Ррр. Экзамен по МЧП. Экзамен по мчп вопросы
 Скачать 366.89 Kb.
|
|
Международное частное право в Англии. Сравнительная географическая обособленность Англии от континентальной Европы являлась препятствием в формировании международного частного права в Великобритании. В Англии было две параллельные судебные системы: общее право и право справедливости. Общее право создается и определяется самими судьями в решениях по конкретным делам, и эти решения в дальнейшем должны были применяться к другим подобным делам. Право справедливости создавалось судом канцлера, дополняя, а иногда пересматривая строгое общее право там, где требование его формального исполнения могло бы быть неоправданным и чрезмерно жестким. Но это разделение не следует путать с коллизией права, преодоление которой является основной задачей международного частного права. Общее право и право справедливости и были двумя наборами правовых норм, действовавшими в одной стране. Объединение Шотландия с Англией в 1603 году привело к возникновению новой ситуации. В Англии действовала англосаксонская правовая система; Шотландская правовая система находилась под сильным влиянием романо-германского права. Это вело к очевидным коллизиям законов в объединенной Англии и Шотландии. Проблема такого рода впервые возникает деле Кальвина 1608 года. В этом деле английские судьи признали Кельвина, родившегося в Шотландии, наследником по английскому праву. С этого времени в международном частном праве в Англии судебные решения принимались независимо в каждом конкретном случае и ситуации. Первые научные работы по международному частному правы были написаны известным Американским юристом Джозефом Стори (1779-1845). Вестлейк и Дайси стали его последователями. Главной проблемой, нашедшей отражение в их трудах, является достижение справедливости в случаях, отягощенных участием иностранного элемента. Чтобы правосудие не потерпело ущерба, были сформулированы основные принципы международного частного права. Теории международного частного права. - Теория статутов: иностранные законы могут применяться, если они не противоречат государственной политике и публичному порядку. - Международная теория: правила международного частного права являются универсальными и общими для различных правовых систем мира. - Территориальная теория или теории приобретенных правах: суды суверенного государства не могут напрямую ни признавать или санкционировать нормы иностранного права, ни применять решения иностранных судов; все решения должны быть основаны на его собственных территориальных нормах права. Не нарушая принцип территориальности действия права, суд может учитывать права истца, приобретенные по законам иностранного государства или по решению иностранного суда. Таким образом, экстерриториальное действие имеют не сами нормы иностранного законодательства, а только те права, которые им созданы. - Теория локального права: эта теория представляет собой вариацию территориальной теории. Сутью этой теории является то, что суд страны суда признает и обеспечивает локальное право, основанное на нормах его собственного законодательства. Этот суд применяет внутренние нормы законодательства совершенно исключая все иностранные законы. Но так, как данный спор имеет иностранный элемент, суд не должен обязательно применять законы страны суда, которые применялись бы в случае чисто внутреннего спора. По причинам социального опыта и практического удобства учитываются законы чужой страны. Таким образом создаются собственные локальные правила, максимально приближенные к законам страны, в которой произошли решающие события. 3. Природа международного частного права и его место в системе права Вопрос о системной принадлежности норм международного частного права является в нашей науке дискуссионным. Основные подходы в определении места международного частного права в системе права можно объединить в следующие четыре группы: международное частное право вместе с международным публичным правом входят в состав так называемого «международного права в широком смысле слова» международное частное право - отрасль внутригосударственного права цивилистического плана наряду с гражданским, трудовым, семейным правом международное частное право - самостоятельная правовая система, существующая наряду с международным и внутригосударственным правом; международное частное право - «полисистемный комплекс», состоящий из международного и внутригосударственного права, в том смысле, что одна часть международного частного права относится к внутригосударственному праву, а другая часть - к международному публичному праву Разграничение международного частного права и международного публичного права обычно принято проводить по субъектам и предмету отношений. Субъектами международного частного права являются, главным образом, физические и юридические лица различной государственной принадлежности. В международном публичном праве изучаются отношения между государствами и другими субъектами международного права (международными организациями, государственно-подобными образованиями, нациями и народностями, борющимися за свою независимость и создание самостоятельного государства). Предметом международного частного права являются отношения частноправовые, затрагивающие интересы отдельных граждан и юридических лиц. В международном публичном праве отношения носят преимущественно политический, межгосударственный характер, что находит свое отражение в структуре международного права (право международных договоров, право международной безопасности и т.