МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
 Скачать 0.95 Mb.
|
Билет №72. Обеспечительные меры в МКАА) Понятие Обеспечительные меры можно определить как способ правовой защиты, целью которого является гарантия прав сторон спора в арбитражном разбирательстве до вынесения окончательного арбитражного решения. Б) Характерные черты Существенные признаки обеспечительных мер: 1) принятие обеспечительных мер предполагает наличие спора, окончательное разрешение которого уже испрашивается или будет испрошено в будущем у того же или у иного юрисдикционного института (арбитража или государственного суда); 2) обеспечительные меры представляют собой временный, предварительный по своей природе способ правовой защиты. Они необходимы лишь в течение определенного периода времени, максимум до вынесения окончательного решения; 3) любая обеспечительная мера может быть пересмотрена, изменена или отменена до момента окончательного разрешения спора, если того потребуют обстоятельства дела или ход арбитражного (судебного) разбирательства. Окончательное решение арбитража (суда) должно учитывать все принятые ранее временные меры; 4) обеспечительные меры не могут иметь преюдициального значения по отношению к окончательному решению. Никакие выводы о праве или о факте, сделанные при принятии обеспечительной меры, не предрешают окончательного разрешения спора по существу; 5) обеспечительные меры, как правило, принимаются при безотлагательной необходимости защиты права, существовании угрозы его умаления в течение процесса рассмотрения спора, до момента вынесения окончательного решения; 6) при определенных обстоятельствах обеспечительные меры могут быть приняты ex parte (т. е. по ходатайству одной стороны, без уведомления другой и заслушивания ее мнения). Вместе с тем, исходя из требований надлежащей правовой процедуры, после вынесения такого решения должно быть вынесено решение о принятой обеспечительной мере inter partes (т. е. на основе заслушивания обеих сторон). Дополнительные характерные черты обеспечительных мер, принимаемых МКА: обеспечительные меры, принятые арбитражем, в отличие от обеспечительных мер, принимаемых судом, не обладают сами по себе исполнительной силой. Это связано с тем, что арбитраж не наделен публично-властными полномочиями, а точнее, правом решать вопрос о возможности применения силы в конкретной ситуации (иное означало бы анархию); обеспечительные меры, принятые арбитражем, обязательны только для сторон спора, связанных арбитражным соглашением, но не для третьих лиц. Тем не менее они могут затрагивать интересы третьих лиц, в распоряжении которых, например, находятся денежные средства или другие активы одной из сторон спора, поскольку такие третьи лица могут быть обязаны предпринять определенные действия в отношении данного имущества на основании соответствующего распоряжения, адресованного стороне спора. В) Категории обеспечительных мер: Согласно п. 2 ст. 17 новой редакции Типового закона ЮНСИТРАЛ выделяется четыре категории обеспечительных мер: Меры, направленные на поддержание или восстановление status quo ante, существовавшего до разрешения спора Примерами таких мер могут быть приказы о принятии надлежащих мер во избежание утраты какого-либо права (например, об уплате сборов, необходимых для продления срока действия права на интеллектуальную собственность); приказы, касающиеся очистки загрязненной площадки. Меры, принимаемые с целью предупреждения нынешнего или неизбежного ущерба или ущерба самому арбитражу (включая распоряжение арбитражного суда о том, чтобы та или иная сторона воздерживалась от действий, которые могут причинить такой ущерб) К таким мерам относятся приказы продолжать осуществление контракта на период проведения арбитражного разбирательства; приказы о сохранении товаров (например, о принятии конкретных мер по обеспечению сохранности, о продаже скоропортящихся товаров или о назначении распорядителя активов). Меры, нацеленные на сохранение активов, за счет которых может быть исполнено последующее арбитражное решение Это такие меры, как наложение ареста на активы, или аналогичные меры, направленные на сохранение активов в пределах юрисдикции, в рамках которой предполагается привести в исполнение арбитражное решение; приказы о помещении оспариваемой суммы на специальный банковский счет или о передаче оспариваемого движимого имущества на хранение третьему лицу; приказы стороне или сторонам о предоставлении обеспечения арбитражных издержек или приказы о предоставлении обеспечения в