Шибуков-Предпринимательство. А. А. Шибуков предпринимательство
 Скачать 2.61 Mb.
|
|
Глава 8. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ПРЕДПРИЯТИЯ Главное условие для начала предпринимательской деятельности, предъявляемое законом к любому предпринимателю, – государственная регистрация. Государственная регистрация юридических лиц – акт упол- номоченного органа исполнительной власти, осуществляемый посредст- вом внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганиза- ции и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридиче- ских лицах в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Государственная регистрация преследует цели: - осуществление государственного контроля за ведением хозяйствен- 221 ной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия опре- деленными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства; - проведение налогообложения; - получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики; - предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государ- ственным органам власти и органам местного самоуправления информа- ции о субъектах предпринимательской деятельности. Государственная регистрация должна основываться на принципах публичности, общеизвестности и достоверности внесенных в реестр сведе- ний. Принцип публичности проявляется в том, что реестр доступен каж- дому лицу, желающему ознакомиться с ним. В силу принципа общеизвест- ности любое лицо считается – на основании публикации данных реестра в официальных изданиях – осведомленным о внесении коммерческой орга- низации в реестр, что лишает его возможности ссылаться на незнание со- держащихся в реестре сведений. И, наконец, в силу принципа достоверно- сти действует презумпция правильности содержащихся в реестре записей, которая может быть опровергнута только в судебном порядке. Законодательство Российской Федерации о государственной регист- рации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Феде- рального закона «О государственной регистрации юридических лиц и ин- дивидуальных предпринимателей» № 129-Ф3 от 8 августа 2001 года и из- даваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Рос- сийской Федерации. Федеральный закон регулирует отношения, возни- кающие в связи государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их уч- редительные документы и при ведении государственного реестра юриди- ческих лиц. Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Кон- ституцией РФ, полномочия которого и порядок регистрации закреплены в Конституции РФ и Федеральном конституционном законе «О Правитель- стве Российской Федерации». Государственная регистрация юридических лиц осуществляется посредством внесения в государственный реестр све- дений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Федеральным зако- ном. Сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются от- крытыми и общедоступными для всеобщего ознакомления, за исключени- ем паспортных данных физических лиц и их идентификационных номеров налогоплательщиков. Законодательство РФ запрещает предпринимательскую деятельность без государственной регистрации. Незарегистрированный предпринима- тель, не может вступать ни в какие правоотношения. На практике встреча- ются факты, когда граждане и организации начинают заниматься предпри- 222 нимательством без государственной регистрации, оправдывая свои дейст- вия тяготами, связанными с процедурами ее прохождения. Поступать, та- ким образом, не следует ни при каких обстоятельствах. Если предприятие не зарегистрировано, то все сделки и договоры, заключенные организаци- ей, согласно российскому законодательству считаются недействительны- ми. В этом случае доходы, полученные незарегистрированными фирмами, взыскиваются через суд и направляются в местный бюджет. Помимо этого еще наступает административная и уголовная ответственности. Осуществ- ление предпринимательской деятельности без государственной регистра- ции в качестве индивидуального предпринимателя или без регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от 5 до 20 минимальных размеров оплаты труда (ч.1 ст. 14.1 Ко- АП РФ). Дела такого рода рассматривают судьи. Если же подобная дея- тельность причинила крупный ущерб гражданам, организациям или госу- дарству либо сопряжена с извлечением дохода в крупном размере, то на- ступает уголовная ответственность, предусмотренная ст. 171 УК РФ (до- ходом в крупных размерах признается доход, сумма которого превышает 200 минимальных размеров оплаты труда). Именно с момента государственной регистрации предприятие счита- ется созданным и приобретает статус юридического лица, то есть по рос- сийскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента, совершения которого возникает юридическое лицо. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собст- венности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособ- ленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответ- чиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету (ст. 48 ГК РФ). Из определения следует, что первым признаком юридического лица является организационное единство, то есть оно представляет собой орга- низацию, зарегистрированную в установленном законом порядке. Юриди- ческое лицо может быть создано одним гражданином (например, хозяйст- венное общество) или совместное с другими гражданами (производствен- ный кооператив). Поскольку по ГК РФ юридические лица могут отныне создаваться од- ним лицом, в том числе органом государственной власти или органом ме- стного самоуправления, постольку принцип организационного единства следует понимать как образование и государственную регистрацию субъ- екта гражданских правоотношений в особом порядке, а не только как соот- ветствующую устойчивую структуру юридического лица, образование ор- ганов, осуществляющих его функции. Вторым признаком юридического лица является наличие у него обо- собленного имущества. Титул, основание такого обладания, может быть 223 различным. В связи с участием в образовании имущества юридического лица в форме хозяйственного товарищества или общества, производствен- ного или потребительского кооператива его участники имеют обязательст- венные права. Учредители и акционеры акционерного общества теряют право собственности на имущество, вкладываемое в общество, приобретая акции. Собственником становится соответствующее акционерное общест- во. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе и дочерние общества, а также финансируемые собственником учреждения. Учредители (участ- ники) общественных и религиозных организаций (объединений), благотво- рительных и иных фондов, ассоциаций и союзов не имеют никаких иму- щественных прав. Обладание имуществом на том или ином титуле выражается в само- стоятельном балансе или смете. В том случае, когда два или более юриди- ческих лица владеют имуществом на праве общей долевой собственности, например по договору, о совместной деятельности, то оно отражается на отдельном балансе одного из них. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам обособленным имуществом. Третьим признаком юридического лица является его способность от своего имени приобретать и осуществлять права, нести обязанности. Оно имеет наименование, содержащее указание на его организационно- правовую форму (товарищество на вере, закрытое акционерное общество и т.п.). Наименования некоммерческих организаций, а также государствен- ных и муниципальных предприятий и (в предусмотренных законом случа- ях) других коммерческих организаций должны содержать указание на ха- рактер деятельности юридического лица (п. 1 ст. 54 ГК РФ). Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование, которое в случае ре- гистрации в установленном порядке принадлежит юридическому лицу на исключительном праве его пользования. Поскольку юридическое лицо обычно представляет собой определен- ным образом организованный коллектив людей, постольку приобретение прав и принятие на себя обязанности юридическое лицо осуществляет че- рез свои органы. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительным документами. Юридическое лицо вправе приобретать права и принимать на себя обязанности на основании доверенности, которую оно может выдать либо своим работникам, либо иным лицам, непосредственно не состоящими с ними в трудовом или ином правовом отношении. И, наконец, четвертый признак юридического лица состоит в том, что оно выступает истцом и ответчиком в суде. В Арбитражном процессу- альном кодексе Российской Федерации, введенном в действие с 1 июля 1995 г., предусматривается, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав и за- конных интересов предприятий, учреждений, организаций и граждан в 224 сфере предпринимательской или иной экономической деятельности. Ар- битражному суду подведомственны дела по экономическим спорам между юридическими лицами, гражданами, осуществляющими предпринима- тельскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус индивидуального предпринимателя. Порядку регистрации предприятия посвящена статья 51 ГК РФ. Госу- дарственная регистрация осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно дей- ствующего исполнительного органа: индивидуальных предпринимателей по месту постоянного жительства (прописки), юридических лиц - по месту нахождения организации. Требования к оформлению документов, представляемых в регистри- рующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объ- явленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Уполномоченным лицом (заявителем) могут являться следующие фи- зические лица: - руководитель постоянно действующего исполнительного органа ре- гистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без до- веренности действовать от имени этого юридического лица; - учредитель юридического лица при его создании; - руководитель юридического лица, выступающего учредителем реги- стрируемого юридического лица; - конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной ко- миссии при ликвидации юридического лица; - иное лицо, действующее на основании доверенности или иного пол- номочия, предусмотренного Федеральным законом, или актом специаль- ного уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления. Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные в соответст- вии с законодательством РФ, данные иного удостоверяющего личность до- кумента и идентификационный номер налогоплательщика. Подпись заяви- теля на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена. Датой представления документов при осуществлении государствен- ной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием переч- ня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. При поступлении в регистрирующий орган документов, направляе- мых по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении. 225 Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представ- ляемых при государственной регистрации документов. В соответствии с Федеральным законом о государственной регистра- ции субъектов предпринимательской деятельности регистрация предпри- ятий осуществляется при представлении: - подписанного заявителем заявления о государственной регистрации предприятия по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные до- кументы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно - правовой формы. Сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, дос- товерны. И при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их уч- реждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, скла- дочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистра- ции, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица; - решения о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ; - учредительных документов юридического лица; - выписки из реестра иностранных юридических лиц соответствую- щей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказа- тельство юридического статуса иностранного юридического лица – учре- дителя; - документа об уплате государственной пошлины. За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с за- конодательством о налогах и сборах. Конкретный размер ставки государ- ственной пошлины для отдельных плательщиков определяет местная ад- министрация при рассмотрении заявления о государственной регистрации. При этом предельный размер ставки не должен превышать установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда. Государственная пошлина уплачивается через учреждения банка либо иные учреждения, принимающие платежи от населения в уплату налогов и сборов. Регистрирующий орган не вправе требовать представления других до- кументов, кроме документов, установленных Федеральным законом. Нота- риальное удостоверение документов, представляемых при государствен- ной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных феде- ральными законами. Однако, как показывает практика, зачастую регистри- рующие органы требуют разного рода документы, не предусмотренные за- конодательством, – гарантийные письма, подтверждающие место нахож- дения юридического лица, и т. п., что неправомерно. 226 8.1. Учредительные документы Разработка учредительных документов является важным, определяю- щим этапом как в процессе создания предприятия (организации), так и в процессе его функционирования, поэтому законодательными актами уста- новлены определенные сведения, которые должны содержать учредитель- ные документы. Требования к учредительным документам юридического лица установлены ГК РФ и Федеральным законом о государственной реги- страции юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Учреди- тельные документы (особенно устав предприятия) представляют собой свод прав, обязанностей, условий функционирования предприятия, его трудового коллектива, конституирующих статус предприятия. В законодательных актах, регулирующих деятельность предприятий (организаций), установлены два основных учредительных документа, ко- торые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационно- правовой формы собственности: устав и учредительный договор. В ст. 52 ГК РФ установлено, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного дого- вора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав ут- верждается, его учредителями (участниками). Подготовке учредительных документов необходимо уделить самое пристальное