д.). Соответственно договоры, являющиеся предметом изучения в международном праве, имеют, прежде всего, межгосударственное значение - о разоружении, военном сотрудничестве и пр. Вместе с тем грани между международным частным и международным публичным правом подвижны и не совсем четкие. Например, международные соглашения, которые носят межгосударственный характер, имеют значение и для физических, и для юридических лиц. Так, торговые договоры в основном регулируют взаимоотношения государств по развитию двусторонних торговых связей. Однако такие договоры устанавливают и режим наибольшего благоприятствования, что имеет уже непосредственное отношение к физическим и юридическим лицам. Основанием для сближения международного частного и международного публичного права является то, что международный договор как основной источник международного частного права действует в сферах правового регулирования национального законодательства. Международное частное право тесно связано с отраслями внутреннего права, прежде всего гражданским, семейным, трудовым, гражданским процессуальным. Поскольку коллизионная норма может указать на применение иностранного права, возникает необходимость установления его содержания. Поэтому при решении коллизионных вопросов имеется потребность в изучении гражданского и торгового права зарубежных стран и методов сравнительного правоведения. В системе международного частного права как учебного курса принято выделять три части. В общей части изучаются предмет, система курса, методы, источники международного частного права, коллизионное право, применение иностранного права, субъекты международного частного права. Особенная часть построена в соответствии с курсом внутренних отраслей права, прежде всего гражданского, но с анализом отношений с иностранным элементом. В частности, сюда входят такие разделы, как право собственности, договорные обязательства, международные расчеты, международные перевозки, интеллектуальная собственность, а также деликтные, наследственные, трудовые, семейные отношения, осложненные иностранным элементом. К третьей части международного частного права относятся международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж. 4. Методы международного частного права: понятие, виды Метод – комплекс взаимосвязанных приемов, средств и способов, через которые право воздействует на ту или иную область общественных отношений, на поведение их участников, устанавливая их права и обязанности. Метод международного частного права – совокупность конкретных приемов, средств и способов юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств. Коллизия в общем виде означает расхождение содержания или столкновения разных норм права, относящихся к одному вопросу. Существуют следующие способы: коллизионный; материально-правовой. Оба способа направлены на преодоление коллизии норм права. Наряду со способами существуют следующие юридические приемы: оговорка о публичном порядке; обратная отсылка; отсылка к праву третьего государства; решение интерлокальных, интертемпоральных и интерперсональных коллизий. Итак, рассмотрим способы регулирования международных частноправовых отношений подробнее. Первым способом регулирования международных частноправовых отношений является коллизионный, сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка в решении конкретного дела. Во внутреннем праве каждого государства есть нормы, которые содержат правила выбора права, подлежащего применению в конкретном случае. Такие нормы называются коллизионными. Также коллизионный способ регулирования называют отсылочным. Коллизионная норма указывает компетентный правопорядок, как бы отсылает для определения прав и обязанностей участников правоотношений к праву определенного государства, причем коллизионная норма может отсылать как к отечественному праву, так и к праву иностранного государства. Отсылочный способ регулирования условно состоит из двух стадий: выбор права с помощью коллизионной нормы; применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон. Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух правовых формах, это: национально-правовая форма посредством национальных коллизионных норм, созданных государством в своем праве самостоятельно; международно-правовая форма посредством унифицированных коллизионных норм, принятых государствами совместно, путем заключения международных договоров. Вторым способом регулирования международных частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, является материально-правовой способ или унификация норм частного права в разных государствах. Такие нормы непосредственно применяются к отношениям, осложненным иностранным элементом, минуя коллизионную стадию. Одной из причин возникновения коллизии и необходимости выбора права являются различия в содержании норм частного права в разных государствах. Коллизионную проблему можно снять путем создания и применения одинаковых по своему содержанию норм права. Это достигается созданием посредством международных договоров унифицированных(одинаковых) материальных норм частного права. Так, в Гражданском кодексе РФ установлено, что, если в международном договоре содержатся материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему общественному отношению, определение на основе коллизионных норм права, подлежащего применению к вопросам, полностью урегулированным данным международным договором, исключается. 