Технико. Технико-юридический анализ правотворческой реальности современно. Доклады на международных форумах Юртехнетика
 Скачать 1.8 Mb.
|
|
а) исследования, как правило, весьма жестко привязаны к той или иной отрасли законодательства, к тому или иному кодификационному акту; б) динамика кодификационного процесса в целом обычно остается затененной, поскольку отдельные исследователи и временные творческие коллективы анализируют развитие либо отдельных норм кодексов, либо конкретных их институтов в) взаимосвязи между крупными, определяющими, фундаментальными ко- дификационными блоками государства нередко оказываются незамеченными. Имеющиеся разработки зачастую ограничиваются лишь указанием на взаимодействие этих блоков с акцентом на иерархические связи. На содержательной стороне многообразия иных взаимосвязей авторы внимания не останавливают. Далеко не все виды возможного и необходимого горизонтального взаимодействия действующих кодификационных актов получили надлежащее освещение в современной отечественной и зарубежной юридической литературе. Есть в кодификационном пространстве пробелы, которые труднообъяснимы как с теоретической, таки с практической точек зрения. Рассмотрим лишь некоторые из них. Анализ наиболее крупных научных трудов свидетельствует, что проблема целей кодификации, целевой характеристики кодексов, как правило, выпадает из анализа. В значительной мере это связано со сложной логико-гносеологической природой категории цельно есть немало и иных философских, социально-по- литических и практических причин, объясняющих стремление исследователей обойти эту проблему. Всякое упрощение целевой характеристики кодификации ведет не только к примитивизации этого вида юридической деятельности, но и к снижению его социальной ценности. Вырисовываются следующие основные варианты фиксации целей в действующих российских кодексах. Вызывает удивление, а скорее недоумение, обстоятельство, что целая группа высокозначимых, в том числе традиционных, старых кодексов, действующих ныне в России, вообще не содержит регламентацию целей и задач. Достаточно убедительной иллюстрацией могут служить Гражданский, Налоговый, Таможенный, Земельный, Семейный, Жилищный, Воздушный, Градостроительный, Бюджетный кодексы Российской Федерации. Можно, конечно, оправдать эту ситуацию и заявить, что цели этих кодексов можно при желании выявить путем телеологического толкования. Однако, представив многообразие возможных доктринальных интерпретационных трактовок, без особых доказательств можно прогнозировать на практике они вызовут лишь неразбериху и вряд ли приживутся Исключение представляет фундаментальное исследование французского цивилиста Реми Кабрия- ка. См Кабрияк Р. Кодификации / перс фр. Л. В. Головко. М, 2007. 410 IX Международный форум «Юртехнетика» Одни кодексы регламентируют цели и задачи в специальной статье и при этом не разграничивают их, перечисляют водном ряду. Так, ст. 2 Лесного кодекса РФ Задачи и цели лесного законодательства Российской Федерации гласит Лесное законодательство Российской Федерации направлено на обеспечение рационального и неистощительного использования лесов, их охрану, защиту и воспроизводство исходя из принципов устойчивого управления лесами и сохранения биологического разнообразия лесных экосистем, повышения экологического и ресурсного потенциала лесов, удовлетворения потребностей общества в лесных ресурсах на основе научного обоснованного, многоцелевого использования» 1 Каким образом, по каким критериям можно и должно в этом законодательном тексте отграничить цели Лесного кодекса РФ от его задач В философии и других отраслях гуманитарного знания цели и задачи имеют разный категориальный статус. Цели и задачи кодекса выполняют различные функции, и вряд ли их можно правильно вычленить, если нет ясности — где в правовом документе цель, а где задача. Некоторые российские кодексы (Арбитражно-процессу альный, Уголовный, Уголовно-процессуальный, Кодекс об административных правонарушениях) определяют только задачи, а о целях не упоминают. Можно предположить, что законодатель считает задачи кодекса более важными, более осязаемыми, более практичными. Но это только наше предположение, и остается неясным — из каких именно практических или политических соображений исходил законодатель, абстрагируясь от формулирования целей в этих кодификационных актах. Есть в кодификаторской практике и иной подход, когда определяются