внимание, поскольку именно они регулируют важнейшие ас- пекты деятельности негосударственных предприятий. Поэтому учредители заинтересованы в том, чтобы разработать их подробно, в развернутой форме, отражая, по возможности, все варианты ситуаций, возникающих при управлении фирмой (в том числе конфликтных, спорных), разделение прав владения, пользования, распоряжения имуществом фирмы учредите- лями, функций управления между собственниками и наемными менедже- рами. Таким образом, учредительные документы предприятия - не простая формальность, необходимая для регистрации, а проект будущего предпри- ятия. Подготовку учредительных документов желательно проводить с при- влечением квалифицированных специалистов (юристов), чтобы избежать несоответствия документов требованиям законодательства. Даже если ре- гистрация пройдет успешно, то неквалифицированно, неразумно состав- ленный устав и учредительный договор могут послужить причиной мно- жества неприятностей для предпринимателя. В итоге документы придется дорабатывать или перерабатывать. Какие же конкретно учредительные документы нужны для создания той или иной организационно-правовой формы предпринимательства? Коммерческие организации по критерию учредительных документов, не- обходимых для их образования, подразделяются на три группы. В первую группу входят хозяйственные товарищества. Для их создания достаточно одного документа – учредительного договора, который подпи- сывается всеми участниками товарищества (полными товарищами). Уча- 227 стники-вкладчики (коммандитисты) товарищества на вере учредительный договор не подписывают. В содержании учредительного договора полного товарищества и то- варищества на вере есть некоторые различия. Общее у обоих договоров то, что они должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников полных товариществ в складочном капитале, а так же размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Учредительный договор товариществ на вере кроме перечислен- ных содержит еще сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиком. Во вторую группу входят общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, для создания которых не- обходимо подготовить два документа: учредительный договор, который подписывается всеми его учредителями, и утвержденный ими же устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. С 1 июля 2009 года учредительные договоры обществ с ог- раниченной ответственностью утрачивают силу учредительных докумен- тов (статья 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ). Учредительные документы общества с ограниченной и дополнитель- ной ответственностью должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере уставного капитала общества; размере долей каждого из участников; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по ко- торым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Особенность общества с дополнительной ответственностью заключа- ется в том, что его участники солидарно несут субсидиарную ответствен- ность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их имущества. В учредительных документах общества и определяется размер этой ответственности. В третью группу коммерческих организаций входят акционерные общества, производственные кооперативы, государственные и муници- пальные предприятия. У них основной учредительный документ – устав. Устав акционерного общества утверждается его учредителями и должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные на- именования общества; место нахождения общества; тип общества (откры- тое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обык- новенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структура и компе- 228 тенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том чис- ле перечень вопросов, решение по которым принимается органами управ- ления общества квалифицированным большинством голосов или едино- гласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные поло- жения, предусмотренные Федеральным законом «Об акционерных обще- ствах». Уставом могут быть, например, установлены ограничения количе- ства акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номиналь- ной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Учредители акционерного общества заключают между собой пись- менный договор о создании общества, являющийся разновидностью дого- вора о совместной деятельности (ст. 1041 ГК РФ). Он определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежа- щих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании об- щества не является учредительным документом общества. Устав производственного кооператива, утверждаемый общим собра- нием его членов, должен содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере паевых взносов членов кооператива; составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответствен- ности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; характере порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их от- ветственности за нарушение обязательства по личному трудовому уча- стию; порядке распределения прибыли и убытков кооператива; размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооперати- ва; составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым при- нимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Устав унитарного предприятия утверждается уполномоченными на то государственным органом или органом местного самоуправления. Эти ус- тавы должны содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, сведения о предмете, целях и видах деятельности предприятия, сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника иму- щества унитарного предприятия; наименование органа унитарного пред- приятия (руководитель, директор, генеральный директор); порядок назна- чения на должность руководителя унитарного предприятия, а также поря- док заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в со- ответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; перечень фондов, соз- даваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов и др. Устав казенного предприятия, кроме то- го, должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия. (Подробнее см. ст. 9 Федерального закона 229 «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».) Учредительный договор – это письменный документ, свидетельст- вующий о волеизъявлении физических или юридических лиц по образова- нию, учреждению новой организационно-правовой структуры для реали- зации какой-либо конкретной предпринимательской деятельности. Учредительный договор заключается учредителями юридического лица. В нем они обязуются создать юридическое лицо, определяют поря- док совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему сво- его имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учреди- телей (участников) из его состава. Учредителями считаются физические и (или) юридические лица, соз- дающие предприятие. Учредителями предприятия в зависимости от формы собственности могут быть: - государственные органы или органы местного самоуправления - при создании (учреждении) государственного или муниципального унитарного