размере всей или какой-либо части суммы, причитающейся с данной стороны. Меры, способствующие сохранению доказательств, которые могут относиться к делу и иметь существенное значение для урегулирования спора Ярким примером такого типа обеспечительных мер является запрет производить какие-либо изменения на спорной строительной площадке. Следует подчеркнуть, что право арбитража на принятие обеспечительных мер данной категории нельзя путать с правом юрисдикционного института на получение (сбор) доказательств, т. е. на вынесение приказа, например, о заслушивании свидетельских показаний, о назначении экспертизы, о предоставлении тех или иных документов и т. п. Г) Источники компетенции международного коммерческого арбитража принимать обеспечительные меры: 1) чаще всего право арбитража принимать обеспечительные меры прямо закрепляется в самом арбитражном соглашении; 2) право, применимое к арбитражному разбирательству (lex arbitri ), также может содержать положения, наделяющие международный коммерческий арбитраж компетенцией принимать обеспечительные меры, если стороны не договорились об ином; 3) даже если ни арбитражное соглашение, ни lex arbitri не наделяют прямо международный коммерческий арбитраж правом принимать обеспечительные меры, такое его полномочие может рассматриваться как изначально присущее арбитражу в качестве юрисдикционного института, призванного обеспечить защиту прав и законных интересов сторон. 4) в отсутствие прямого закрепления в арбитражном соглашении и в lex arbitri полномочия международного коммерческого арбитража принимать обеспечительные меры такое его право иногда выводится из подразумеваемых полномочий (implied powers) арбитража; 5) право принимать обеспечительные меры может быть выведено из предусматриваемого арбитражными регламентами права арбитражного суда вести арбитражное разбирательство. Д) Исключительная компетенция международного коммерческого арбитража принимать обеспечительные меры Ни одно национальное законодательство не предусматривает исключительной компетенции арбитражного суда принимать обеспечительные меры. ИСКЛ: МЦУИС - ст. 39 Арбитражного регламента закрепляет, что стороны могут обращаться в государственный суд с просьбой о принятии обеспечительных мер в поддержку арбитражного разбирательства в МЦУИС только в случае, если они прямо договорились об этом (то же в Вашингтонской конвенции 1965 г.) Е) Исключительная компетенция государственного суда принимать обеспечительные меры в поддержку международного арбитражного разбирательства Национальное законодательство небольшого числа государств, а также некоторые арбитражные регламенты предусматривают исключительную компетенцию государственного суда принимать обеспечительные меры в поддержку арбитражного разбирательства. Ж) Параллельная компетенция международного коммерческого арбитража и государственного суда принимать обеспечительные меры в поддержку арбитражного разбирательства Наличие параллельной компетенции арбитража и суда принимать обеспечительные меры в поддержку арбитражного разбирательства предполагает в качестве обязательного условия, что обращение в суд до или во время арбитражного разбирательства с просьбой о принятии соответствующей обеспечительной меры не является несовместимым с арбитражным соглашением (так называемая концепция совместимости). Данная концепция позволяет сделать два вывода: Во-первых, обращение в государственный суд с просьбой о принятии обеспечительной меры не является отказом от права на арбитражное рассмотрение спора. Во-вторых, наличие арбитражного соглашения не препятствует суду в принятии обеспечительных мер в поддержку арбитражного разбирательства. УСЛОВИЯ ДЛЯ ПРИНЯТИЯ ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫХ МЕР В соответствии все с тем же ТЗ ЮНИСТРАЛ существуют определенные условия для предписывания обеспечительных мер. Сторона, запрашивающая обеспечительную меру убеждает арбитражный суд в том, что: а) может быть причинен ущерб, который не может быть должным образом устранен путем присуждения убытков, если постановление о принятии такой меры не будет вынесено, и такой ущерб существенно перевешивает ущерб, который может быть причинен стороне, в отношении которой принимается такая мера, если эта мера будет предписана; и b) существует разумная возможность того, что запрашивающая сторона добьется успеха в отношении существа требования. Любое определение относительно такой возможности не затрагивает свободу усмотрения арбитражного суда при вынесении любых последующих определений. |