только цели юридического акта, а задачи не фиксируются. Статья 3 Цели водного законодательства Российской Федерации Водного кодекса РФ гласит Водное законодательство Российской Федерации регулирует отношения в области использования и охраны водных объектов в целях обеспечения прав граждан на чистую воду и благоприятную водную среду поддержания оптимальных условий водопользования, качества поверхностных и подземных вод в состоянии, отвечающем санитарными экологическим требованиям защиты водных объектов от загрязнения, засорения и истощения предотвращения или ликвидации вредного воздействия вода также сохранения биологического разнообразия водных экосистем. Цели водного законодательства Российской Федерации реализуются на основе принципа устойчивого развития (сбалансированного развития экономики и улучшения состояния окружающей природной среды)» 2 Задачи, стоящие перед любым кодексом, призваны конкретизировать его цели и потому выступают необходимым структурно-системным элементом юридического акта. Фигура умолчания здесь несет угрозу снижения эффективности реализации кодекса. Цели и задачи кодекса — цементирующая связка документа и те, и другие должны непременно фиксироваться в нем. Речь идет о четком тех- нико-юридическом разграничении целей и задач в каждом кодексе Полный сборник кодексов Российской Федерации с изм. и доп. на 30 ноября 2006 года. МС Там же. С. 967. Открытие IX форума. Вступительное слово В. М. Баранова и Д. Г. Краснова… 411 Именно так построены Гражданско-процессуальный, Уголовно-исполни- тельный, Трудовой кодексы, ныне действующие в Российской Федерации. Можно и нужно спорить об адекватности и результативности фиксации целей и задач в этих кодексах, но это уже будет плоскость совершенствования содержания текста. Сточки зрения логико-гносеологической природы кодекса этот подход близок к оптимальному. Статья 1 Цели и задачи трудового законодательства Трудового кодекса РФ содержит достаточно развернутую регламентацию рассматриваемых юридических феноменов Целями трудового законодательства являются установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей. Основными задачами трудового законодательства являются создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, интересов государства, а также правовое регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных сними отношений по организации труда и управлению трудом трудоустройству у данного работодателя профессиональной подготовке, переподготовке и повышению квалификации работников непосредственно у данного работодателя социальному партнерству, ведению коллективных переговоров, заключению коллективных договоров и соглашений участию работников и профессиональных союзов в установлении условий труда и применении трудового законодательства в предусмотренных законом случаях материальной ответственности работодателей и работников в сфере труда надзору и контролю (в том числе профсоюзному контролю) за соблюдением трудового законодательства (включая законодательство об охране труда) и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права (в редакции Федерального закона от 30 июня 2006 года № 90-ФЗ); S разрешению трудовых споров обязательному социальному страхованию в случаях, предусмотренных федеральными законами (абзац введен Федеральным законом от 30 июня 2006 года № 90-ФЗ)» 1 Каким образом можно усовершенствовать эту часть Трудового кодекса России? Нет никаких технико-юридических препятствий для того, чтобы целями задачам кодекса были посвящены отдельные статьи. Эта модификация, не утяжеляя законодательный текст, придаст ему большую логическую стройность, позволит подчеркнуть относительную самостоятельность целей и задач кодекса. Вряд ли при подготовке новой редакции кодекса есть смысл указывать, когда именно и каким законом были внесены те или иные изменения (в вышеприведенной статье Трудового кодекса РФ помещены сразу две такие ссылки). Неопределенность имеется и еще водном вопросе разные кодексы употребляют различное название разделов, в которых помещаются их цели и задачи. 1 Полный сборник кодексов Российской Федерации с изм. и доп. на 30 ноября 2006 года. С. 815. 