предприятия; - дееспособные граждане (физические лица), индивидуальные пред- приниматели - при создании хозяйственных товариществ и обществ; - индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организа- ции - при создании хозяйственных товариществ и обществ; - юридические лица (коммерческие организации) - при формировании сложных объединений предприятий и организаций (концернов, холдинг- компаний, консорциумов и др.); - хозяйственные общества, государственные и муниципальные пред- приятия – при создании дочерних обществ и предприятий; - иностранные граждане и юридические лица и российские граждане и юридические лица - при создании совместных предприятий (предприятий с иностранными инвестициями); - добровольные объединения граждан на основе их членства для со- вместной производственной или иной хозяйственной деятельности, на их личном, трудовом и ином участии, и объединении имущественных паевых взносов - при учреждении производственных кооперативов; - фонды – при создании хозяйственных обществ для осуществления предпринимательской деятельности. Фонды имеют право участвовать в деятельности хозяйственных обществ. В соответствии с гражданским законодательством отдельные катего- рии дееспособных граждан не имеют права заниматься предприниматель- ской деятельностью. Так, должностным лицам органов государственной власти и государственного управления запрещается: заниматься самостоя- тельной предпринимательской деятельностью; иметь в собственности предприятия; самостоятельно или через представителей голосовать по- средством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества и общества; за- 230 нимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта. Не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью военнослу- жащие, работники силовых министерств и служб, например, работники милиции, работники налоговых органов и органов налоговой полиции и другие категории граждан. Количество учредителей (участников) создаваемого (учреждаемого) предприятия (организации) законодательными актами не ограничивается, кроме закрытого акционерного общества. В Законе РФ об акционерных обществах предел численности учредителей закрытого акционерного общества установлен в количестве пятидесяти человек. Число учредителей открытого акционерного общества ГК РФ предельно не ограничено. Ак- ционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из од- ного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Данные об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистри- рованы и опубликованы для всеобщего сведения. ГК РФ установлено, что число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акцио- нерных обществах. В противном случае, оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого года - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до уста- новленного законом предела (ст. 97 ГК РФ). Количество участников полного товарищества ГК РФ не ограничено, однако оно ликвидируется, когда в полном товариществе остается единст- венный участник, который вправе в течение шести месяцев с момента, ко- гда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном первой частью ГК РФ. Товарищество на вере может быть создано при участии неограничен- ного числа полных товарищей и вкладчиков. Оно сохраняется, если в това- риществе на вере остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик (ст.86 ГК РФ). Следовательно, товарищество на вере (комман- дитное товарищество) может учреждаться, если в его создании принимает участие один полный товарищ и один вкладчик. Однако такое товарищест- во будет неустойчивым, так как при выбытии всех вкладчиков товарище- ство на вере ликвидируется, однако полные товарищи - участники комман- дитного товарищества - вправе вместо ликвидации преобразовать товари- щество на вере в полное товарищество. Число работников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах с огра- ниченной ответственностью. В противном случае оно должно быть преоб- разовано в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока подлежит ликвидации, если число его участников не умень- шится до установленного законом предела. Общество с ограниченной от- ветственностью не может иметь в качестве единственного участника дру- 231 гое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст.88 ГК РФ). Как правило, число учредителей такого общества должно быть не менее трех. Законодательством установлено, что число членов производственного кооператива не должно быть менее пяти (ст.108 ГК РФ). Производствен- ный кооператив по единогласному решению его членов может преобразо- вываться в хозяйственное товарищество или общество. Учредительный договор о создании предприятия имеет установлен- ную форму и определяет механизм управления фирмой, отношения между учредителями. Существенным условием учредительного договора является единогласное определение общей цели и порядка ее достижения, в частно- сти ведения общих дел и распределения результатов совместной деятель- ности между участниками договора. Ведение общих дел и распределение результатов совместной деятельности между участниками договора осу- ществляется по общему согласию всех участников, если договором не пре- дусмотрено, что решение по делам предприятия принимается большинст- вом голосов. К учредительному договору юридического лица предъявляются те же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он заключа- ется в простой письменной форме путем составления единого документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заключения, срок дей- ствия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя юридического лица-учредителя должна быть скре- плена печатью этого юридического лица. Учредительный договор должен и иметь следующие разделы: - учредительный (уставный) капитал. В нем определяются все опера- ции с этим капиталом на все случаи жизни предприятия - от его рождения до возможной ликвидации. Такие подробности необходимы при возмож- ных имущественных спорах, которые могут возникнуть у участников в различных ситуациях предпринимательской деятельности. Денежные или иные имущественные взносы участников договора, а так же имущество, созданное или приобретенное в результате их совместной деятельности, являются общей долевой собственностью участников предприятия. Поль- зование общим имуществом участников осуществляется по общему согла- сию, а при не достижении согласия – в порядке, установленном судом; - распределение прибыли. Здесь закладывается финансовая система распределения доходов при любых реальных ситуациях. Распределение прибыли, убытков и других результатов совместной деятельности между его участниками осуществляется по соглашению между участниками дого- вора в ходе его исполнения; - права и обязанности участников и их ответственность. Главной осо- бенностью этого договора является то, что права и обязанности сторон не противостоят друг другу, как в двусторонних договорах, когда на одной стороне - права, а на другой - противостоящая им обязанность. Они как бы нераздельны между участниками договора и подчинены общей цели - со- вместной деятельности. Обязанности каждого участника по содержанию 232 общего имущества неразрывно слиты с правом каждого другого участника и подчинены общей цели договора; - переход доли в уставном капитале к другому лицу. Здесь утвержда- ется порядок перераспределения капитала между участниками или их на- следниками (правопреемниками); - выход участника из предприятия (порядок и причины); - разрешение споров - здесь указываются те ситуации, которые долж- ны решаться в судебном или административном порядке; - конфиденциальность – определяется информация, которая не должна быть достоянием посторонних предприятию лиц; - форс-мажорные обстоятельства и их экономические последствия для предприятия; - вступление в силу, срок действия и прекращение настоящего дого- вора. После изложения всех указанных выше разделов договор должен быть подписан всеми участниками предприятия с определением их юридиче- ских адресов. Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус ор- ганизации. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. Устав вступает в силу с момента его регистрации в государственных органах. Изменение и прекращение действия этих документов производится по решению общего собрания в связи с реорганизацией или ликвидацией. В Положении о государственной регистрации субъектов предприни- мательской деятельности установлено, что устав должен в обязательном порядке содержать следующие сведения: Полное наименование юридического лица. Коммерческие организации должны иметь фирменные наименования. Обязательные составляющие их наименований определяются законодательством. Предприятие, как юриди- ческое лицо, должно иметь свое фирменное наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму, которое устанавливает- ся в учредительных документах, включается в единый Государственный реестр юридических лиц. Фирменное наименование предприятия, как коммерческой организации, после государственной регистрации приобре- тает статус нематериального актива. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товари- щество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слов «полное товарищество». Фирмен- ное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слов «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фир- 233 менное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, та- кой вкладчик становится полным товарищем. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наимено- вание общества и слова «с ограниченной ответственностью», а фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно со- держать наименование общества и слова «с дополнительной ответственно- стью». Фирменное наименование акционерного общества должно содер- жать его наименование и указание на то, что оно является акционерным. В Федеральном законе об акционерных обществах указано, что общество должно иметь свое фирменное наименование, которое содержит указание на его организационно-правовую форму (закрытое или открытое). АО вправе иметь полное и сокращенное наименования на русском языке, на иностранных языках и языках народов РФ. При отработке формулировки наименования коммерческой организа- ции полезными могут оказаться следующие три положения. Во-первых, надо стараться в наименование включить момент рекламы с тем, чтобы оно было эстетичным, звучным, легко запоминающимся и в кратчайшем словосочетании передавало суть предпринимательской деятельности дан- ной организации. Во-вторых, наименование должно быть оригинальным, не повторять уже кем-то придуманное, освоенное и ставшее объектом ин- теллектуальной собственности. Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установлен- ном порядке, имеет исключительное право на его использование. Лицо, неправомерно использующее уже зарегистрированное фирменное назва- ние, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. В- третьих, Верховный Совет РФ 14 февраля 1992 т. принял постановление «О порядке использования наименования «Россия», «Российская Федера- ция» и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях ор- ганизаций и других структур». Им установлено, что до принятия и введе- ния в действие закона о государственной символике наименования «Рос- сия», «Российская Федерация» и образованные на их основе слова и слово- сочетания в названиях государственных и негосударственных предпри- ятий, учреждений, организаций и других структур используются только с согласия Правительства РФ. Место нахождения юридического лица. Организация должна иметь юридический адрес. По общему правилу он определяется местом государ- ственной регистрации организации – юридического лица (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государствен- ной регистрации юридических лиц» уточнил эту норму, установив, что го- сударственная регистрация проводится по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае от- сутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеюще- го право действовать от имени юридического лица без доверенности. 234 Однако практика показывает, что малые фирмы достаточно длитель- ное время испытывают затруднения в части выполнения этого условия. Аренда и, тем более, приобретение помещений в собственность требуют солидного капитала. Поэтому, в ряде мест, в том числе и в Москве, допу- щены послабления, в частности, субъектам малого; предпринимательства. Они могут быть зарегистрированы по домашнему адресу гражданина – од- ного из учредителей юридического лица или индивидуального предпри- нимателя. Само собой разумеется, подобное жилое помещение не может использоваться для производственной деятельности, кроме определенных (чистых, «тихих») форм надомного труда. Цели и виды деятельности. В качестве цели указывается получение прибыли, так как это коммерческая организация, а виды деятельности пе- речисляются конкретно. В уставе предприятия должен быть определен полный перечень видов деятельности. Только этими видами оно вправе будет заниматься. При этом рекомендуется объявить (зарезервировать) и другие виды деятельности, не запрещенные Федеральным законодательст- вом – это позволяет в дальнейшем при появлении у фирмы новых видов работ не проходить перерегистрации. Основное право каждого предпринимателя – свободно осуществлять любую, не запрещенную хозяйственную деятельность и принимать любые решения, не противоречащие законодательству. При таком методе право- вого регулирования применяется правило «дозволено все, что не запреще- но». При таком методе правового регулирования, называемого методом общих дозволений, самостоятельность предпринимателей ограничивается лишь двумя моментами – отнесением решения тех или иных вопросов к компетенции органов власти и управления и наличием в законодательстве запретов. Причем гражданские права предпринимателя могут быть огра- ничены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных инте- ресов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государст- ва. Так, например, законодательством предусмотрены виды деятельности, разрешенные исключительно государственным предприятиям (производ- ство оружия, боеприпасов, наркотических, сильнодействующих и ядови- тых веществ; посев, возделывание и сбыт культур, содержащих наркотиче- ские и ядовитые вещества; переработка руд драгоценных металлов, радио- активных и редкоземельных элементов; производство табачных изделий и пр.). Кроме того, отдельными видами деятельности, перечень которых оп- ределяется законом, предприниматели могут заниматься только по специ- альным лицензиям (страховая, биржевая, банковская, строительная дея- тельность; экспорт и импорт отдельных товаров; деятельность в качестве инвестиционной компании, инвестиционного фонда, инвестиционного консультанта, финансового брокера; розничная торговля акцизными това- рами и пр.). Лицензируемые виды деятельности и порядок выдачи лицен- зий определяются специальными нормативными актами. 