ПОПД Курс лекций. Курс лекций по дисциплине Правовое обеспечение профессиональной деятельности (специальность Банковское дело)
 Скачать 0.55 Mb.
|
|
Тема 1.3.Несостоятельность (банкротство) субъектов предпринимательской деятельности План Законодательное определение несостоятельности (банкротства) хозяйствующего субъекта. Признаки несостоятельности. Процедура несостоятельности. Основания для возбуждения дела о банкротстве. Мировое соглашение и его роль. Самостоятельная работа: изучение ФЗ «О несостоятельности (банкротстве), составление таблицы. Характеристика судебных процедур
Законодательное определение несостоятельности (банкротства) хозяйствующего субъекта. Признаки несостоятельности. Основы современного института банкротства заложены законом РФ от 19.11.1992 г. «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» В настоящее время данные отношения регулируются ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. № 127 – ФЗ. Целями института банкротства являются: 1. удовлетворение частных интересов предпринимателей, заинтересованных в оздоровлении и продолжении своей деятельности 2. удовлетворение интересов кредиторов, которым нормы данного института помогают получить причитающиеся им долги. Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (далее - банкротство); Должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного настоящим Федеральным законом; Денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию; Обязательные платежи - налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации Признаки банкротства определены в ст. 3 ФЗ по разному для граждан и юридических лиц. Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества. Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются: размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия; размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций. Процедура несостоятельности. Основания для возбуждения дела о банкротстве Процедуры, применяемые в отношении должника п/с предусмотренную законодательством совокупность юридических и фактических действий, направленных на восстановление платежеспособности должника или его ликвидацию. Все предусмотренные законодательством процедуры можно разделить на 2 группы: 1) судебные 2) внесудебные. Судебные процедуры проходят по решению и под контролем арбитражного суда Дело о несостоятельности (банкротстве) может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику в совокупности составляют не менее 300 тыс. руб., а к должнику – гражданину – не менее 500 тыс. руб. Производство по делу о несостоятельности может быть возбуждено на основании: - заявления должника - заявления кредитора - заявление уполномоченного государственного органа Уполномоченные органы - федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством Российской Федерации представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования по денежным обязательствам соответственно субъектов Российской Федерации и муниципальных образований. К судебным процедурам относятся: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение. Наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов; Финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности; Внешнее управление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности; Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов; Мировое соглашение - процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами. Внесудебные процедуры позволяют без обращения в арбитражный суд путем переговоров должника с кредиторами решать вопросы продолжения деятельности должника либо о его добровольной ликвидации. К ним относятся досудебная санация, добровольное объявление о банкротстве должника Досудебная санация - меры по восстановлению платежеспособности должника, принимаемые собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства; Добровольное объявление о банкротстве и ликвидации должника возможно при наличии признаков банкротства и при условии получения письменного согласия на ликвидацию всех кредиторов. Мировое соглашение и его роль Мировое соглашение – это процедура достижения договоренности между должником и кредиторами относительно порядка исполнения обязательств. Благодаря такому мирному урегулированию спора возможно предотвращение ликвидации несостоятельного должника. Мировое соглашение между должником и кредиторами может быть заключено на любом этапе производства по делу о несостоятельности. Решение о заключении мирного соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов (большинством голосов) Содержанием мирного соглашения являются положения о размерах, порядке, сроках исполнения обязательств должника. Предметом мирового соглашения могут быть требования конкурсных кредиторов 3 очереди. Задолженность по требованиям кредиторов 1 и 2 очереди должны быть погашены до заключения мирового соглашения, в противном случае суд не утвердит мировое соглашение. Мировое соглашение может быть признано недействительным по заявлению должника или кредитора: если оно содержит условия, предусматривающие преимущества для отдельных кредиторов и ущемляют права и законные интересы других кредиторов если исполнение мирового соглашения может привести должника к банкротству. Мировое соглашение может быть расторгнуто по решению арбитражного суда в случае неисполнения должником условий в отношениях не менее чем одна четвертая требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику на дату утверждения мирового соглашения. Раздел 2. Правовое регулирование договорных отношений Тема 2.1.Понятие гражданско-правового договора. Исполнение договорных обязательств План: Понятие и значение гражданско-правового договора Содержание и форма договора. Виды договоров. Порядок заключения договора. Изменение и расторжение договора. Понятие исполнения обязательств. Принципы исполнения обязательств. Отдельные способы обеспечения исполнения обязательств. Понятие гражданско-правовой ответственности: формы и виды. Задание для самостоятельной работы по теме 2.1: используя образец составить: - ситуацию - проект договора поставки - расчет неустойки (к претензии и исковому заявлению) Образцы даны в дополнительном файле «Задания по ситуации). 