Раздел 5.1. Лекция 1. Понятие и структура контракта. Лекция Понятие и структура контракта ртстендер
 Скачать 1.1 Mb.
|
|
Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 34 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 осуществление банковских операций предоставить новое обеспечение исполнения контракта не позднее одного месяца со дня надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) о необходимости предоставить соответствующее обеспечение. В проекте контракта следует предусмотреть ответственность за нарушение контрагентом требования о предоставлении нового обеспечения. В соответствии с Законом о контрактной системе за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства по предоставлению нового обеспечения начисляется пеня в размере и порядке, установленном в соответствии с частью 7 настоящей статьи 34 Закона о контрактной системе. В соответствии с ч.7 статьи 96 в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе изменить способ обеспечения исполнения контракта и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта новое обеспечение исполнения контракта, размер которого может быть уменьшен в порядке и случаях, которые предусмотрены частями 7.2 и 7.3 статьи 96 21 Частью 7.1 статья 96 предусмотрено уменьшение обеспечения в случае, если контрактом предусмотрены отдельные этапы его исполнения и установлено требование обеспечения исполнения контракта, в ходе исполнения данного контракта размер этого обеспечения подлежит уменьшению в порядке и случаях, которые предусмотрены частями 7.2 и 7.3 статьи 96. Таким образом, в проекте контракта помимо права контрагента на уменьшение размера обеспечения следует указать, что такое уменьшение осуществляется при условии отсутствия неисполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с Законом о контрактной системе, а также приемки заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта в объеме выплаченного аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса). Такое уменьшение не допускается в случаях, определенных Правительством РФ в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации (ч.7.3 статьи 96). Также в проекте контракта следует прописать установленный ч.7.2 статьи 96 21 Федеральный закон от 27.12.2018 № 502-ФЗ Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 35 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 алгоритм уменьшения обеспечения исполнения контракта (см. пример). В частности, в отношении банковской гарантии в проекте контракта следует указать, что в соответствии с ч.3.1 статьи 45 уменьшение в соответствии с частями 7 и 7.1 статьи 96 Закона о контрактной системе размера обеспечения исполнения контракта, предоставленного в виде банковской гарантии, осуществляется заказчиком путем отказа от части своих прав по этой гарантии. При этом датой такого отказа признается дата включения предусмотренной частью 7.2 статьи 96 Закона о контрактной системе информации в реестр контрактов, предусмотренный статьей 103 Закона о контрактной системе. В случае предоставления нового обеспечения исполнения контракта в соответствии с частью 30 статьи 34, частью 7 статьи 96 Закона о контрактной системе возврат банковской гарантии заказчиком гаранту, предоставившему указанную банковскую гарантию, не осуществляется, взыскание по ней не производится. Пример формулировки раздела проекта контракта: «9. Обеспечение исполнения Контракта. 9.1. Обеспечение исполнения настоящего Контракта составляет ____%___________ рублей, предоставлено в форме ________________________________ и включает в себя все обязательства Исполнителя по настоящему Контракту. 9.2. В ходе исполнения контракта Исполнитель вправе изменить способ обеспечения исполнения контракта и (или) предоставить Заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта новое обеспечение исполнения контракта, размер которого может быть уменьшен в случаях и порядке предусмотренных соответственно п. 9.3 и п.9.4-9.8 настоящего Контракта. 9.3. Уменьшение размера обеспечения исполнения контракта осуществляется при условии отсутствия неисполненных Исполнителем требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных Заказчиком в соответствии с настоящим Контрактом, а также приемки заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта в объеме выплаченного аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса). Такое уменьшение не допускается в случаях, определенных Правительством Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации. Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 36 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 В случае уменьшения размера обеспечения исполнения контракта, предоставленного в виде банковской гарантии, Исполнителем предоставляется новая банковская гарантия. 