор, в обществе помимо учредительного договора, подписываемого всеми учре- дителями, для регистрации представляется утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом стано- вится устав, утвержденный этим лицом. 193 С 1 июля 2009 года учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов (статья 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ). Фирменное наименование общества с ограниченной ответственно- стью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Поскольку риск участника в хозяйственном обществе установлен только в пределах стоимости внесенных вкладов, то участниками могут быть любые граждане и юридические лица независимо от того, есть ли у них профессиональная способность к разумному ведению дел. В отличие от полных товарищей хозяйственного товарищества нельзя ставить вопрос и в судебном порядке об исключении участников хозяйственного общества в случае обнаружившейся неспособности их к разумному ведению дел. Число участников не должно быть выше предела ( более пятидесяти), установленного Федеральным законом «Об обществах с ограниченной от- ветственностью». В противном случае оно подлежит преобразованию в ак- ционерное общество в течение года, а по истечении этого срока ликвида- ции в судебном порядке. Гражданин или юридическое лицо могут совме- стно с другими гражданами и юридическими лицами участвовать в не- скольких обществах с ограниченной ответственностью, но самостоятельно гражданин или юридическое лицо могут участвовать только в одном об- ществе, состоящем из одного лица. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости вкладов его участников, то есть представляет денежную оценку вкладов всех его участников. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяется в рублях. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяются в про- центах или в виде дроби. Уставом общества может быть ограничен макси- мальный размер доли участника общества. Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущест- венные права, либо иные права, имеющие денежную оценку. Уставом об- щества могут быть установлены виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный капитал общества. Размер уставного капитала общест- ва с ограниченной ответственностью согласно Положению о порядке госу- дарственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности не должен быть менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством на дату пред- ставления учредительных документов для регистрации. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов. Для того чтобы последним определить действи- тельное состояние общества с ограниченной ответственностью, ГК РФ ус- тановил такое требование: если по окончании второго или каждого после- дующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, то общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установ- 194 ленном порядке. Если же стоимость чистых активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капита- ла, общество подлежит ликвидации. Уменьшение капитала общества до- пускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соот- ветствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный ка- питал общества в течение срока, который определен учредительным дого- вором и который не может превышать одного года с момента государст- венной регистрации общества. На момент государственной регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченная часть уставного капитала об- щества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятель- ности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала в установленном по- рядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации. Не допуска- ется освобождение участника общества от обязанностей внесения вклада в уставный капитал. Уставный капитал должен представлять собой имуще- ство реально существующее. Увеличение уставного капитала общества до- пускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объе- ме. Оно может осуществляться за счет имущества общества и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запре- щено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в об- щество. Член общества с ограниченной ответственностью, полностью внес- ший свою долю, получает соответствующее свидетельство. Свидетельство ценной бумагой не является, т.е. не может обращаться на рынке, а только юридически закрепляет за членом общества его вклад. Права и обязанности участников общества с ограниченной ответст- венностью определяются в учредительном договоре и уставе примени- тельно к ст. 67 ГК РФ. Кроме того, упомянутые выше нормы ГК РФ со- держат и специальные правила. Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале или ее часть од- ному или нескольким участникам данного общества. Отчуждение участни- ком общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если в ус- таве нет запрета на этот счет. При передаче вклада третьему лицу требует- ся обязательное согласие остальных членов общества. Учредительными документами чаще всего предусматривается преимущественное право по- купки доли участника общества другими его членами или самим общест- вом. В том случае, если учредительными документами допускается пере- дача доли третьим лицам, участник может воспользоваться этим правом, если в течение месяца другие участники общества не пожелают купить эту долю. Если устав общества запрещает отчуждение доли (ее части) участ- ника, а другие участники общества отказываются от ее покупки, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать 195 ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Само общест- во вправе приобрести долю (часть доли) участника, а затем реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки или в порядке, установлен- ном Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственно- стью», или уменьшить свой уставный капитал. Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юриди- ческих лиц, являющихся участниками общества, если учредительными до- кументами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на пе- реход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (право- преемникам) участника её действительную стоимость или выдать им в на- туре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмот- ренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью и учре- дительными документами общества. Участник общества вправе в любое время выйти из общества с огра- ниченной ответственностью независимо от согласия других его участни- ков. При этом ему выплачивается стоимость части имущества, соответст- вующей его доле в уставном капитале в порядке, способом и в сроки, уста- новленные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответст- венностью» и учредительными документами. Органами управления общества с ограниченной ответственностью яв- ляются общее собрание участников и исполнительный орган. Уставом об- щества может быть предусмотрено образование наблюдательного совета общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, в обяза- тельном порядке должна образовываться ревизионная комиссия (избирать- ся ревизор). Компетенция органов управления обществом, а также порядок приня- тия ими решений и выступления от имени общества определяются в соот- ветствии с ГК РФ Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. Значит, в этом вопросе приоритет отдается уставу по сравнению с учредительным договором. Высшим органом управления общества с ограниченной ответственно- стью является общее собрание его участников. К исключительной компе- тенции общего собрания относятся следующие вопросы: - определение основных направлений развития общества; - утверждение годовых отчётов и бухгалтерских балансов общества, - распределение его прибыли и убытков; - изменения устава общества и размера уставного капитала; - избрание органов управления, ревизионной комиссии (или утвер- ждение аудита); - утверждение внутренних документов общества, а также его структу- ры; - создание филиалов, дочерних фирм и представительств; - принятие решений о прекращении деятельности общества или его реорганизации; 196 - исключение участников и некоторые другие вопросы. Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственно- стью» к исключительной компетенции общего собрания может быть отне- сено решение и других вопросов. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества. Решения по тем или иным вопросам могут быть приняты как едино- гласно, так и простым большинством голосов. В определённых случаях допускается принятие решений письменным опросом. Собрание участни- ков созывается через определённый срок (обычно не реже одного раза в год). Члены общества участвуют в работе собрания лично или через своих представителей. Повестка дня собрания заранее рассылается всем участни- кам. Обсуждению на общем собрании подлежат вопросы, включенные в повестку дня. Между общими собраниями для текущего руководства деятельностью общества с ограниченной ответственностью создается исполнительный ор- ган (правление, дирекция), который может быть коллегиальным или еди- ноличным и подотчетен общему собранию участников. К компетенции ис- полнительного органа относятся текущие вопросы, не относящиеся к ис- ключительной компетенции общего собрания: осуществление различных сделок, представительство общества и пр. Численный состав исполнитель- ного органа, срок его деятельности и полномочия определяются общим со- бранием участников. Членами исполнительного органа могут быть как члены общества, так и приглашенные лица. Распределение чистой прибыли между участниками общества с огра- ниченной ответственностью осуществляется ежеквартально, раз в полгода или по итогам работы за год пропорционально их доле в уставном капита- ле общества. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой от- четности общества оно вправе привлекать профессионального аудитора. Аудиторская проверка может быть также проведена по требованию любого из его участников (п. 4 ст. 91 ГК РФ). Порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества определяется законом об аудите и уста- вом общества. Общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать сведения о результатах ведения его дел, за исключением случаев публич- ной отчетности предусмотренной Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Общество может быть добровольно реорганизовано в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Ликвидировано общество может быть в порядке, установленном ГК РФ, Федеральным за- коном или по решению арбитражного суда в соответствии с федеральным законодательством о несостоятельности (банкротстве). Общество вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный коопе- ратив. 197 Общество с дополнительной ответственностью - коммерческая ор- ганизация, учрежденная несколькими лицами, уставный капитал которого разделён на доли определённых учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответствен- ность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере и стоимости их вкладов. При банкротстве одного из уча- стников его ответственность по обязательствам общества обычно распре- деляется между остальными участниками пропорционально их вкладам (учредительными документами может быть предусмотрен и другой поря- док распределения ответственности). Фирменное наименование общества с дополнительной ответственно- стью должно содержать наименование общества и слова «с дополнитель- ной ответственностью». В остальном функционирование общества с дополнительной ответст- венностью аналогично обществу с ограниченной ответственностью. Все нормы ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью могут при- меняться к обществу с дополнительной ответственностью. К тому же хо- зяйственные товарищества и общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не имеют права выпускать акции. Как показывает миро- вая практика одной из распространённых организационно-правовых форм субъектов хозяйственной жизни (рыночной экономики) является общество с ограниченной ответственностью. Акционерное общество как форма хозяйственной деятельности полу- чила в России распространение