1. Понятие и значение гражданско-правового договора. Договор – основной юридический факт, из которого возникают обязательственные правоотношения. Гражданско-правовой договор – одно из основных средств регулирования рыночных отношений. Именно благодаря договору в условиях рынка становится возможным выявить действительную волю участников экономических отношений, определить общественные потребности в товарах, работах, услугах и обеспечит их оптимальное удовлетворение. Договор – это соглашение 2-х или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Сторонами в договоре могут быть лица, обладающие гражданской правосубъектностью. Для организаций обязательное требование – наличие статуса юридического лица. Договорные отношения регулируются исходя из принципа свободы договора. Основные черты принципа свободы договора: Стороны свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или добровольно принятым обязательством. Стороны свободны в выборе контрагента по договору. Стороны свободны в определении условий договора, а значит и в определении своих прав и обязанностей. Но эта свобода имеет определенные рамки. Формируя содержание обязательств, стороны не вправе нарушать закон или нормы иных правовых актов (соблюдение императивных норм обязательно). Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Содержание и форма договора В статье 432 ГК названы два условия, обеспечивающие действительность договора: соблюдение его формы, если такая форма требуется, и достижение сторонами соглашения по существенным условиям. Содержание договора составляют его условия. Они подразделяются на три группы: Существенные условия - наиболее важные условия, при недостижении соглашения по которым договор не может считаться заключенным. К ним относятся: Предмет договора. Содержание предмета зависит от вида договора. Для договора купли-продажи и его разновидностей под предметом следует понимать наименование и количество товара, в подрядных договорах - наименование работ и их объем. Условия, которые названы в законе как существенные для данного вида договора, т. е. условия, предопределяемые характером договора (например, существенным условием любого возмездного договора является цена). Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Обычные условия – автоматически вступают в действие, так как предусмотрены диспозитивными нормами права и стороны в договоре не предусмотрели иное. Случайные – предусмотрены диспозитивными нормами права, но приобретают юридическую силу в случае их изменения и включения в текст договора. Форма договора предусматривается законодательством, а если она не установлена, то соглашением сторон. Стороны могут по своему усмотрению вместо допускаемой законом устной избрать письменную форму. Они вправе условиться о нотариальном удостоверении соглашения, хотя по закону для данного вида договоров эта форма не требовалась (ст.434 ГК). Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условной формы. 3. Виды договоров. Договоры классифицируются по различным критериям, имеющим теоретическое и практическое значение. Договоры подразделяются: В зависимости от распределения прав и обязанностей сторон в договоре односторонние (у одной стороны права, у другой – обязанности) двусторонние (взаимные) многосторонние По экономическому содержанию: возмездные безвозмездные (ст. 423 ГК) По форме: устные письменные (простая письменная, нотариальная) В зависимости от условий заключения: реальные консенсуальные В зависимости от юридической направленности основной договор предварительный договор – договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК). Предварительный договор заключается в форме, предусмотренной для основного договора и должен содержать существенные условия. В случаях, когда одна из сторон уклоняется от заключения основного договора, другая сторона имеет право понудить к заключению договора в обязательном порядке и требовать возмещения причиненных убытков. В зависимости от того, в чью пользу заключен договор: договор в пользу его участников договор в пользу третьего лица – договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу (ст.430 ГК). По характеру деятельности, которую осуществляет коммерческая организация: Публичный договор – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий её обязанности по продаже товаров или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, гостиничное обслуживание и т.п. (ст. 426 ГК). По особенностям заключения: Договор присоединения – договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст.428 ГК). По предмету – различают несколько классов договоров: договоры класса «даре», т.е. о передаче имущества в собственность или иное вещное право (купля-продажа, дарение, аренда, мена и др.) договоры класса «фацере» - договоры о выполнении работ (бытовой подряд, строительный подряд, о выполнении научно-исследовательских работ и др.) договоры об оказании услуг (хранение, заём, поручение, перевозка и др.) договоры об использовании нематериальных благ (авторские договоры, об уступке патента и др.). Порядок заключения договора Следует различать: общий порядок заключения договора; заключение договора в обязательном порядке; заключение договора на торгах Характеристика общего порядка заключения договора Законодательство предусматривает две основные стадии заключения договора. Первая стадия состоит в том, что лицо, заинтересованное в заключении договора направляет другому лицу предложение заключить договор – оферту. В зависимости от избранной формы оферта направляется письменно или делается устно. Требования, предъявляемые к оферте: должна быть адресована конкретным лицам; должна содержать существенные условия договора; должна быть достаточно определенной; должна выражать намерение лица заключить договор. По общему правилу оферта является безотзывной (ст.436 ГК). Вторая стадия – дача ответа о принятии предложения – акцепт. Требования, предъявляемые к акцепту: должен быть полным и безоговорочным; молчание по общему правилу не является акцептом (ст.438 ГК). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте не является акцептом, а признается новой офертой. Срок заключения договора зависят от того, был ли в оферте указан срок для акцепта (ст. 440, 441 ГК). Способы заключения договора: путем составления и подписания сторонами одного документа – договора; путем обмена письмами, телеграммами и иными договорными документами с использованием почтовой, телеграфной, электронной и иной связи. Изменение и расторжение договора. Основания изменения и расторжения договора: По соглашению сторон По требованию одной из сторон по решению суда: а) при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того , на что была вправе рассчитывать при заключении договора. б) при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Существенным признается изменение обстоятельств, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть изменен или расторгнут судом при наличии одновременно следующих условий: Убежденность сторон в момент заключения договора в том, что существенного изменения обстоятельств не произойдет. Невиновность заинтересованной стороны в том, что не преодолены после их возникновения причины, вызвавшие изменение обстоятельств. В результате исполнения договора без внесения в него изменений нарушился бы баланс имущественных интересов сторон и заинтересованная сторона понесла бы значительный ущерб. Заинтересованная сторона не несет риска изменения обстоятельств. Вынесение судом решения об изменении договора допускается при наличии одного из 2-х дополнительных условий: * расторжение договора противоречит общим интересам * расторжение договора повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях. Порядок изменения и расторжения договоров. Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме что и договор. Заявление в суд направляется после получения отказа на предложение другой стороны изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении, а при его отсутствии – в тридцатидневный срок. Последствия: При изменении обязательства сторон сохраняется в измененном виде. При расторжении – обязательства прекращаются. Обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда. 6.Понятие и принципы исполнения договорных обязательств Содержание обязательства составляет совершение определенных действий либо воздержание от действий. Исполнение обязательства может осуществляться именно путем активных действий, таких, как передача имущества, выполнение работы, уплата денег, совершение иных имущественных предоставлений. Воздержание от действий не составляет автономной обязанности должника, а лишь дополняет обязанности по совершению активных действий. Действия, которые подлежат исполнению, различны и зависят от конкретного содержания обязательственного отношения. Несмотря на многообразие различных действий, совершаемых должником, их осуществление подчиняется общим правилам. Общие правила исполнения обязательств именуются принципами исполнения обязательств. Действующее гражданское законодательство предусматривает два основных принципа исполнения обязательств: принцип надлежащего исполнения и принцип реального исполнения. Принцип надлежащего исполнения, предусмотренный ст. 309 ГК, устанавливает, что «обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Принцип надлежащего исполнения предполагает, что обязательство должно быть исполнено надлежащими субъектами, в надлежащем месте, в надлежащее время, надлежащим предметом и надлежащим образом. Принцип реального исполнения сформулирован в ст. 396 ГК и в качестве общего правила предписывает обязательность исполнения обязательства в натуре, т. е. совершение должником именно того действия, которое составляет содержание обязательства без замены этого действия денежным эквивалентом в виде возмещения убытков и уплаты неустойки. Оба принципа имеют диспозитивный характер, поскольку нормы, в которых они воплощены, предоставляют сторонам право сформулировать правила иные, чем установленные законом. Принципы исполнения обязательств являются общими требованиями закона и играют существенную роль в практическом применении, при разбирательстве споров между сторонами обязательства, в суде или арбитраже, что влечет и конкретные имущественные последствия. Принцип надлежащего исполнения означает, что обязательство должно быть исполнено надлежащими субъектами, надлежащим предметом, надлежащим способом, в надлежащем месте, в надлежащие сроки. Субъектом исполнения обязательства является должник. Обычно предполагается, что он сам исполнит лежащий на нем долг. Но во многих обязательствах допускается возложение исполнения обязательства должником на третье лицо, или «перепоручение» исполнения (ст. 313 ГК). Оно разрешается, если это прямо предусмотрено законодательством или договором, либо если третье лицо связано соответствующим договором с должником. В соответствии со ст. 312 ГК обязательство должно быть исполнено надлежащему лицу. Доказательством наличия полномочий принять исполнение является документ, удостоверяющий личность кредитора, или же доверенность, выданная кредитором его представителю. В случае исполнения обязательства лицу без проверки его полномочия принять исполнение риск возможных последствий падает на должника. Это означает, что надлежащий кредитор вправе требовать нового исполнения, если оно было произведено должником ненадлежащему лицу, или возмещения понесенных им убытков. Предметом исполнения обязательства называют ту вещь, работу или услугу, которую в силу обязательства должник обязан передать, выполнить или оказать кредитору. Чтобы обязательство считалось надлежаще исполненным, должник обязан передать именно тот предмет, который был предусмотрен. Требования к предмету определяются в соответствии с условиями договора, требованиями закона, а при их отсутствии — в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. В зависимости от характера обязательства используются различные способы его исполнения.
