Международное коммерческое право. Е. Г. Шаблова о. В. Жевняк
 Скачать 1.12 Mb.
|
|
1.4. Право ВТО как основной элемент современного международного коммерческого (торгового) права В настоящее время важной составляющей международного ком- мерческого (торгового) права является право Всемирной торговой ор- ганизации (ВТО), деятельность которой направлена на устранение административных границ на пути движения товаров, работ, услуг, интеллектуальной собственности, что означает сужение сферы госу- дарственного суверенитета, передачу части полномочий государств международной организации. Термин «право ВТО» используют в нескольких значениях: а) как нормы внутренних регламентов, определяющих порядок и прочие вопросы функционирования органов ВТО; б) как нормы решений (резолюций) ВТО (и органов ВТО), прини- маемых для обеспечения целей этой организации; в) как систему соглашений ВТО; г) как нормы всех вышеперечисленных актов вместе 9 Предпосылкой создания ВТО было Генеральное соглашение по тарифам и торговле (далее – ГАТТ), которое было утверждено в 1946 г. в ходе Конференции ООН по торговле и занятости, прохо- дившей в Гаване, оно включало и правила торговли, и скидки по та- рифам. Данное соглашение первоначально рассматривалось лишь как часть всеобъемлющего соглашения в рамках новой международной торговой организации (МТО). Но поскольку Устав МТО так и не был утвержден, ГАТТ до 1993 г. оставалось практически единственным инструментом регулирования международной торговли. В рамках ГАТТ проводились серии торговых переговоров (раун- дов). На первых раундах в основном обсуждались вопросы сокраще- ния тарифов, но позднее переговоры охватили другие области, такие как антидемпинг и нетарифные меры. Решение о трансформации ГАТТ во Всемирную торговую организацию было принято на Уруг- вайском раунде (1986–1994 гг.). Был принят целый ряд многосторон- них торговых соглашений, центральным из которых стало Соглаше- ние об учреждении Всемирной торговой организации. ВТО была ос- нована в 1995 г. и значительно расширила сферу действия ГАТТ, рас- 9 Шумилов В. М. Некоторые черты и особенности права ВТО (выводы и тезисы). 27 пространив ее на торговлю услугами и торговые аспекты прав интел- лектуальной собственности. ВТО – это и организация, и одновременно комплекс правовых до- кументов, своего рода многосторонний торговый договор, определя- ющий права и обязанности правительств в сфере международной торговли товарами и услугами. Правовую основу ВТО составляют Генеральное соглашение о торговле товарами (ГАТТ) в редакции 1994 года (ГАТТ-1994), Генеральное соглашение о торговле услугами (ГАТС) и Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (ТРИПС). Соглашения ВТО ратифицировались парла- ментами всех стран-участниц. Главные задачи ВТО – либерализация международной торговли, обеспечение ее справедливости и предсказуемости, способствование экономическому росту и повышению экономического благосостояния людей. Важно отметить, если положения ГАТТ-47 должны применяться в степени, максимально совместимой с национальным законодатель- ством, то теперь государства-участники должны привести нацио- нальное законодательство в полное соответствие с пакетом докумен- тов ВТО, в том числе и с ГАТТ-94. Появление Всемирной торговой организации завершило переход государств с двустороннего на многостороннее регулирование меж- дународной торговли. ВТО решает свои задачи путем контроля за выполнением много- сторонних соглашений, проведения торговых переговоров, урегули- рования торговых споров в соответствии с механизмом ВТО, а также оказания помощи развивающимся странам и проведения обзора национальной экономической политики государств. Решения на высшем уровне в ВТО принимает Министерская кон- ференция, которая собирается как минимум один раз в два года. В подчинении Министерской конференции находится Генеральный со- вет, который отвечает за выполнение текущей работы и собирается несколько раз в год в штаб-квартире в Женеве в составе представите- лей членов ВТО, обычно послов и глав делегаций стран-участниц. В ведении Генерального совета также находятся два специальных орга- на: по анализу торговой политики и по разрешению споров. Кроме того, Генеральному совету подотчетны комитеты по торговле и раз- 28 витию; по ограничениям, связанным с торговым балансом; по бюд- жету, финансам и административным вопросам. Генеральный совет делегирует функции трем советам, находя- щимся на следующем уровне иерархии ВТО: Совету по торговле то- варами, Совету по торговле услугами и Совету