412 IX Международный форум «Юртехнетика» Одни акты используют понятие общие положения, а другие — основные положения, и неясно есть ли отличие между этими логико-языковыми феноменами. Еще более сложный комплекс вопросов вызывает ст. 1 Уголовно-исполни- тельного кодекса РФ Цели и задачи уголовно-исполнительного законодательства Российской Федерации. Она гласит «1. Уголовно-исполнительное законодательство Российской Федерации имеет своими целями исправление осужденных и предупреждение совершения новых преступлений как осужденными, таки иными лицами. 2. Задачами уголовно-исполнительного законодательства Российской Федерации являются регулирование порядка и условий исполнения и отбывания наказаний, определение средств исправления осужденных, охрана их прав, свобод и законных интересов, оказание осужденным помощи в социальной адаптации» 1 Как видим, в статье речь идет о целях уголовно-исполнительного законодательства, а не о целях кодекса. Авторы постатейных комментариев к Уголовно-исполни тельному кодексу РФ единодушны, когда пишут, что цели уголовно-исполнительного законодательства в основном совпадают с целями уголовного наказания (ч. 2 ст. 43 УК РФ, что подчеркивает базовый характер уголовного законодательства, устанавливающего общность целей с уголовно-исполнитель ным правом при применении наказания. Получается странная картина — цели уголовно-исполнительного законодательства (кодекса) низводятся до целей уголовного наказания. Часто одни и те же феномены в литературе относятся к разным целям. Вряд ли это плодотворно с теоретических, практических и особенно дидактических задач кодификации. Закрепление нового социального строя Реми Кабрияк относит к социальным целям кодификации. Нам представляется, что это небесспорный вывод — система власти, демократичность либо антидемократичность режима выступают элементами политической цели кодификации. Объединение разных групп населения, укрупнение субъектов федерации также преследует больше политические, нежели социальные цели. Укрепление личной власти многие относят к политическим целям кодификации, некоторые — к социальным. Думается, такого рода разночтения методологически не оправданы и требуются комплексные усилия для четкого разграничения оснований классификации целей кодификации законодательства. Самым кратким постановочным образом обрисуем еще некоторые проблемы, которые ждут своего исследователя и которые могут стать основой нашего будущего общения. Аксиологический аспект кодификации освещен недостаточно — авторы ограничиваются абстрактными тезисами о ценности отдельных норм или разделов кодексов. Глубинные ценностные причины появления, изменения и умирания кодификационных актов остаются невыясненными. Нет достоверных, математически выверенных данных о разумно необходимом соотношении кодификации материального и процессуального права Полный сборник кодексов Российской Федерации с изм. и доп. на 30 ноября 2006 года. С. 379. 2 Комментарий к Уголовно-исполнительному кодексу Российской Федерации. МС Комментарий к Уголовно-исполнительному кодексу Российской Федерации / под общ. ред. О. О. Миро- нова. МС. Открытие IX форума. Вступительное слово В. М. Баранова и Д. Г. Краснова… 413 Как ни парадоксально, но до сих пор нет адекватного анализа конституционных основ кодификации — бытуют дежурные ссылки на преамбулу Конституции России и суверенитет государства. К разряду пробелов современного правоведения относится проблема декоди- фикации. В литературе превалируют субъективные мнения об устаревании того или иного кодекса, но четких критериев старения не выработано. Точно также обстоит дело с проблемой рекодификации — достоверно неизвестны объективные условия, при которых кодификационный акт должен подвергаться существенному реформированию. В блестящем аналитическом предисловии к книге Реми Кабрияка профессор Л. В. Головко высказал целый ряд методологически ценных суждений ивы- водов практического характера. Нельзя не согласиться с ним в том, что понятие кодекс в нашей науке трактуется очень узко — акцент делается на формальные, а не на функциональные признаки. Л. В. Головко уверен, что не может быть успешного кодекса без социальной потребности в нем. Это, конечно, верно, но возникают отнюдь не риторические вопросы какая именно социальная потребность имеется ввиду, кто и как должен определить ее И потом, почему речь идет только о социальных потребностях как катализаторе кодификационных процессов Немало есть и иных индивидуальных и коллективных потребностей, которые должны получать отображение в кодификационных актах. Кстати, социальные и иные потребности человека — столь текучий феномен, что позволяет обосновывать острую необходимость подготовки