Место, где должно быть произведено исполнение, влияет на распределение расходов по доставке, определяет место приемки и передачи товара, выбор закона, подлежащего применению, и т. п. Место исполнения определяется законодательством, договором, а также может вытекать из существа обязательства или обычаев делового оборота. Если место исполнения невозможно определить ни одним из названных способов, исполнение должно быть произведено в месте, указанном законом (ст. 316 ГК). Обязательства должны исполняться в сроки, предусмотренные законом или договором. Досрочное исполнение обязательства является правом должника, если иное не предусмотрено законодательством, условиями обязательства или не вытекает из его существа. Например, невозможно досрочно исполнить обязательство по медицинскому обслуживанию или предоставлению пожизненного содержания. Различают обязательства с определенным сроком исполнения и обязательства, в которых срок определен моментом востребования. Обязательства, которые предусматривают или позволяют установить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, относятся к обязательствам с определенным сроком исполнения. Такое обязательство должно быть исполнено в день, указанный в обязательстве, либо в любой момент в пределах определенного срока. В случае, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Под разумным сроком подразумевается период времени, обычно необходимый для совершения действия, предусмотренного обязательством. Например, выполнение работы по договору подряда, если не указан срок в соглашении сторон, должно быть произведено в пределах срока, обычно затрачиваемого на выполнение подобной работы. Обязательства, которые не содержат условий о сроке его исполнения, являются обязательствами с неопределенным сроком. Они подлежат исполнению в течение семи дней после предъявления кредитором соответствующего требования, если иной срок не установлен законом. Так, если гражданин передал в пользование своему знакомому телевизор, не оговаривая срок пользования, то предполагается, что возвратить телевизор необходимо в течение семи дней с момента предъявления кредитором соответствующего требования. Семидневный срок применяется и при неисполнении обязательства в разумный срок. Возможны требования, по которым исполнение должно быть произведено немедленно, например, при предъявлении вкладчиком требования о выдаче вклада. При неисполнении обязательств в установленный срок возникает нарушение обязательства, именуемое просрочкой. 7.Способы обеспечения исполнения обязательств Способы обеспечения исполнения обязательств – это правовые средства, предназначенные для стимулирования должника к исполнению своих обязательств и удовлетворению интересов кредитора в случае их неисполнения. Для усиления гарантий исполнения обязательств, возникающих, прежде всего из договоров, закон предусматривает несколько способов обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток. Ст.329 ГК устанавливает открытый перечень способов обеспечения, что означает возможность использования иных правовых конструкций, например, внесение спорной суммы денег в депозит третьего лица. Способы обеспечения исполнения обязательств могут быть установлены как законом, так и договором. Возможно сочетание одновременно по одному обязательству нескольких способов обеспечения его исполнения. Например, по обязательству, обеспеченному неустойкой, применяются залог или задаток. Правоотношения по обеспечению исполнения обязательств тесно связаны с основным обязательством, которое они обслуживают. Обеспечительное обязательство является дополнительным (акцессорным) по отношению к основному. Неустойка– денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Неустойка имеет две разновидности – штраф и пени. Способы исчисления неустойки: а) путем определения процентного отношения к сумме неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства; б) путем установления процента от суммы несвоевременного исполнения обязательства за каждый день просрочки. При этом объем взыскания определяется полным сроком просрочки вплоть до надлежащего исполнения обязательства либо может законом или договором ограничиваться предельной суммой взыскания. Например, Сумма договора – 200 тыс. руб., Сумма просроченного обязательства – 100 тыс. руб.; Размер неустойки (пени) – 0,5 %; Количество дней просрочки – 30. Размер ограничения - 5 % от суммы договора. Сумма неустойки – 100000*0,5 % : 100 *30 = 15000 руб. Размер ограничения – 200000 * 5 % = 10000 руб. Сумма неустойки к взысканию: 10000 руб. Способы взыскания неустойки: Общий – претензионно-исковой. Допускается бесспорное взыскание (при поставке недоброкачественной продукции, при простое вагонов и т.