по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности. Совет по торговле товарами, в свою очередь, руководит деятельностью специализированных коми- тетов, осуществляющих контроль за соблюдением принципов ВТО и выполнением соглашений ГАТТ-1994 в сфере торговли товарами. Совет по торговле услугами осуществляет контроль за выполнением соглашения ГАТС. В его составе находятся Комитет по торговле фи- нансовыми услугами и Рабочая группа по профессиональным услу- гам. Совет по торговым аспектам прав интеллектуальной собствен- ности, помимо осуществления контроля за выполнением соответ- ствующего соглашения (ТРИПС), занимается также вопросами предотвращения возникновения конфликтов, связанных с междуна- родной торговлей поддельными товарами. Многочисленные специализированные комитеты и рабочие груп- пы занимаются отдельными соглашениями системы ВТО и решением вопросов в таких областях, как защита окружающей среды, проблемы развивающихся стран, процедура присоединения к ВТО и региональ- ные торговые соглашения. Секретариат ВТО, который базируется в Женеве, имеет около 500 штатных сотрудников; его возглавляет генеральный директор. Секре- тариат ВТО не принимает решений, эта функция возлагается на сами страны-члены. Основные обязанности Секретариата – обеспечивать техническую поддержку различным советам и комитетам, а также Министерской конференции, оказывать техническое содействие раз- вивающимся странам, проводить анализ мировой торговли и разъяс- нять положения ВТО общественности и средствам массовой инфор- мации. Секретариат также обеспечивает некоторые формы правовой помощи в процессе разрешения споров и консультирует правитель- ства стран, желающих стать членами ВТО. Система соглашений ВТО – это сложный и объемный комплекс правовых документов, которые охватывают практически все сферы международного обмена товарами и услугами, а также некоторые об- ласти производства в том случае, когда это производство напрямую 29 связано с внешней торговлей. В компетенцию ВТО входит примене- ние санитарных и фитосанитарных мер в целях охраны жизни или здоровья людей, животных или растений; применение стандартов, технических регламентов и процедур сертификации; торговля сель- скохозяйственными товарами; международный обмен услугами; гос- ударственные закупки; промышленные стандарты; интеллектуальная собственность и многое другое. ГАТТ в новой редакции 1994 г. сейчас является основным сводом правил ВТО по торговле товарами. Его дополняют соглашения, каса- ющиеся специфических секторов, таких как сельское хозяйство и текстиль, а также отдельных тем, например, государственной торгов- ли, стандартов на различную продукцию, субсидий и действий, пред- принимаемых против демпинга. Два фундаментальных принципа ГАТТ – это недискриминация и обеспечение доступа на рынок. Принцип недискриминации реализуется через применение режима наиболее благоприятствуемой нации (РНБ), при котором страна обеспечивает одинаковые условия торговли для всех участников ВТО, и национального режима, при котором импортированные това- ры не могут подвергаться дискриминации на внутреннем рынке. До- ступ на рынок обеспечивается, помимо применения РНБ и нацио- нального режима, также путем отмены количественных ограничений импорта в пользу таможенных тарифов, которые являются более эф- фективным средством регулирования товарооборота, а также гласно- стью и прозрачностью в вопросах торговых режимов стран-участниц. Принципы более свободного экспорта и импорта услуг, независи- мо от способа их поставки, будь то трансграничная торговля, потреб- ление услуг за рубежом, коммерческое присутствие или присутствие физических лиц, были закреплены в Генеральном соглашении о тор- говле услугами (ГАТС). Однако в силу специфики торговли услугами режим наибольшего благоприятствования и национальный режим применяются здесь со значительными исключениями, которые инди- видуальны для каждой страны. Аналогично отмена количественных квот носит выборочный характер, решения о ней принимаются в ходе переговоров. Члены ВТО берут на себя индивидуальные обязательства в рамках ГАТС, в которых они заявляют, какие из секторов услуг и в какой степени они готовы открыть для иностранной конкуренции. 