в условиях перехода к рынку. Особенно часто она применяется при приватизации государственных и муниципаль- ных предприятий (а при стоимости основных фондов более 20 млн. руб., она является единственно возможным вариантом приватизации). Эта орга- низационно-правовая форма коммерческих организаций, когда голоса учи- тываются при проведении общих собраний по количеству акций, а не по количеству людей. Правовое положение акционерного общества, права и обязанности ак- ционеров определяются статьями 96-104 ГК РФ, Федеральным законом РФ «Об акционерных обществах» от 25 декабря 1995 года, а также федераль- ным законом РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный за- кон РФ «Об акционерных обществах», вступившего в силу с 1 января 2002 года. Особенности правового положения акционерных обществ, создан- ных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий (п. 3 ст. 96 ГК РФ). Кроме упоминавшихся актов при рассмотрении законодательства о приватизации следует назвать еще Указ Президента Российской Федерации от 31 июля 1995 г. «О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров». В нем содержатся новые нормы о праве участия акционеров в общем собрании, о предельном сроке со- ставления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собра- нии акционеров, о форме сообщения акционерам о проведении общего со- 198 брания, об обязанности совета директоров предоставлять акционерам ма- териалы, необходимые для решения вопросов, включенных в повестку дня общего собрания. Этим указом внесены значительные изменения и допол- нения в Указ Президента РФ от 27 октября 1993 г. «О мерах по обеспече- нию прав акционеров». Акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, при- соединения, разделения, выделения, преобразования). В связи с вступлением в силу с 1 января 1996 г. Федерального закона «Об акционерных обществах», акционерное законодательство в значитель- ной степени унифицировалось, поскольку особенности правового положе- ния акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют до момента отчуждения 75 % принадлежащих им акций, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации. Массовая приватизация предприятий в России произошла в 1992-1994 гг. В соответствии с Федеральным законом акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательные права участ- ников общества (акционеров) по отношению к акционерному обществу. Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Значит, гражданин или юридическое лицо, вступая в АО или учреждая акционерное общество, рискует только вкладами, денежными средствами, на которые приобретаются акции. Фе- деральный закон «Об акционерных обществах» не содержит ограничений на количество акционерных обществ, в которых могут участвовать граж- дане или юридические лица. Акционерные общества бывают открытыми и закрытыми. Акцио- нерное общество, участники которого могут отчуждать (продавать, закла- дывать, передавать по наследству и пр.) принадлежащие им акции без со- гласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (ОАО). ОАО вправе, после уплаты всего уставного капитала, проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, установленных законом и иными правовыми актами. ОАО обя- зано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгал- терский баланс, счет прибылей и убытков. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (ЗАО). ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограничен- ному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приоб- ретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества (п. 2 ст. 97 ГК РФ). 199 Акционерное общество – форма централизации капитала и вместе с тем основная организационная форма современных крупных предприятий. Капитал акционерного общества формируется учредителями путём выпус- ка и продажи (размещения) акций. Для увеличения размеров капитала об- щество может выпускать также и облигации. Формально каждый человек, купивший акции открытого акционерно- го общества, становится его совладельцем. Но в действительности мелкие держатели акций не оказывают никакого реального влияния на управлен- ческие решения, принимаемые акционерной корпорацией. Такое влияние могут оказать только крупные владельцы акций, которые на общих собра- ниях акционерного общества обладают большим количеством голосов - пропорционально сумме имеющихся у них акций. Непосредственное влия- ние на управленческие решения оказывают те, кто имеет контрольный па- кет акций. Формально контрольный пакет акций, дающий право его вла- дельцам на управление акционерным обществом, должен составлять свы- ше 50% всех выпущенных акций, но на практике возможность управления акционерным обществом даёт владение 15-30% всех акций. Акционерное общество - общество с ограниченной ответственностью. Акционеры несут ответственность по обязательствам предприятия лишь в размере капитала, вложенного в акции. Если предприятие обанкротилось, владелец акций теряет только сумму капитала, на которую он приобрёл ценные бумаги. Акционерная форма собственности наиболее удобна для акционеров. Именно этим объясняется тот факт, что в настоящее время акционерная собственность является господствующей в экономике развитых стран. Крупный бизнес трудно, а подчас и невозможно, вести на основе только личного капитала предпринимателя. Акционерная собственность - это за- кономерный результат процесса развития и трансформации частной собст- венности, когда на определённом этапе развития масштабы производства, уровень технологии, система организации финансов создают предпосылки для принципиально новой формы организации производства на базе доб- ровольного участия акционеров. Акционерная форма позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих лиц, причём даже тех, которые сами не могут в силу различных причин заниматься предпринимательской дея- тельностью. Кроме того, ограничение ответственности размером внесённо- го капитала вместе с высокой его диверсификацией позволяет вкладывать средства в весьма перспективные, но и высоко рискованные