235 Правовое положение. Здесь указываются вид баланса (самостоятель- ный) и рабочий язык общества (обычно русский), а также некоторые виды обязательств по отношению к государству и своим участникам. Среди ос- новных обязанностей предпринимателей можно выделить следующие: - полностью рассчитываться со всеми работниками независимо от фи- нансового состояния на уровне не ниже минимальных размеров оплаты труда, установленных законодательными актами; - осуществлять социальные, медицинские и иные виды обязательного страхования граждан, работающих по найму, обеспечивать им условия для трудовой деятельности в соответствии с законодательством, коллективны- ми и индивидуальными договорами; - исправно платить предусмотренные законодательством налоги и осуществлять отчисления во внебюджетные фонды (пенсионный, социаль- ного страхования, обязательного медицинского страхования и др.). Согласно законодательству РФ предприниматель несет ответствен- ность за: - неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательств по догово- рам; - нарушение прав собственности других субъектов предприниматель- ской деятельности; - загрязнение окружающей среды; - несоблюдение безопасных условий труда; - продажу недоброкачественной продукции; - нарушение антимонопольного законодательства и др. Затем полезно указать тип ведения учета, определить финансовый год и время проведения общего собрания участников. Еще одно важнейшее право предпринимателя - право на судебную защиту в случае неправомер- ных действий государственных органов, общественных и иных организа- ций, а также других предпринимателей. Уставный фонд определяет размер уставного капитала и долей его участников, состав, сроки и порядок внесения этих долей участниками и ответственность за нарушения обязанностей по внесению вкладов. Одни юридические лица имеют уставный капитал (общества с огра- ниченной и дополнительной ответственностью, акционерные общества), другие – уставный фонд (государственные и муниципальные унитарные предприятия), третьи – складочный капитал (полные товарищества и това- рищества на вере), четвертые - паевые взносы (производственные и потре- бительские кооперативы). Уставный капитал обществ с ограниченной и дополнительной ответ- ственностью разделен на доли, размер которых устанавливается учреди- тельными документами, а уставный капитал акционерных обществ - на оп- ределенное число акций. Имущество, находящееся в собственности произ- водственных кооперативов, делится на паи его членов в соответствии с ус- тавом кооператива. Имущество государственных и муниципальных уни- тарных предприятий является неделимым и не может быть распределено 236 по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Уставный капитал занимает особое положение среди всех прочих фондов организации. В момент создания организаций – это их стартовый капитал, одно из важных условий ведения предпринимательской деятель- ности и гарантия права на осуществление таковой. Размер уставного капитала (фонда) предприятия (организации) при его создании (учреждении) регулируется ГК РФ, законами об отдельных организационно-правовых формах участия гражданского оборота. В соответствии с Федеральным законом об акционерных обществах минимальный уставный капитал открытого акционерного общества дол- жен составлять не менее 1000-кратной, а закрытого общества – не менее 100- кратной суммы минимального размера оплаты труда. Если по оконча- нии второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, обще- ство подлежит ликвидации. У обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, со- гласно упоминавшемуся выше Федеральному закону о них, уставный ка- питал не может быть менее 100 минимальных размеров оплаты труда. В соответствии с Федеральным законом «О государственных и муниципаль- ных предприятиях» уставным фондом государственного или муниципаль- ного предприятия определяется минимальный размер имущества, гаранти- рующего интересы кредиторов такого предприятия. Размер уставного фон- да государственного предприятия должен составлять не менее чем 5000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным зако- ном на дату государственной регистрации государственного предприятия, а муниципального предприятия – не менее чем 1000 минимальных разме- ров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государ- ственной регистрации муниципального предприятия. В казенном предпри- ятии уставный фонд не формируется. Хозяйственные товарищества и общества в процессе учреждения формируют уставный (складочный) капитал, вкладом в который могут быть деньги, ценные бумаги, вещи или имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку. Так, участник полного товарищества обязан внести не менее полови- ны своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его реги- страции. Остальная часть должна быть внесена участниками полного това- рищества в сроки, установленные учредительным договором. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (ООО) составляется из стоимости вкладов его участников, он определяет мини- мальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов обще- ства. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью. 237 На момент регистрации общества уставный капитал должен быть оп- лачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплачен- ной часть уставного капитала общества должна быть оплачена его участ- никами в течение первого года деятельности общества. В соответствии с законодательством (ст. 99 ГК РФ) уставный капитал акционерного общества (АО) состоит из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Он не должен быть менее размера, установ- ленного законом об АО. С 1 июля 2002 года вступил в силу Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об ак- ционерных обществах», где отменена норма закона, требующая обязатель- ного взноса 50% от заявленного уставного капитала на момент государст- венной регистрации. По новому закону уставный капитал должен быть оп- лачен в течение трех месяцев с момента государственной регистрации. Уставный капитал время от времени может увеличиваться или уменьшаться (но не ниже законодательно установленного минимума). Уменьшение уставного капитала допускается после уведомления всех кре- диторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или испол- нения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Уставный капитал общества может быть увеличен после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Увеличение обычно осуществ- ляется путем присоединения к уставному капиталу чистой прибыли орга- низации. Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение ус- тавного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше разме- ра, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда. Порядок распределения прибыли и образования фондов предприятия. В уставе должны быть указаны основные принципы распределения чистой прибыли организации, остающейся после уплаты налогов. В этом разделе указываются цели, и порядок использования прибыли, что также немало- важно в реальной деятельности предприятия и требует определенности. Нередко в уставах встречаются записи, что это распределение осуществля- ется в соответствии с действующим законодательством. Столь неопреде- ленных правил вносить в устав не надо, а следует установить четкие кри- терии того и другого. В частности, при распределении прибыли целесооб- разно руководствоваться одновременно двумя показателями: доля, пай или иной объем имущества, приходящийся на учредителя (участника) пред- принимательской организации в общей массе ее имущества; коэффициент трудового участия в предпринимательской организации тех организацион- но-правовых форм, которые предполагают личное трудовое участие в предпринимательской деятельности их учредителей (участников). 238 Прибыль также может распределяться свободно по решению участни- ков после ее получения или быть заранее предназначена на цели развития, формирования и распределения финансовых фондов. В числе последних, важнейшее место принадлежит уставному фонду. Уставный фонд (капи- тал) не является единственным финансовым фондом компании, фирмы. Фонды подразделяются на две группы. Первая группа объединяет те фон- ды, наличие которых является обязательным для предпринимательских ор- ганизаций определенных организационно-правовых форм. Например, фе- деральные законы «О сельскохозяйственной кооперации», от 7 августа 2001 г. № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» и от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» к таковым отнесли резервный фонд. Обязан- ность формирования этого фонда непременно подлежит включению в ус- тавы соответствующих кооперативов и унитарных предприятий. Резерв- ный фонд образуется за счет отчислений от прибыли в размере, опреде- ленном уставом, но не менее 15% его уставного капитала. Ежегодно в ре- зервный фонд должно отчисляться не менее 5% чистой прибыли до тех пор, пока он не достигнет установленного уставом размера. Резервный фонд создается хозяйствующими субъектами на случай прекращения их деятельности для покрытия кредиторской задолженности. Образование ре- зервного фонда является обязательным для акционерного общества, коо- ператива, предприятия с иностранными инвестициями. Резервный фонд предприятия в узком смысле слова предназначен для покрытия его убыт- ков, а в акционерных обществах также для погашения облигаций общест- ва, выкупа их акций в случае отсутствия иных средств. В широком смысле слова резервный фонд предприятия должен использоваться, в соответствии с мировой практикой, в двух направлениях: - при недостатке оборотных средств он направляется на формирова- ние производственных запасов, незавершенного производства и готовой продукции; - при достаточности оборотных средств он направляется в кратко- срочные финансовые вложения. Вторая группа – инициативные фонды. Образовывать их или нет, ре- шают те, кто создает предпринимательскую организацию. Практика дейст- вующих предпринимательских структур свидетельствует о том, что созда- телям стоит обсудить вопрос о целесообразности образования таких фон- дов, как амортизационный, расширенного воспроизводства (инвестиций), страховой, материального поощрения, научно-технического прогресса (инноваций), пожертвований. Состав и компетенция органов управления и порядок принятия реше- ний. Важность этого раздела определяется тем, что от управления в ре- шающей степени зависят конечные результаты деятельности хозяйствую- щего субъекта. Структуру управления учредители определяют и фиксиру- ют в уставе самостоятельно. Именно через свои органы управления пред- 239 принимательская организация приобретает гражданские права и принима- ет на себя гражданские обязанности. Порядок назначения или избрания ор- ганов управления устанавливается законом и учредительными документа- ми. При разработке устава организации выделяются специальные разде- лы, в которых приводится характеристика системы управления фирмой. Для различных организационно-правовых форм используются свои, спе- цифические схемы организации управления, хотя не исключено и наличие в них общих управленческих органов, сходство функций и т.д., в то же время, даже для организаций одной правовой формы (например, общество с ограниченной ответственностью), системы управления могут различать- ся. Система органов управления акционерных обществ включает общее собрание акционеров (высший орган управления), наблюдательный совет, Совет директоров (высший орган в промежутках между общими собра- ниями), Правление общества, ревизионную комиссию. В обществах с ог- раниченной ответственностью управление осуществляется Общим собра- нием участников и Советом директоров. В небольших акционерных обще- ствах может быть достаточно только общего собрания и совета директо- ров, а в товариществах – общего собрания и одного директора. В частном предприятии сам владелец определяет, каков его высший орган управле- ния, какова компетенция, функции, взаимоотношения с собственником этого органа и т.п. Все это подробно формулируется в уставе. Само управление надо строить на демократических началах, преду- сматривать, возможно, более широкое участие учредителей (участников) и других заинтересованных лиц в делах предпринимательской организации. «Демократический минимум» в управлении предпринимательскими орга- низациями отдельных организационно-правовых форм установлен в Граж- данском кодексе РФ, других федеральных законах. Его и необходимо «привязать», уточнить применительно к конкретным условиям создавае- мой организации. При этом целесообразно обратить внимание на следую- щие положения: - главенствующая роль здесь принадлежит высшему органу управле- ния юридического лица - общему собранию его учредителей (участников). Законодательством установлены важные правовые гарантии прав послед- них на участие в управлении. В каждом федеральном законе, посвященном конкретной организационно-правовой форме юридических лиц, содержат- ся специальные главы или статьи об общих собраниях. В них включены императивные нормы с перечислением вопросов – десятка и более, отне- сенных к компетенции общего собрания. Их и надлежит перенести в устав соответствующего юридического лица. Так, ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» установила, что компетенция общего со- брания участников общества определяется уставом общества в соответст- вии с этим Федеральным законом. 