9.4. Размер обеспечения исполнения контракта уменьшается посредством направления Заказчиком информации об исполнении Исполнителем обязательств по оказанию услуги или об исполнении им отдельного этапа исполнения контракта и стоимости исполненных обязательств для включения в реестр контрактов, предусмотренный статьей 103 Закона о контрактной системе. Уменьшение размера обеспечения исполнения контракта производится пропорционально стоимости исполненных обязательств, приемка и оплата которых осуществлены в порядке и сроки, которые предусмотрены контрактом. 9.5. В случае если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем предоставления банковской гарантии, требование заказчика об уплате денежных сумм по этой гарантии может быть предъявлено в размере не более размера обеспечения исполнения обязательств по контракту, рассчитанного заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в соответствующем реестре контрактов. 9.6. Уменьшение в соответствии с п. 9.2 настоящего Контракта размера обеспечения исполнения контракта, предоставленного в виде банковской гарантии, осуществляется Заказчиком путем отказа от части своих прав по этой гарантии. При этом датой такого отказа признается дата включения предусмотренной частью 7.2 статьи 96 Закона о контрактной системе информации в реестр контрактов. 9.7. В случае предоставления нового обеспечения исполнения контракта в соответствии с частью 30 статьи 34, частью 7 статьи 96 Закона о контрактной системе возврат банковской гарантии заказчиком гаранту, предоставившему указанную банковскую гарантию, не осуществляется, взыскание по ней не производится. 9.8. В случае если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем внесения денежных средств на счет, указанный Заказчиком, по заявлению Исполнителя ему возвращаются Заказчиком в установленный в соответствии с частью 27 статьи 34 Закона о контрактной системе контрактом срок денежные средства в сумме, на которую уменьшен размер обеспечения исполнения контракта, рассчитанный Заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 37 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 реестре контрактов. 9.9. Денежные средства, внесенные в качестве обеспечения исполнения Контракта, возвращаются Исполнителю ЗАКАЗЧИКОМ при условии надлежащего исполнения всех своих обязательств по настоящему Контракту на банковский счет Исполнителя, указанный в реквизитах настоящего Контракта 22 . Срок возврата заказчиком Исполнителю денежных средств не должен превышать тридцать дней с даты исполнения Исполнителем обязательств, предусмотренных настоящим Контрактом. 9.10 В случае отзыва в соответствии с законодательством РФ у банка, предоставившего банковскую гарантию в качестве обеспечения исполнения контракта, лицензии на осуществление банковских операций предоставить новое обеспечение исполнения контракта Исполнитель не позднее одного месяца со дня надлежащего уведомления заказчиком о необходимости предоставить соответствующее обеспечение обязан предоставить новое обеспечение. Размер такого обеспечения может быть уменьшен в порядке и случаях, которые предусмотрены частями 7, 7.1, 7.2 и 7.3 статьи 96 Закона о контрактной системе». При разработке данного раздела проекта контракта также следует учитывать случаи, когда предоставление обеспечения исполнения контракта с учетом антидемпинговых мер и обеспечения гарантийных обязательств) не требуется (ч.8 и ч.8.1 статьи 96). При разработке проекта контракта обратите внимание на существенные изменения порядка обеспечения исполнения контракта (ОИК), вступившие в силу с 01.07.2020. Следует учесть, что нижняя границы диапазона ОИК снижена до 0,5 % НМЦК, при этом верхняя планка осталась без изменения – 30%. Если расчеты по контракту подлежат казначейскому сопровождению, заказчик вправе не устанавливать требование о предоставлении ОИК. Если требование все же установили, то размер обеспечения – до 10 процентов от НМЦК (либо от цены контракта, если контракт заключается по пункту 1 части 1 статьи 30 Закона о контрактной системе) Если цена, сумма цен единиц товаров, работ, услуг (ТРУ), которые предложил участник в заявке, снижена на 25 процентов и более по отношению к НМЦК, начальной сумме цен единиц ТРУ, участник закупки предоставляет ОИК согласно статье 37 Закона о контрактной системе. 22 письмо Минэкономразвития РФ от 17 июня 2016 г. № ОГ-Д28-8124 Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 38 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 Обеспечение гарантийных обязательств. При необходимости заказчик устанавливает в проекте контракта требования к гарантийным обязательствам. Если такое требование установлено, то заказчик вправе в соответствии с ч. 13 статьи 34 прописать в проекте контракта порядок и срок предоставления обеспечения гарантийных обязательств. В соответствии со статьей 45 обеспечение гарантийных обязательств может быть представлено банковской гарантией или внесением денежных средств. Срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения гарантийных обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 Закона о контрактной системе. Размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% Н(М)ЦК. Как и в случае с обеспечение исполнения контракта контрагент вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения гарантийных обязательств новое обеспечение гарантийных обязательств. Это право должно быть также закреплено в проекте контракта. Ответственность сторон. Нарушение обязательств по договору всегда приводит к ущемлению интересов добросовестного контрагента, но в случае нарушений по контрактам последствия негативно сказываются на обеспечении государственных или муниципальных нужд, т.