проекты, су- щественно ускоряя внедрение достижений научно-технического прогресса. Есть много других положительных сторон акционерной формы собствен- ности, делающих её поистине универсальной и применимой везде, где для организации предприятия требуется начальный капитал и есть необходи- мость и возможность ограничить масштабы ответственности вкладчиков. Последнее обстоятельство особенно важно в условиях нестабильной эко- номики, нарушения хозяйственных связей, неуверенности в завтрашнем дне, когда непредвиденная остановка производства может привести к ог- 200 ромным убыткам, долгам, на погашение которых может не хватить даже всего имущества. Подобной опасности подвергаются арендные предпри- ятия, индивидуальные предприниматели, полные товарищества. Акцио- нерные общества позволяют более оперативно использовать материальные и людские ресурсы, оптимально сочетать личные и общественные интере- сы всех участников общественного производства. Акционерные общества представляют собой наиболее совершенный механизм по организации эко- номики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций раз- личного вида и иных органов. Основными признаками этого вида общест- ва являются: - АО является юридическим лицом; - АО несёт исключительную имущественную ответственность перед кредиторами; - имущество АО полностью обособлено от имущества отдельных ак- ционеров; - разделение акционерного капитала на равномерные, свободно обра- щающиеся доли - акции; - ограничение ответственности участников по обязательствам обще- ства только взносами в капитал общества; - уставная форма объединения, позволяющая легко менять число уча- стников и размеры акционерного капитала; - отделение общего руководства от управления самим предприятием, которое сосредотачивается в руках исполнительного органа. Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой право- вой основе всех участников, обеспечивает лучшую форму реализации кол- лективной собственности, создавая заинтересованность в конечных ре- зультатах работы. Предприятия акционерного типа имеют следующие преимущества: - способность привлекать дополнительные инвестиции путём выпуска акций, чтобыкупить землю, построить на ней предприятие, приобрести сырьё; - снижение предпринимательского риска. Акционер в случае банкрот- ства акционерного общества рискует потерять деньги, которые он затра- тил лишь на приобретение акций; - облегчение перелива капитальных средств из отрасли в отрасль; - участие акционеров в управлении акционерного общества.Измене- ние устава и размеров уставного капитала, избрание руководящих органов, утверждение годовых результатов деятельности, реорганизация и ликвида- ция общества - исключительная компетенция собрания акционеров; - наличие права акционеров на получение ежегодного дохода - диви- денда. При этом акционер часто не работает на предприятии, акции кото- рого он купил, и не обязан присутствовать на общих собраниях акционе- ров; - возможности стимулирования персонала.Предприятие может пре- доставить своим управляющим, работникам преимущественное право при- 201 обретения акций, продавать им акции в рассрочку, со скидкой и т.д. Всё это привлекает граждан и других инвесторов к участию в акционерном обществе; - наличие апробированного механизма деятельности АО, основанного на акционерном законодательстве; - имеют право создавать на территории страны и за рубежом филиалы, представительства, предприятия различного правового статуса, совмест- ные и дочерние предприятия, с правом юридического лица и без такового, другие обособленные подразделения с правом открытия текущих и расчет- ных счетов; - вступать в ассоциации, концерны и другие объединения, заниматься внешнеэкономической деятельностью, а также участвовать в капитале дру- гих обществ; - обладают полной хозяйственной самостоятельностью в вопросах оп- ределения формы управления, принятия хозяйственных решений, сбыта, установления цен, оплаты труда, распределения чистой прибыли, само- стоятельно планирует свою деятельность и создает производственную структуру. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным. Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено, а число участников закрытого акционерного общества не должно превы- шать пятидесяти. Оно не должно превышать предела, установленного за- коном об акционерных обществах. В противном случае закрытое акцио- нерное общество подлежит преобразованию в течение года в открытое ак- ционерное общество, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом преде- ла. Учредителями АО могут быть, как юридические, так и физические лица. Общество может быть учреждено одним лицом, решение об учреж- дении общества это лицо принимает единолично. Но общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйст- венное общество, состоящее из одного лица. Федеральный закон проводит различие между учредителями и акционерами, участниками акционерного общества. Акционеры имеют право: - участвовать в управлении делами АО; - получать часть прибыли от деятельности АО пропорционально их долям в уставном капитале, в порядке, определяемом собранием акционе- ров; - получать информацию о деятельности АО, в том числе знакомиться с данными бухгалтерского учета и отчетности и другой документацией; - имеют преимущественное право на обеспечение услугами, оказы- ваемыми АО. Акционеры обязаны: 202 - соблюдать условия учредительных документов, исполнять принятые на себя обязательства по отношению к АО и содействовать деятельности АО всеми доступными им средствами в осуществлении им своей деятель- ности; - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности АО. - другие обязанности, определяемые общим собранием акционеров. За систематическое невыполнение, или выполнение ненадлежащим образом своих обязанностей, либо препятствование своими действиями достижению целей АО, акционер может быть исключен из АО на основа- нии решения общего собрания. При этом данный акционер (его представи- тель) в голосовании не участвует. При исключении акционера ему выпла- чивается балансовая