п.). Обратное взыскание неправильно списанной неустойки осуществляется в судебном порядке. Неустойка может устанавливаться законом и договором. Если неустойка определена законом, то стороны своим соглашением могут только повысить её размер, но не снизить или отменить его (ст. 331, 332 ГК). При взыскании неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, но тем не менее должник вправе ссылаться на незначительный их объем или полное отсутствие. Эти обстоятельства являются основанием для уменьшения размера взыскиваемой неустойки (ст. 333 ГК). Залог– это способ обеспечения исполнения обязательств, при котором кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником (залогодателем) обязательства, обеспеченного залогом получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. Залог может возникнуть в силу норм закона (например у комиссионера). Но наиболее распространенным основанием возникновения залога является договор. Залогодателем может выступать как юридическое лицо, так и гражданин. Необходимым требованием к залогодателю является наличие права собственности или права хозяйственного ведения на закладываемое имущество. Предметом залога может быть имущество и имущественные права за исключением имущества, изъятого из гражданского оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора. Виды залога: Залог без передачи имущества залогодержателю Залог с передачей заложенного имущества залогодержателю (заклад) Залог оформляется договором. Существенными условиями договора о залоге являются: предмет залога и его денежная оценка, которая производится по соглашению сторон по рыночным ценам, содержание, объем и срок исполнения обеспечиваемого залогом обязательства, определение места нахождения имущества. ГК предусматривает две формы договора о залоге: простую письменную и нотариальную. Основанием для обращения взыскания на имущество является ненадлежащее исполнение обязательства залогодателем. Ст. 348 ГК предусматривает соразмерность нарушения условий договора и права на обращение взыскания на имущество, т.е. убытки кредитора – залогодержателя должны быть соотносимы со стоимостью заложенного имущества. Залогом должны обеспечиваться все требования кредитора – залогодержателя, возникшие к моменту их предъявления. Среди этих требований нужно выделять: а) сумму основного долга; б) расходы, произведенные кредитором в связи с неисполнением обязательства (издержки на реализацию имущества, проведение аукционов, конкурсов и т.п.), в) убытки кредитора (выплата неустоек, процентов), г) расходы кредитора, связанные с содержанием имущества. Удержание – это способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать её до тех пор, пока обязательство не будет исполнено. Права кредитора, удерживающего вещь, реализуются так же, как и права залогодержателя, по тем же правовым нормам. Поручительство– это способ обеспечения исполнения обязательства, при котором, при котором поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства возникает как соглашение между кредитором и поручителем, выступающим на стороне должника. Письменная форма является обязательной для договора поручительства Ответственность поручителя перед кредитором должника зависит от содержания договора поручительства, так как договором может предусматриваться субсидиарная ответственность. Если в договоре поручительства или в специальных правовых нормах нет указания на субсидиарную ответственность, то должник и поручитель считаются солидарными должниками. Объем ответственности поручителя равен ответственности основного должника. Но в договоре может быть установлена ограниченная ответственность. Банковская гарантия – это способ обеспечения исполнения обязательства, при котором банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица ( принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о её уплате. Банковская гарантия должна быть письменной. Задаток – это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с неё по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Обеспечительная функция задатка: - если за неисполнение обязательства ответственна сторона, давшая задаток, то он остается у другой стороны; - если за неисполнение обязательства ответственна сторона, получившая задаток, то она обязана вернуть задаток в двойном размере. Соглашение о задатке всегда должно иметь письменную форму, причем в таком соглашении передаваемая денежная сумма должна именоваться задатком. 