30 Соглашение ВТО по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) представляет собой свод правил по торговле и инвестициям в идеи и творческую деятельность, в которых огова- ривается, как интеллектуальная собственность должна быть защище- на в процессе осуществления торговых операций. Соглашение о правилах и процедурах, регулирующих разрешение споров, предусматривает создание системы, в которой страны могли бы урегулировать свои разногласия в ходе консультаций. Если это не удается, они могут следовать четко отлаженной поэтапной процеду- ре, которая предусматривает возможность решения вопросов группой экспертов и дает возможность подавать апелляцию на данные реше- ния с соответствующим правовым обоснованием. ВТО предоставляет странам-участникам многочисленные право- вые инструменты, такие как международный механизм разрешения споров – Орган по разрешению споров (Dispute settlement Body). В связи с этим право ВТО формируется не только за счет принятия нормативно-правовой базы, а также благодаря процессам интерпре- тации, толкования действующих норм, осуществляемых Органом по разрешению споров. 1.5. Нормы международного коммерческого (торгового) права Основания классификации правовых норм многообразны, в теории права выделяют десятки таких юридически значимых оснований. От- метим некоторые из них, имеющие значение для международного коммерческого (торгового) права: 1) по отраслевой принадлежности: конституционно-правовые нор- мы, административно-правовые нормы, гражданско-правовые нормы и др.; 2) по характеру предписываемых правил поведения (форме регу- лирования): обязывающие нормы (предписывают совершение содер- жащихся в норме действий); управомочивающие (дозволяют или раз- решают совершение содержащихся в норме действий); запрещающие (предписывают воздержание от содержащихся в норме действий, т. е. являются косвенным указанием на правило поведения); 31 3) по способам установления правил поведения: императивные и диспозитивные нормы. Императивные нормы формулируют опреде- ленное правило, исключая определенный выбор. Диспозитивные нормы действуют тогда, когда иное не предусмотрено соглашением сторон; 4) по техническим приемам установления: нормы определенные (содержат непосредственное описание правила в статье нормативно- правового акта); бланкетные – дают отсылку к нормативно- правовому акту; отсылочные – содержат ссылку на правило поведе- ния, содержащиеся в конкретных статьях данного нормативно- правового акта; 6) по функциям правового регулирования: регулятивные (несут в себе конкретную модель поведения для субъектов («дозволено», «обязательно», «запрещено»), охранительные (содержат санкции, ме- ры защиты нарушенных прав), специализированные (выполняют иные функции, c помощью этих норм поддерживается системность права 10 ). К специализированным нормам относятся нормы-принципы, нор- мы-презумпции, нормы-дефиниции, коллизионные нормы, нормы- фикции, распространительные нормы. Нормы-принципы содержат правила самого общего характера. В сравнении с ними другие правовые нормы представляют собой пред- писания менее общего характера. Они закрепляют основополагающие положения, определяющие содержание всех остальных норм данного элемента системы права. Содержание норм-принципов должно быть наиболее стабильным в праве и по логике меняться в связи с измене- нием общественного строя. Нормы-принципы обладают большей юридической силой по сравнению с другими нормами права. Норма-презумпция – это специализированная норма в виде веро- ятностного предположения, выполняющая системоупрощающую функцию путем необходимости его применения, при условии, что не будет доказано наличие противоположного предположению. 10 В юридической науке дискуссионным является вопрос о том, можно ли считать подобные правовые явления собственно нормами права. См. подробнее: Кузнецова О. А. Специализи- рованные нормы российского гражданского права: теоретические проблемы. Екатеринбург, 2007. С. 14–15. 32 Нормы-фикции провозглашают несуществующие в действитель- ности явления существующими, т. е. представляет собой заведомую ложь в праве. Фикции упрощают правовое регулирование с помощью распространения на «вымышленное явление» необходимого юриди- ческого режима. Нормы-дефиниции содержат определения каких-либо предметов или явлений, тем самым учреждают категориальный аппарат системы права, описывая правовые понятия, а также способствуют правиль- ному взаимодействию правовых норм. Оперативно-распространительные нормы направлены либо на вступление правовой нормы в силу, либо на прекращение последней. Особое место в системе норм международного коммерческого (торгового) права занимают коллизионные нормы. Их существование связано с различием в содержании правового регулирования в разных странах. При этом, когда в коммерческих отношениях участвует «иностранный элемент», на регулирование данных отношений пре- тендуют правопорядки как минимум двух государств (проблема «коллизии законов»). Коллизионная норма призвана разрешить дан- ную коллизию. Она имеет отсылочный характер, не регулирует непо- средственно отношения, а отсылает к правопорядку того или иного государства. Коллизионная норма имеет особую структуру и состоит из двух частей: 1) объем – указывает на круг правовых отношений, к которым она применяется; 2) привязка – прикрепляет это общественное отношение к кон- кретному правопорядку, указывает критерии применимого права. Существует два основных способа выражения привязки: 1) непосредственно указывает на применимое право, как правило, национальное право; при этом такие коллизионные нормы называют- ся односторонние(пример в ст. 1200 ГК РФ); 2) дает лишь ориентиры, по которым можно определить приме- нимое право, такие коллизионные нормы называются двусторонние (пример в п. 2 ст. 1205 ГК РФ). Эти ориентиры называют формулами прикрепления, типами коллизионных привязок. Существование наиболее известных коллизионных привязок – результат многолетней практики многих стран. 33 1.6. Субъекты международной коммерческой деятельности Субъекты международного коммерческого (торгового) права – это участники международных коммерческих отношений. К ним отно- сятся физические лица, занимающиеся предпринимательской дея- тельностью, юридические лица, государство в случае участия его в торговой деятельности. Правовой статус участников международной коммерческой дея- тельности в основном определяется национальными законодатель- ствами. Так, применительно к участию физического лица в коммер- ческих отношениях, необходимо обратиться к категориям граждан- ской право- и дееспособности. Так, согласно ст. 1196 Гражданского кодекса РФ, гражданская правоспособность физического лица определяется его личным зако- ном. При этом иностранные граждане и лица без гражданства поль- зуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Таким образом, им предоставляется национальный режим. Он носит безусловный ха- рактер, т. е. предоставляется без требования взаимности. Но он не может быть полным: иностранцы не могут занимать высшие государ- ственные должности, избирать и быть избранными в представитель- ные органы власти, быть судьями, прокурорами, нотариусами и т. д. Личный закон является одним из типов коллизионных привязок, который применяется для определения правового статуса физическо- го лица, его гражданской правоспособности и дееспособности, объе- ма личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных отношений (установление и отмена опеки и попе- чительства), отдельные элементы наследственных отношений. Рань- ше эта формула использовалась и для регулирования вещных отно- шений по поводу движимого имущества. Законодательством разных государств под личным законом по- нимается один из следующих вариантов: 1) закон гражданства, т. е. закон того государства, гражданином которого лицо является; 2) закон домициля, или закон места жительства, т. е. закон того государства, на территории которого лицо имеет постоянное место жительства. 34 Использование того или иного варианта зависит от принципов построения и исторических особенностей развития конкретной пра- вовой системы. В странах романо-германской системы права приме- няется закон гражданства, в странах англо-саксонской системы – за- кон домициля. Закон домициля распространен в странах, где велика доля иммиграции, закон гражданства – в странах с большой долей эммиграции. В Российской Федерации используется сочетание двух вариантов, т. е. смешанная система привязок личного закона, хотя основу составляет закон гражданства. Так, согласно ст. 1195 Гражданского кодекса РФ, личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является россий- ское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным зако- ном считается право страны, в которой это лицо имеет место житель- ства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Согласно ст. 1197 Гражданского кодекса РФ, гражданская дееспо- собность определяется личным законом физического лица. Однако в це- лях обеспечения стабильности гражданского оборота установлено сле- дующее правило: физическое лицо, не обладающее дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на ее отсутствие, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключе- нием случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заве- домо должна была знать об отсутствии дееспособности. Применительно к предпринимательской деятельности граждани- на действует ст. 1201 Гражданского кодекса РФ: «Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образова- ния юридического лица в качестве индивидуального предпринимате- ля определяется по праву страны, где такое физическое лицо зареги- стрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществ- ления предпринимательской деятельности». 