стоимость принадлежащих ему акций. Учредители заключают между собой в письменной форме договор. Он касается прав и обязанностей учредителей, хотя содержит положения об акционерном обществе в целом. В договоре определяются порядок осуще- ствления ими совместной деятельности по созданию АО, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, размер и порядок их оплаты, а также иные условия, предусмотренные договором о создании акционерного общества. Учредители несут солидарную ответст- венность по обязательствам, возникающим до государственной регистра- ции данного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (п. 2 ст. 98 ГК РФ). Следует отметить, что данный договор в отличие от общества с ограни- ченной ответственностью не является учредительным документом. Учредительным документом акционерного общества является устав, утвержденный учредителями, требования которого обязательны для ис- полнения всеми органами общества и его акционерами. Акционеры после создания общества вправе, а в некоторых случаях обязаны внести измене- ния в устав, т. е. последний остается действующим документом на весь пе- риод существования акционерного общества. Устав общества должен со- держать следующие сведения: - полное и сокращенное фирменное наименование общества; - место нахождения общества; - тип общества (открытое или закрытое); - количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещае- мых обществом; - права акционеров-владельцев акций каждой категории (типа); - размер уставного капитала общества; - структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия решений; - порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами 203 управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; - сведения о филиалах и представительствах общества. Уставом общества могут быть предусмотрены ограничения количест- ва акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номиналь- ной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом общества могут быть определены: - количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям (объявлен- ные акции); - права, предоставляемые акциями общества каждой категории (типа) владельцев, которые оно размешает; - порядок и условия размещения обществом объявленных акций. В ус- таве общества определяется размер дивидендов и (или) стоимость, выпла- чиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по при- вилегированным акциям каждого типа. В уставе может быть оговорено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привиле- гированным акциям определенного типа, размер которого записан в уста- ве, накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привиле- гированные акции). Кроме того, уставом общества может быть предусмотрено формиро- вание из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества, а также другие положения, не противоречащие Федеральному закону «Об акционерных обществах» и иным федеральным законам. Уставный капитал акционерного общества представляет собой сумму акций определённой номинальной стоимости, приобретённых акционера- ми. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Размер уставного капитала должен обеспечивать нор- мальное функционирование АО и гарантировать учёт интересов его креди- торов. Для образования АО законодательные акты большинства стран тре- буют оплаты не всего акционерного капитала, а только его части. Осталь- ная часть капитальных средств может быть внесена через определённое время. Также законодательно определяется минимум капитала, необходи- мого для организации АО. Например, при организации открытого акцио- нерного общества минимальный размер уставного фонда должен состав- лять: в Германии 100 тыс. марок, Австрии – 1 млн. шиллингов, Швейцарии – 50 тыс. франков, в России этот минимум предусматривается законом об акционерных обществах (в связи с инфляцией он постоянно корректирует- ся). ГК РФ содержит новые правила относительно уставного капитала ак- ционерного общества. Уставный капитал закрытого акционерного общест- ва не может быть меньше 100-кратного размера установленной законом минимальной оплаты труда в месяц, а открытого общества – 1000-кратного размера. Уставный капитал АО образуется за счёт личных средств граж- 204 дан, объединяющихся для создания предприятия, за счёт банковского кре- дита, который должен быть обеспечен денежными средствами или имуще- ством заёмщика и за счёт выпуска акций. Акции данного общества могут иметь большое количество инвесторов, то есть можно быстро собрать зна- чительную сумму денег. Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими ценностями либо иными правами, имеющими денежную оценку, которая производится по соглашению между учредителями. В отличие от облигаций деньги, по- ступившие от продажи акций, отданы инвесторами данному акционерному обществу на длительный срок – до ликвидации общества. Это более пред- почтительный, а иногда и единственно возможный источник для начала дела. При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. Причём в АО не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций. Уставный капитал общества формируется пу- тем выпуска и размещения акций, которые при учреждении общества должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного уста- вом общества, при этом не менее 50% уставного капитала общества долж- но быть оплачено к моменту государственной регистрации общества, а ос- тавшаяся часть – в течение трех месяцев с момента регистрации, согласно Федеральному закону «О внесении изменений и дополнений в Федераль- ный закон «Об акционерных обществах». Открытая подписка на акции общества не производится до полной оплаты уставного капитала. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего ус- тавного капитала. Уменьшение уставного капитала происходит путём снижения номи- нальной стоимости акций или выкупа части акций у их держателей с даль- нейшим аннулированием. При этом уменьшение уставного капитала до- пускается только после уведомления всех кредиторов АО. Последние имеют право потребовать от общества досрочного погашения или испол- нения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определённого законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Увеличение уставного капитала происходит путем увеличения номи- нальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций и о внесении соответствующих изменений в устав обще- ства принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если такое право предоставлено по- следнему уставом общества или решением общего собрания акционеров. Увеличение уставного капитала нельзя осуществлять для покрытия поне- сенных им убытков. В случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах», уставом общества может быть установлено 205 преимущественное право акционеров, владеющих обыкновенными или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых акций. Дополнительные акции общества оплачиваются в течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позд- нее одного года с момента их приобретения (размещения). После регистрации, АО приобретает права юридического лица и мо- жет начать выпуск своих акций. Следует отметить, что акционер не имеет права требовать возврата своего вклада. Это условие позволяет АО сво- бодно распоряжаться своим капиталом, не опасаясь, что часть его придется возвращать акционеру. Отсюда следует, что АО – это наиболее устойчивая форма объединения капиталов, т.к. возвратить вложенные в капитал сред- ства акционер может, только продав принадлежащие ему акции. Акция –ценная бумага, выпускаемая АО, дающая право её владельцу на получение определённого дохода (дивиденда), на участие в управлении АО, на получение части имущества АО при его ликвидации и удостове- ряющая право собственности на долю в уставном капитале акционерного общества. Акция имеет номинальную (нарицательную, обозначенную на самой акции) стоимость, эмиссионную цену (или стоимость), по которой она продаётся на первичном рынке, т.е., когда акция первый раз появляется (выбрасывается) на рынке, реальную (рыночную) цену (или курс), по кото- рой она котируется (оценивается) на вторичном рынке ценных бумаг (на фондовой бирже), и балансовую цену, определяемую на основе докумен- тов финансовой отчётности акционерного общества. Акции могут быть различных видов: именные, на предъявителя, простые (обыкновенные) и привилегированные. Именная акция закрепляется за конкретным лицом. На ней указыва- ются данные владельца, а сам владелец регистрируется в документах об- щества. Такую акцию владелец может продавать, лишь предварительно из- вестив АО, у которого она выкуплена. После такого извещения общество выписывает акцию для нового владельца, а старую погашает. Акция на предъявителя принадлежит её фактическому владельцу и не закрепляется за каким-либо конкретным лицом. Эти акции могут свободно продаваться или перепродаваться без всякого на то согласия акционерного общества. Именно такие акции и составляют основу рынка акций. Простая (обыкновенная) акция даёт один голос при решении вопросов на собрании акционеров и участвует в распределении чистой прибыли по- сле пополнения резервов акционерного общества и выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Привилегированная акция не даёт права голоса, но приносит фикси- рованный дивиденд (его размер указывается на акции) и имеет преимуще- ство перед простой акцией в очерёдности распределения прибыли. Держа- тели таких акций обычно ограничены в правах: они не принимают участия в собраниях акционеров АО. Доля привилегированных акций в общем, объёме уставного капитала АО не должна превышать 25%. 206 Совокупность акций, принадлежащих одному члену АО, называется пакетом акций. Это то количество акций, которое позволяет осуществлять контроль над деятельностью АО, т.е. иметь большинство голосов на об- щем собрании акционеров, называется контрольным пакетом акций. В случае полной оплаты акций, акционеру бесплатно выделяется сер- тификат на все принадлежащие ему акции. Сертификат акции представляет собой ценную бумагу, которая является свидетельством владения поиме- нованного в нём лица определённым числом акций общества. Сертификат имеет следующие реквизиты: - номер акции; - количество акций; - их номинальную стоимость; - категорию акции; - наименование (имя) владельца; - ставку дивиденда (привилегированной акции); - подписи двух ответственных лиц общества; - печать общества, условия обращения; - наименование и местонахождение общества и регистратора бумаг; - наименование банка или агента (на обороте). Передача сертификата от одного лица к другому означает совершение сделки и переход права собственности на акции только в случае регистра- ции операции в установленном порядке. Принципиально новое положение содержится и п. 2 ст. 102 ГК РФ о праве выпуска акционерным обществом облигаций. Выпуск облигаций яв- ляется одним из источников кредитования акционерного общества. Обли- гация – особый вид долгового обязательства, ценная бумага, по которой её владельцу гарантируется получение прибыли в виде фиксированного про- цента в течение определённого периода времени до момента её выкупа по номинальной стоимости акционерным обществом, выпустившим её, неза- висимо от прибыли и финансового состояния АО. В противном случае АО может быть объявлено неплатежеспособным. В последнее время в мировой практике получили распространение так называемые конвертируемые об- лигации, которые могут обмениваться на акции. Облигации так же, как и акции, могут быть именными и на предъявителя. Акционерное общество имеет право выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии обеспечения выпуск облига- ций допускается не ранее третьего года существования АО и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов обще- ства. Общество в установленном законодательством порядке должно вести реестр акционеров общества. Оно вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по разме- щенным акциям. Дивиденды выплачиваются деньгами или иным имущест- 207 вом из чистой прибыли общества за текущий год, по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества. Общество