8. Ответственность за нарушение обязательства, её условия и формы. Ответственностью за нарушение обязательств называют установленные законом меры имущественного воздействия на должника, нарушившего обязательство. Существует две формы ответственности (имущественные санкции): возмещение убытков и уплата неустойки. Первая форма – основная; она может быть использована всегда, если только нет иного указания в законе или в договоре. Взыскание неустойки возможно лишь тогда, когда это прямо предусмотрено законом или договором. Гражданско-правовая ответственность выполняет две основные функции: стимулирующая – призвана стимулировать исполнение договора (исполни – не то уплатишь); компенсационная – восстановление имущественной сферы потерпевшей стороны, покрытие ущерба. Условия ответственности: При возмещении убытков: наличие убытков; противоправность действий должника; причинная связь между наличием убытков и противоправными действиями должника; вина должника. При уплате неустойки: противоправность действий должника; вина должника. Убытки – имущественные потери, выраженные в денежной форме. Они складываются из реального ущерба и упущенной выгоды (прямые убытки). Гражданскому праву известны также косвенные убытки. Они, как правило, возмещению не подлежат, так как связаны с нарушением обязательства отдаленно и трудно доказать достаточную причинную связь. Для обоснования размера убытков необходимо представление надлежащих доказательств (акты приемки, акты экспертизы, калькуляции на выполнение ремонта, документы о расходах по хранению и т.п.). Судом может быть назначена экспертиза. Особая сложность – доказывание убытков в форме упущенной выгоды. Как правило, убытки должны исчисляться по ценам в месте исполнения обязательства. В условиях колебания рыночных цен размер убытков может зависеть и существенно изменяться от даты их исчисления. Для достижения справедливого решения суд может применить цены, существующие в день вынесения решения по требованию о присуждении убытков. Гражданское законодательство исходит из принципа полного возмещения убытков, если законом или договором не предусмотрено их ограничение. Неустойка – как форма ответственности С точки зрения возможности сочетания неустойки с возмещением убытков закон различает четыре вида неустойки (ст. 394 ГК). Зачетная неустойка – общее правило, а остальные три – исключение из общего правила, поэтому могут применяться при условии, если содержится специальное указание в законе или договоре. Зачетная неустойка - кредитор вправе требовать от должника уплаты неустойки и возмещения убытков, но только в той части, которая не покрыта неустойкой. Например, покупатель взыскал с завода-изготовителя за срыв поставки сырья неустойку в виде штрафа – 120 тыс. рублей, а впоследствии окажется, что из-за простоя ему причинены убытки в размере 160 тыс.рублей. Он может довзыскать с поставщика 40 тыс. рублей. Законодательством зачетная неустойка предусмотрена в двух договорах - поставки и строительного подряда. Штрафная неустойка – кредитор вправе требовать возмещения причиненных убытков в полной сумме сверх неустойки. Применяется при наличии наиболее грубых нарушений договора поставки: недопоставка или поставка недоброкачественной или некомплектной продукции. Исключительная неустойка– взыскивается только неустойка. Установлена в отношениях клиентов с транспортными организациями и организациями связи. Альтернативная неустойка – у кредитора право выбора между неустойкой и возмещением убытков. Право выбора вида неустойки представляется сторонам в договоре. Если иное не установлено законом. Одним из условий ответственности является наличие вины, которая выступает в форме умысла или неосторожности. В гражданском праве действует презумпция (предположение): должник, нарушивший обязательство сделал это по своей вине. Поэтому обязанность доказывать отсутствие вины возлагается на должника (п.2 ст. 401 ГК). Должник освобождается от ответственности. Если докажет, что обязательство нарушено случайно: вследствие обстоятельства, которое не может быть поставлено ему в вину (п.1 ст.401 ГК). При осуществлении предпринимательской деятельности ответственность по общему правилу наступает при наличии вины. Должник, тем не менее, вправе ссылаться на то, что надлежащее исполнение стало невозможным вследствие непреодолимой силы (п. 3 ст.401 ГК) или по-другому форс-мажорные обстоятельства. Они могут быть подразделены на две группы: а) природные стихийные бедствия; б) некоторые обстоятельства общественной жизни: военные действия, эпидемии, национальные и отраслевые забастовки, запрещающие акты государственных органов и др. П.3 ст. 401 ГК исключает признание непреодолимой силой нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, необходимых денежных средств у должника, иные неблагоприятные факторы хозяйственной жизни, производственные трудности. Должник обязан их преодолевать. РАЗДЕЛ 3. Экономические споры |