35 Правовой статус юридического лица определяется подобным ти- пом коллизионной привязки, которая называется законом националь- ности юридического лица (или личный закон юридического лица). С помощью этой привязки определяется право, подлежащее примене- нию к определению правового статуса юридического лица, его орга- низационно-правовой формы, вопросам создания, реорганизации, ликвидации, правоспособности, корпоративным отношениям. Смысл данной формулы прикрепления в том, что правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью госу- дарственную принадлежность (национальность) имеет юридическое лицо. В разных странах используются разные варианты этой привязки: 1) закон места учреждения юридического лица (используется кри- терий инкорпорации, регистрации) – за юридическим лицом признается «национальность» того государства, на территории которого оно созда- но и зарегистрировано. Этот вариант применяется в странах англо- саксонской системы права и других государствах, в т. ч. России; 2) закон места нахождения административного (управляющего) центра (используется критерий оседлости) – за юридическим лицом признается «национальность» того государства, на территории кото- рого расположены органы управления данного юридического лица. Применяется в странах романо-германской системы права. При этом «оседлость» в разных странах трактуется по-разному: это либо устав- ная (место нахождения органов управления по учредительным доку- ментам) или реальная (фактическое место нахождения органов управления); 3) закон места осуществления (ведения) деятельности (использу- ется критерий центра эксплуатации) – при этом юридическое лицо имеет «национальность» того государства, на территории которого оно осуществляет деятельность, например, в арабских государствах (Сирия, Египет) и др. развивающихся странах в целях привлечения иностранных инвестиций и осуществления контроля за деятельно- стью юридического лица с иностранным участием. Согласно ст. 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации, личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе личного закона юридиче- ского лица определяются, в частности: 36 1) статус организации в качестве юридического лица; 2) организационно-правовая форма юридического лица; 3) требования к наименованию юридического лица; 4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; 5) содержание правоспособности юридического лица; 6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; 7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; 8) способность юридического лица отвечать по своим обязатель- ствам; 9) вопросы ответственности учредителей (участников) юридиче- ского лица по его обязательствам. При этом действуя на территории Российской Федерации, ино- странное лицо все равно будет подчиняться российскому праву по во- просам регулирования его деятельности (национальный режим). Кроме того, законодательством или международным договором могут вводить- ся особые требования и ограничения для иностранных лиц, осуществ- ляющих свою деятельность на территории Российской Федерации. В целях обеспечения стабильности гражданского оборота и в от- ношении юридических лиц в ст. 1202 Гражданского кодекса РФ уста- новлено правило о том, что «юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совер- шение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или пред- ставитель юридического лица совершил сделку, за исключением слу- чаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или за- ведомо должна была знать об указанном ограничении». Кроме того, с 1 ноября 2013 г. действует новое правило п. 4 ст. 1202 о том, что «если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимуще- ственно на территории Российской Федерации, к требованиям об от- ветственности по обязательствам юридического лица его учредителей (участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется российское право либо по выбору креди- тора личный закон такого юридического лица». 37 Иностранный закон может не признавать за какими-то организа- циями статус юридического лица. Для таких случаев установлено правило ст. 1203 Гражданского кодекса Российской Федерации: «Личным законом иностранной организации, не являющейся юриди- ческим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяют- ся правила настоящего |