5. Иностранный элемент в частноправовых отношениях Говоря о частных отношениях международного характера, необходимо проводить различие между фактическими отношениями и правоотношениями. Правовые нормы представляют собой общие правила поведения, призванные регулировать определенные общественные отношения. Когда такие отношения возникают фактически, их участники обязаны подчиняться соответствующим правовым нормам. В результате этого фактические отношения становятся правоотношения. ПОНЯТИЕ: частноправовое отношение с иностранным элементом – это урегулированное нормами международного частного права фактическое отношение, в котором стороны связаны между собой юридическими правами и обязанностями, охраняемыми государством. По своей юридической природе эти правоотношения могут быть как личными неимущественными, так и имущественными. ПРИМЕР: для первых можно назватьотношения между родителями и детьми по общению, воспитанию и образованию, отношения авторства на результаты интеллектуальной деятельности. К имущественным отношениям относятся вещно-правовые и обязательственные отношения, отношения, связанные с исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, наследственные отношения. Как и любые частноправовые отношения, они подразделяется на абсолютные и относительные. В абсолютном правоотношении носителю субъективного права противостоит неопределенный круг лиц, на которых возложена обязанность воздержаться от совершения действий, ущемляющих абсолютное право. Это право защищается против всякого и каждого, а потому иск может быть предъявлен любому лицу. Абсолютными правоотношениями являются отношения собственности, отношения по поводу имени физического лица, его чести и достоинства. В относительном правоотношении, наоборот, носителю субъективного права противостоит определенный круг лиц, на которых возложена обязанность совершить действие или воздержаться от его совершения в пользу носителя права. По характеру защиты они могут быть относительными с абсолютным характером защиты и без таковой. ПРИМЕР: первого служит правоотношение по поводу воспитания детей, где существуют строго определенные законом два субъекта: ребенок, наделенный субъективными правами, и родитель, несущий субъективные обязанности. Абсолютный характер защиты этих отношений заключается в том, что все остальные лица должны воздерживаться от их нарушения. Для второго вида ПРИМЕР: являются договорные обязательства, где праву кредитора требовать выполнение определенного действия соответствует обязанность должника совершить это действие. Защита права кредитора осуществляется путем подачи в суд соответствующего иска к должнику. Также возможно возникновение абсолютного правоотношения с некоторыми признаками относительного. ПРИМЕР, правоотношение по поводу общей совместной собственности супругов. В отношении третьих лиц оно выступает как абсолютное правоотношение, но между супругами проявляется как относительное. Частноправовое отношение международного характера имеет определенную структуру, которая включает в себя два элемента: субъекты и их права, и обязанности (содержание). Объект правоотношения не является его элементом. 6. Основные научные доктрины в науке международного частного права Доктрин огромное количество. Рассмотрим только основные: С одной стороны, доктрина выступает как результат обобщения практики. С другой стороны, если доктрина имеет авторитет, она сама начинает влиять на формирование практики. Этапы (реакции) на появление иностранного элемента в истории: 1) игнорирование и применение частно-правовых норм национального права 2) специальное регулирование правового положения иностранцев: · национальные правила, специально предназначенные для иностранцев · дозволение иностранной колонии регулировать свои внутренние отношения по своему праву (в рамках одной правовой системы) 3) формирование коллизионного права, состоящего из коллизионных норм: В государствах начинают создаваться коллизионные нормы, которые предполагают возможность применения частно-правовых норм иностранного права. 17 век – период становления категории «суверенное государство» в его современном понимании. Появление университетов имело важное значение для формирования МЧП. Через университеты начинается процесс рецепции римского права. Первые университеты возникли в Северной Италии и имели доступ к источникам в итальянских монастырях. Начало второго тысячелетия – после завоеваний германцев сложилась правовая чересполосица. Германцы не навязывали свое правовое устройство завоеванному населению. Два уровня обычаев – обычаи германских племен и обычаи местных галльских племен (на основе римского права). В Западной Европе формировалось каноническое право. Любая религия представлена в виде правового акта. В основе канонического права лежит священное писание. Но ни одно писание не может регулировать все, поэтому необходимо, чтобы компетентные люди комментировали его. Параллельно начинают формироваться два вида регулирования – на основе священного писания и на основе светских обычаев (возникших еще до христианства). Основной критерий применения права – персональный критерий. Суд задавал сторонам вопрос, по какому закону они живут и соответственно судья должен быть решить данный спор, учитывая законы каждой стороны. К завершению периода феодализма все большее значение приобретает власть сеньоров. В противовес персональному критерию начинает складываться территориальный критерий применения права. Какому бы закону ты не принадлежал, на этой территории ты будешь подчиняться местным законам. Местный суд будет руководствоваться прежде всего местными традициями. К концу Средневековья