240 Кстати, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» закреп- лены правила, более точно разграничивающие компетенцию органов управления общества: вопросы, отнесенные к компетенции общего собра- ния акционеров, не могут решаться исполнительным органом общества; общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопро- сам, не отнесенным к его компетенции; - должен быть решен вопрос о составе, статусе и компетенции лиц, наделяемых управленческими функциями, т. е. тех, кто в создаваемой ор- ганизации будет выполнять организационно-распорядительные или адми- нистративно-хозяйственные обязанности. Лица, которые в силу закона или учредительных документов высту- пают от имени предпринимательской организации в рыночных, или иных отношениях, являются субъектами гражданско-правовой ответственности. Они должны действовать в интересах представляемой организации добро- совестно и разумно. В случае причинения таким лицом убытков предпри- нимательской организации оно обязано по требованию ее учредителей (участников) возместить их. И надо, чтобы в уставе совершенно недву- смысленно было зафиксировано, какие лица выполняют организационно - распорядительные и административно-хозяйственные обязанности в пред- принимательской организации и выступают от ее имени. В особой тщательности нуждается проработка статуса руководителя, от которого в первую очередь зависят успехи или провалы в предпринима- тельстве. На современном этапе экономических реформ особенно актуаль- но через посредство уставов обеспечить повышение ответственности руко- водителей за принимаемые управленческие решения, сохранность и эф- фективное использование имущества предпринимательской организации, финансово – хозяйственные результаты ее деятельности. Ошибку допус- кают те учредители, которые никак не ограничивают полномочия руково- дителя, тем самым, позволяя ему выступать от имени создаваемой органи- зации по всем вопросам предпринимательской деятельности; - в устав надлежит также включить нормы (правила) о порядке приня- тия решений коллективными органами, например, выделить решения, для принятия которых требуется единогласное волеизъявление, квалифициро- ванное или простое большинство голосов. Эти нормы также в большей или меньшей мере находят отражение в соответствующих федеральных зако- нах. Однако не всегда такие нормы бывают достаточно ясными и полными, что подчас влечет неадекватное их толкование; - следует решить вопрос об участии в управлении предприниматель- ской организацией работников, т. е. граждан, которые работают в ней на основании трудовых договоров. ТК РФ участие работников, их представи- телей в управлении организацией отнес к основным принципам правового регулирования трудовых отношений, расценил в качестве одной из форм социального партнерства. В уставе общие нормы ТК РФ необходимо с учетом особенностей создаваемой предпринимательской организации на- 241 полнить конкретным содержанием, обеспечивающим реальное участие ра- ботников в управлении ею. На ужесточение ответственности предпринимателей за нарушение за- конов о труде и об охране труда прямо направлен ряд статей Кодекса РФ об административных правонарушениях. За чинение препятствий заклю- чению и исполнению соглашений, коллективного договора и т. п. на долж- ностное лицо – работодателя и лицо, его представляющее, предусмотрено наложение административного штрафа в зависимости от конкретного со- става правонарушения; - в уставе надлежит отобразить два аспекта контроля за деятельно- стью предпринимательской организации. Первый – внутренний контроль. Его проведение возлагается на ревизионную комиссию или иное лицо. Правительство РФ, постановлением от 8 января 2003г. № 6 установило, что правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководи- телями организаций в течение одного месяца. Для создаваемых организа- ций – со дня их государственной регистрации в установленном порядке, а для иных организаций – со дня вступления в силу указанного постановле- ния. Второй аспект – внешний контроль. В уставе полезно определить ме- ханизм осуществления периодических аудиторских проверок. При разра- ботке этого раздела следует ознакомиться с Федеральным законом от 7 ав- густа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности», регулирующим проведение независимой проверки бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринима- телей. Выбор конкретного аудитора и оплату оказываемых им услуг осуще- ствляет на коммерческой основе сам хозяйствующий субъект, в рамках гражданско-правового договора. В уставе обязательно указываются филиалы и представительства. Общее у них то, что они являются обособленными подразделениями пред- принимательской организации, расположенными вне места ее нахождения; наделяются имуществом создавшей их предпринимательской организаци- ей и действуют на основании утвержденных ею положений; их руководи- тели назначаются предпринимательской организацией и действуют на ос- новании ее доверенности. В функции представительства входит представ- ление интересов предпринимательской организации и защита ее интересов. Филиал же осуществляет все функции предпринимательской организации или их часть, в том числе функций представительства. Реорганизация и ликвидация предпринимательской организации. Пре- кращение деятельности данного предприятия может быть осуществлено в форме его реорганизации и ликвидации. Под реорганизацией предприятия понимается слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразова- ние. Реорганизация предприятия, как юридического лица, осуществляется в соответствии с ГК РФ, законов об отдельных видах юридических лиц. 242 Реорганизация предприятия влечет переход всех прав и обязанностей, принадлежащих предприятию к его правопреемникам. Гражданским кодексом определены основания обязательного преоб- разования юридического лица в другую организационно-правовую форму (в противном случае оно в течение определенного периода времени под- лежит ликвидации). Под ликвидацией предприятия, как юридического лица, понимается прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п.1 ст.61 ГК РФ). Деятельность предприятия прекращается: - в случаях систематического или грубого нарушения им законода- тельства на основе решения арбитражного суда или суда, в порядке, уста- новленном действующим законодательством; - по решению общего собрания собственников. Ликвидация предприятия производится назначенной общим собрани- ем участников ликвидационной комиссией, а в случаях прекращения дея- тельности предприятия по решению арбитражного суда или суда ликвида- ционной комиссией, назначаемой этими органами. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами предприятия. Ликвидационная комис- сия оценивает имущество предприятия, выявляет его дебиторов и кредито- ров и рассчитывается с ними, принимает меры к оплате долгов предпри- ятия третьим лицам, а также его собственникам, составляет ликвидацион- ный баланс, предоставляет его высшему органу предприятия. Имеющиеся у предприятия денежные средства, включая выручку от распродажи его имущества после ликвидации, после расчетов с бюджетом, по оплате труда работников предприятия, кредиторами распределяются ликвидационной комиссией между собственниками предприятия пропор- ционально размеру внесенного ими вклада в уставный фонд предприятия. Документы по учету личного состава ликвидируемого предприятия сдаются на государственное хранение. |