не имеет права принимать решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциям: - до полной оплаты всего уставного капитала общества; - до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответ- ствии со ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах»; - если на момент выплаты дивидендов оно отвечает признакам несо- стоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» или указанные признаки появятся у об- щества в результате выплаты дивидендов; - если стоимость чистых активов общества меньше его уставного ка- питала и резервного фонда, либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов. Акционерное общество несёт ответственность перед кредиторами не только на указанную величину уставного фонда, но и всем имуществом общества, на которое, по действующему законодательству может быть об- ращено взыскание. Имущество акционерного общества формируется за счет: - уставного капитала; - доходов, полученных от реализации продукции, работ, услуг, а так- же от других видов хозяйственной деятельности; - доходов от реализации ценных бумаг; - денежных средств и имущества, полученных из законных источни- ков; - кредитов и ссуд банков; - объектов интеллектуальной собственности, произведенных работни- ками АО, а также приобретенных иными, не запрещенными законом спо- собами. Имущество акционерного общества составляют основные фонды и оборотные средства, а также иные материальные и нематериальные ценно- сти и финансовые ресурсы, стоимость которых отражается в самостоя- тельном балансе АО. Акционеры осуществляют право владения, пользова- ния и распоряжения имуществом АО. Акционерное общество имеет право распоряжаться по своему усмотрению своим имуществом, в том числе продавать, передавать другим предприятиям возмездно и безвозмездно, списывать с баланса. Акционерное общество может владеть и пользоваться землей и иными природными ресурсами в установленном законодательст- вом порядке. Имущество АО может быть как большим, так и меньшим по сравне- нию с уставным капиталом. Законодательные нормы часто предусматри- вают необходимость превышения стоимости имущества над уставным ка- питалом (в противном случае может быть ограничено распределение при- были между акционерами). Если акционерное общество в данном году по- 208 несло финансовые убытки, что привело к уменьшению имущества по сравнению с уставным капиталом, то в следующем году общество должно использовать часть полученной прибыли для достижения указанного в ус- таве соотношения. Структура управления АО может быть двух или трехзвенной. Двух- звенная структура включает общее собрание акционеров и исполнитель- ный орган, при трёхзвенной структуре к ним добавляется наблюдательный совет. Высшим органом управления АО является общее собрание его акцио- неров. Число голосов у акционеров определяется количеством принадле- жащих им обыкновенных акций. К исключительной компетенции общего собрания относятся следующие вопросы: - определение стратегии и тактики деятельности АО; - изменение устава общества, в том числе изменение размера его ус- тавного капитала; - избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ре- визионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; - образование исполнительных органов общества и досрочное пре- кращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета); - утверждение годовых отчетов общества и распределение его прибы- лей и убытков; - принятие решения о дополнительных выпусках ценных бумаг АО; - создание дочерних предприятий, создание, реорганизация и ликви- дация филиалов и представительств, утверждение положений (уставов) о них, решение вопроса о вхождении АО в ассоциации и объединения и вы- хода из них; - вынесение решений о привлечении к материальной ответственности должностных лиц АО; - определение организационной структуры АО; - рассмотрение конфликтных ситуаций, возникших между руководи- телем АО и трудовым коллективом, принятие мер к их разрешению; - принятие решения о реорганизации и ликвидации Компании, назна- чение ликвидационной комиссии, утверждение ликвидационного баланса. Федеральный закон «Об акционерных обществах» значительно рас- ширил исключительную компетенцию общего собрания акционеров. Ука- занный орган вправе решать такие вопросы, как определение предельного размера объявленных акций, избрание членов ревизионной комиссии (ре- визора) общества и досрочное прекращение их полномочий, утверждение аудитора общества, принятие решения о неприменении преимущественно- го права акционера на приобретение акций общества и ценных бумаг, со- вершение крупных сделок (ст. 48). 209 Вопросы, отнесённые законом к исключительной компетенции обще- го собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение исполни- тельных органов общества. Обычно собрание созывается один раз в год. Однако по требованию определённого количества акционеров (в расчёт принимаются их голоса) может быть собрано внеочередное собрание (эта ситуация обязательно оговаривается в уставе). Правомочия собрания определяются действую- щим законодательством и уставом. Например, в Германии решение может быть принято, если на собрании присутствует даже один акционер, во Франции – 2% с правом голоса, в России, как правило, 50% акций с правом голоса. Наиболее важные вопросы принимаются на собрании не простым большинством голосов, а ¾ голосов, участвующих в собрании. Исполнительный орган общества – коллегиальный (правление, дирек- ция) и (или) единоличный (директор, генеральный директор) – осуществ- ляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен Совету директоров и общему собранию акционеров. В его компетенцию входит решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию высшего органа управления. По сути дела он решает важнейшие управлен- ческие задачи: заключение сделок, счетоводство, управление предпри- ятиями, мероприятия по финансированию и кредитованию, составление отчётов и т.п. В большинстве стран устанавливается минимальное число членов правления или же его численность ставится в зависимость от величины ус- тавного капитала. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). В обществе с числом участников более пятидесяти создается Совет директоров (наблюдательный совет), уставом которого должна быть опре- делена его исключительная компетенция. Наблюдательный совет, который подотчётен общему собранию акционеров, контролирует деятельность правления. В отдельных странах наблюдательный совет выполняет часть функций, возложенных на общее собрание. Член наблюдательного совета не может быть одновременно членом правления. Однако в любом случае его исключительная компетенция должна быть определена уставом. Устав АО может предусматривать определённые виды сделок, для совершения которых необходимо получить согласие наблюдательного совета. Пере- чень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции Совета дирек- торов (наблюдательного совета) акционерного общества определен в ст. 65 Федерального закона «Об акционерных обществах» (определение рыноч- ной стоимости имущества, рекомендации по размеру выплачиваемых чле- нам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и ком- пенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора и т.п.). На наблюдательный совет может быть возложено даже назначение членов правления, как это оговорено законодательством Германии. 210 Проверка финансовой деятельности АО осуществляется специальны- ми аудиторскими службами. Порядок проведения аудиторских проверок деятельности акционерного общества, определяется законом и уставом общества. Аудиторская проверка деятельности акционерного общества должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, сово- купная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов. В России также сохраняется практика, когда для контроля за финан- сово-хозяйственной деятельностью АО общее собрание в соответствии с уставом может выбрать из числа акционеров ревизионную комиссию. Про- верки осуществляются ревизионной комиссией по поручению общего соб- рания, по собственной инициативе или по требованию любого из акционе- ров, имеющих право голоса. Ревизионная комиссия представляет результаты проверок общему со- бранию акционеров. Ревизионная комиссия составляет заключение по го- довым отчетам и балансам. Без заключения ревизионной комиссии баланс АО утверждению общим собранием акционеров не подлежит. Прекращение деятельности акционерного общества происходит путем ее реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преоб- разования) или ликвидации. Реорганизация АО может быть осуществлена по решению общего со- брания акционеров. В случаях, установленных законом, реорганизация ак- ционерного общества в форме ее разделения или выделения из ее состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Если общее собрание акционеров не осуществит реорганизацию АО в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего АО и поручает ему осуществить реорганизацию предпри- ятия. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами АО. Внешний управляющий выступает от имени АО в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указан- ных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц. Акционерное общество считается реорганизованным за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государствен- ной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации акционерного общества в форме присоединения к ней другого юридического лица она считается реорганизованной с момен- та внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекра- щении деятельности присоединенного юридического лица. 211 При слиянии акционерного общества с другим юридическим лицом права и обязанности каждого из юридических лиц переходят к вновь воз- никшему предприятию. При присоединении акционерного общества к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности АО в соответствии с пе- редаточным актом и наоборот. При разделении АО ее права и обязанности переходят к вновь воз- никшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава АО одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованной АО в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании акционерного общества в другую организацион- но - правовую форму к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности АО в соответствии с передаточным актом. Акционер- ное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответст- венностью или в производственный кооператив. Ликвидация акционерного общества влечет прекращение его деятель- ности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к дру- гим лицам. АО ликвидируется по решению суда или по решению общего собрания акционеров. Ликвидация акционерного общества производится ликвидационной комиссией, назначенной общим собранием акционеров, а в случаях пре- кращения деятельности АО по решению государственного арбитража или суда - ликвидационной комиссией, назначаемой этими органами. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами АО. Ликвидационная комиссия оцени- вает наличное имущество АО, выявляет ее дебиторов и кредиторов и рас- считывается с ними, принимает меры к оплате долгов АО третьим лицам, составляет ликвидационный баланс и предоставляет его общему собранию акционеров. При ликвидации АО осуществляются расчеты с кредиторами. Акцио- нерное общество считается ликвидированным с момента внесения соот- ветствующей записи в государственный реестр. Начинающим предпринимателям, желающим создать акционерную компанию, необходимо учитывать, что привлечение средств индивидуаль- ных вкладчиков посредством организации открытых акционерных обществ дело не простое, требующее специальных знаний, навыков. Размещению акций должны предшествовать солидная, всесторонне продуманная рекла- ма, предоставляющая потенциальным акционерам убедительную инфор- мацию о направлениях, целях, сферах деятельности создаваемой компа- нии, её предполагаемой доходности. Положено публиковать проспект эмиссии акций. Но успех не гарантирован. Поэтому в малом бизнесе про- ще создавать общества с ограниченной ответственностью. |