в Европе складываются два критерия: 1) персональный 2) территориальный Эти критерии лежат в основе доктрин МЧП. Разные доктрины выступают за разные критерии. Подходы складывались в основном исходя из политической ситуации на территории. Первая школа, которая занималась проблемами МЧП, возникла в Италии – глоссаторы. Появились на основе правовых школ. Их интерес связан с изучением источников римского частного права. Это пока только доктринальное осмысление без попытки применить на практике эти знания. Первый глоссатор по проблемам МЧП – Ирнерий из Болонского университета. Он выделил римское право из общего курса риторики и стал преподавать его как самостоятельный предмет в Болонском университете. Благодаря глоссаторам римское право было выдано в качестве образца для создателей новых норм. Период постглоссаторов - 14 век. Постглоссаторов считают собственно родоначальниками МЧП. Они пытаются произвести рецепцию римского права к современным обстоятельствам. Деятельность постглоссаторов связана прежде всего с именем Бартола. Бартол не только комментировал, но и ставил научные задачи. Он сформулировал 2 главных вопроса о соотносимости территориального и персонального критерия в частном праве: · распространяются ли на иностранцев территориальные обычаи? · имеет ли обычая действие за границей своей территории? В качестве метода исследования Бартол избрал анализ. Он предлагал разложить правоотношения на отдельные элементы и каждый из них подгонять под один из двух критериев. Он понимал, что все правоотношение целиком сложно подчинить одному критерию. Следующий исследователь – Бальд, предложил классификацию обычаев (статутов), подразделив их на 3 группы: · статуты, связанные с личностью · статуты, связанные с вещами · статуты, связанные с исками Основной вывод Бальда: благоприобретенные права подлежат защите, невзирая на то, что субъект или правоотношение, связанное с ним, переместилось на другую территорию (юрисдикцию). С 16 века центр тяжести интереса к МЧП перемещается в Парижский университет. Французские исследователи того период: Демулен и д’Аржантр. Основная заслуга Демулена – введение в научный оборот принципа автономной воли сторон договора. До этого было принято подчинять договор месту его заключения, а по этому принципу стороны сами могли определять право, применимое к договору. д’Аржантр сформулировал концепцию, завершающую период статутов того времени: одни статуты имеют строго территориальный характер, другие – экстерриториальный, и это зависит от их вида; если это вещный статут – то он территориальный, если статут о лицах – он экстерриториальный. 17 век – Нидерландские провинции. Согласно голландской теории ни один статут (обычай), личный или вещный, не должен действовать за пределами территории, установившей этот статут. Экстерриториальность возможна только в крайних случаях из соображений международной вежливости, причем никакая вежливость не может влиять на территориальный характер регулирвоания недвижимого имущества. Главный представитель доктрины – Улех Хубар. Охранительный характер МЧП по голландской доктрине. Эта доктрина была воспринята в США. Франция после Буржуазной революции 1789 г. Наоборот, принцип экстерриториальности. Доминирующий критерий – персональный. На чьей бы территории не находился французский гражданин, в вопросах частного права для него действующим является французское право. Это принцип закреплялся во Французском кодексе 1804 г. (Кодекс Наполеона). Четыре автора: адвокаты Тронше и Биго, нотариусы Порталис и Малевиль. Немецкая доктрина развивалась по нескольким направлениям, в зависимости от того, к какой культуре и территории принадлежал исследователь. Вехтер (Тюбингенская (Швапская) школа) – считал безусловным приоритетом национальное право при решении проблем МЧП. Применимое право должно определяться национальной коллизионной нормой. Если смысл этой нормы не ясен, то во всех случаях должно применяться национальное право. Применяя норму иностранного закона, судья исполняет предписания национального права. Доктрина Вехтера получила определение «национальной»/ «националистической» в МЧП. Цель – максимально сократить влияние прусского права и обеспечить доминирование своего земельного права. Савиньи – создатель универсального направления в МЧП (Пруссия), профессор Берлинского университета. В своей доктрине Савиньи исходит из гражданско-правовых особенностей регулирования отношений, осложненных иностранным элементом. Раз это частное право, то здесь должен преобладать принцип диспозитивности. Такое правоотношение должно быть подчинено законам того государства, с которым оно наиболее тесно связано. В качестве доминирующего принципа Савиньи предлагал принцип автономии воли сторон в частных правоотношениях, По схеме Савиньи, судья, обнаружив иностранный элемент в частном правоотношении, должен был действовать следующим образом: 1) установить, если ли волеизъявление самих сторон правоотношения о применении права 2) если такого волеизъявления нет или оно неясно для суда, суд применяет правопорядок, с которым правоотношение более тесно связано Критерий тесной связи - должно применяться право стороны правоотношения, осуществляющей основное исполнение. По договору купли-продажи основное исполнение выполняет продавец. Савиньи подчеркивал, что суд не должен применять иностранный закон, если это противоречит нравственности или общественному благу. Германия стала основной территорией продвижения доктрин в мире. Россия в 19-20 веке также находилась в рамках германской доктрины. |