весьма экзотических кодексов на базе якобы эффективно функционирующих соответствующих отраслей права 1 Встречаются не менее экзотические предложения в смежных сферах социальной регламентации. Рост уличной преступности, грубость общественных нравов, бытовое хамство, вызывая резкое недовольство граждан, ставит на повестку дня вопрос о модификации дуэльного кодекса. Дуэльный кодекс не был юридическим актом. Его скорее можно отнести к обычаям дворянской чести. Такие предложения периодически выдвигаются, издается литература по истории дуэлей, и мотивация при этом приводится вполне разумная — необходимо возрождать чувство собственного достоинства, расширить средства самозащиты чести и деловой репутации. Кстати, еще в 1798 году в работе Антропология с прагматической точки зрения Иммануил Кант, не сомневаясь в негативной роли дуэли, писал Мужество воина сильно отличается от мужества дуэлянта, хотя правительство и проявляет снисхождение к дуэли ив качестве самозащиты при оскорблении она становится в армии в известном смысле делом чести, в которое начальство не вмешивается, хотя дуэль и не признается дозволенной законом. Смотреть на дуэль сквозь пальцы ужасный, не вполне продуманный главой государства принцип ибо существуют недостойные люди, которые ставят свою жизнь на карту, чтобы обрести 1 См Перчик АИ Трубопроводное право. М, 2002; Потапенко СВ Диффамационное право. Абакан Егиазаров В. А Транспортное право. М, 2007; Иванников И. А Медицинское право. М, 2008. 2 Востриков А. Книга о русской дуэли. СПб., 1998; Гордин Я. А Дуэли и дуэлянты. Панорама столичной жизни. СПб., 1997; Кулинский А. Дуэли оружие, мастера, факты. СПб., 2008. 414 IX Международный форум «Юртехнетика» какую-либо значимость, между тем как они никогда не пошли бы на какие-либо опасные действия ради сохранности государства» 1 Есть ли потребность в возврате этого института и регламентации его в коди- фикационной форме Не являются ли такого рода предложения шагом к средневековью Или, может быть, это попытка так возвысить честь и достоинство, чтоб они стали дороже человеку всех других ценностей? Интересно отметить, что Кодекс японского воина, отражающий самурайские принципы чести, ныне в эпоху всеобщей неуверенности в себе толкуется как осколок душевной гармонии, во многом утраченной современным человеком 2 В ходе официальной дискуссии, серии неофициальных микродиспутов и спонтанных импровизированных (и оттого особенно интересных) реплик произошла кристаллизация ряда идей, дельных предложений и рекомендаций. В тезисной форме они выглядят следующим образом. Обоснованный выбор форм правовых актов, в том числе и кодифицированных, имеет первостепенное значение для совершенствования законодательства и практики его применения при решении социально-экономических и политических задач. Типология кодифицированных юридических актов позволяет при умелой организации связать процесс их подготовки и принятия с долгосрочными концепциями и программами развития государства и гражданского общества. Кодекс является своего рода венцом, ядром не только в системе законодательства, но ив правовой системе государства. Назрела необходимость в разработке теории кодекса, которая бы осветила его сущность, место среди других правовых актов, пределы и сферы применения. Кодификация российского законодательства должна проводиться настрого научной основе, по мере накопления нормативного материала и необходимости его радикального обновления. Программы кодификации призваны способствовать упорядочению и совершенствованию правовых актов, их доступности и эффективности реализации. Целесообразно в программах законодательной деятельности Государственной Думы и Совета Федерации Федерального Собрания РФ, в планах законопроект- ных работ Правительства РФ предусматривать комплекс мероприятий по проведению кодификации законодательства и подготовки кодексов. Необходима унификация технико-юридических правил составления кодекса и размещение их либо в отдельном акте, либо в самостоятельном разделе готовящегося федерального закона о правотворчестве» (закона о нормативных актах»). В структуре кодекса обязательно присутствие преамбулы, освещающей мотивы его принятия и конечные цели реализации. Общие положения кодекса в обязательном порядке должны содержать систему принципов правового регулирования соответствующей сферы общественных отношений и тех дефиниций, которые используются в большинстве глав (разделов) кодекса. Проблема определения объема понятия кодекс является крепким орешком не только для российской юридической науки и практики Кант И. Собрание сочинений. Вт. М, 1994. Т. 7. С. 293. 2 См Кодекс Бусидо. Хагакурэ. Сокрытое в листве. М, Открытие IX форума. Вступительное слово В. М. Баранова и Д. Г. Краснова… 415 По свидетельству И. Ю. Богдановской, несмотря на продолжающиеся попытки выработать модель кодекса, приемлемую для общего права, кодификация как вид систематизации имеет ограниченные возможности, обусловленные, прежде всего, соотношением кодекса и судебных прецедентов, а также прецедентов толкования. В современный период преимущественно принимаются кодифицированные акты, которые регулируют более узкий круг отношений» 1 Думается, в этом корень появления в России ив мире различных карликовых, порой весьма спорных из-за неопределенности предмета и методов правового регулирования, кодексов. Так или иначе, но существующие теоретические модели кодекса должны своевременно реагировать на вызовы кодификационной практики, на появляющиеся доктринальные предложения о создании того или иного кодекса. Например, явно выбивается с содержательной и с технико-юридической сторон из имеющихся в науке представлений Всемирный антидопинговый кодекс, принятый в качестве приложения к Международной конвенции о борьбе с допингом в спорте вступил в силу для Российской Федерации с 1 февраля 2007 года. На повестке дня кодификация правовых позиций высших судебных инстанций России. Как это может сказаться на теории и практике кодификационных процессов современной России Многие трудности, возникающие в процессе кодификационно- го развития, можно относительно безболезненно преодолеть, если иметь ввиду принципиального рода методологическую предпосылку, которую МН. Марченко выразил следующим образом Высокий уровень целостности неорганической системы в виде кодифицированного акта обусловливается неформальными, а содержательными характеристиками данного системного института и объясняется наличием глубоких внутренних связей и взаимозависимостей, возникающих между формирующими его элементами. Инкорпорация, где за основу берутся формально-юридические особенности, относится к суммативным системам. Кодификация яркий пример целостной системы. Многие правоведы убеждены и активно продвигают тезис о том, что общей и даже глобальной) целью кодификации законодательства является рационализация права. И, действительно, кодификация — эффективное и эффектное средство рационализации правовых норм, и потому не зря утверждают, что кодифицировать означает цивилизовывать. Но что в юридическом смысле означает понятие рационализация права Понятие рациональность имеет серьезную философскую разработку, но ее данные в юриспруденции надлежащим образом не осваиваются. Можно ли, нужно ли философский материал о типах рационализации применять в теории, практике и технике кодификации законодательства Равны ли в кодификационном процессе рациональность и логичность Имеет ли право на существование в кодификации законодательства понятие ненаучная рацио- 1 Богдановская И. Ю Источники права на современном этапе развития общего права автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. МС Бюллетень международных договоров. 2007. № 9. С. 36–41. 3 Марченко МН Системный характер права некоторые вопросы теории и методологии познания // Ценности и образы права. Труды Института государства и права РАН. № 4. 2007. С. 69. 4 См Культура и рациональность. Интервью с А. В. Смирновым // Вопросы философии. 2007. № 1. С. 16–25; Ушаков Е. В Введение в философию и методологию науки. МС Международный форум «Юртехнетика» нальность»? Не лучше ли при анализе кодификационных проблем оперировать нерациональностью, а ее основаниями Вот лишь некоторые из вопросов, получение ответов на которые может кардинально изменить наши представления о природе и возможностях кодификации законодательства в связи с феноменом «рациональность». Восполнить отмеченные и ряд других пробелов, придать процедуре и механизмам кодификации насущную актуальность — одна из главных задач настоящего издания. Хочется надеяться, что публикация материалов научных выступлений найдет живой отклик не только в умах ученых-юристов, но и всех граждан, которым небезразлично современное состояние и перспективы развития российского права и государства. Открытие IX форума. Вступительное слово В. М. Баранова и Д. Г. Краснова… 417 |