е. являются более масштабными, в связи с чем, ответственность сторон строго регламентирована. В целях недопущения нарушений договорных обязательств Законом о контрактной системе предусмотрена двухсторонняя ответственность. В контракт включаются обязательные условия об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, как в отношении заказчика, так и поставщика (подрядчика, исполнителя) (с ч.4 ст.34). Заказчик вправе не включать условие об ответственности только в контракт, заключенный с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (пункты 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 23, 26, 28, 29, 40 – 42, 44, 45, 46, 51, 52 и 53 части 1 статьи 93). В этих случаях контракт может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 39 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 РФ для совершения сделок 23 Мерой ответственности по контракту Законом о контрактной системе установлена неустойка. По своей правовой природе неустойка носит компенсационный характер, является средством обеспечения исполнения требований и направлена на восстановление прав стороны контракта. Специфика неустойки заключается в том, что для ее применения достаточно самого факта наличия недобросовестного поведения контрагента, который нарушает условия контракта. Неустойка выражается в денежной форме в виде пеней и штрафов, размер и порядок применения, которых определены Законом о контрактной системе и подзаконным актом. Сторона контракта освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. В соответствии с ч.5 статьи 34 Закона о контрактной системе штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством РФ. В целях реализации Закона о контрактной системе принято Постановление Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) о внесении изменений в Постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017г. № 570 и признании утратившим силу Постановление Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. №1063» (в ред. Постановления Правительства РФ от 02.08.2019 №1011, далее – Правила). В соответствии с п.13 Правил, в случае если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафа, чем порядок, предусмотренный Правилами, размер такого штрафа и порядок его начисления устанавливается контрактом в соответствии с законодательством Российской Федерации. В частности, при закупках отдельных видов товаров, работ и услуг применение неустойки осуществляется в размере, установленном специальным федеральным законом, 23 ч.15 статьи 34 Закона о контрактной системе Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 40 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 например, при заключении контракта: на газо-, электро-, тепло-, водоснабжение и водоотведение; на услуги обязательного страхования автогражданской ответственности и др. Отраслевое законодательство применяется при установлении размера штрафа и в отношении контрактов, заключенных с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с пунктами части 1 статьи 93 указанных в ч.15 статьи 34 как исключение в применении требований, установленных частями 4-9, 11-13 статьи 34 24 Если особый порядок начисления штрафов законодательством РФ не установлен, то применяется порядок, регламентированный Правилами. Рассмотрим, какие меры ответственности предусмотрены законодательством в сфере закупок, в случае если нарушения обязательств по контракту допущены заказчиком (таблица 2). Таблица 2 Размер штрафа, в руб. Цена контракта (цена этапа) 1000 до 3 млн. руб. (включительно) 25 5000 от 3 млн. до 50 млн. руб. (включительно) 10 000 от 50 млн. до 100 млн. руб. (включительно) 100 000 свыше 100 млн. руб. Размер пени, которая взыскивается за просрочку исполнения обязательств заказчиком, Правилами не урегулирован, поэтому применяется непосредственно норма Закона о контрактной системе. В соответствии с ч.5 ст.34 закона такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации ( http://www.cbr.ru/ ) от не уплаченной в срок суммы. Верховный суд указал, что дату, по состоянию на которую установлена ключевая ставка, нужно определять следующим образом: ― если оплата по контракту произведена и взыскиваются только пени, при их расчете нужно использовать ставку, которая действовала на дату оплаты долга; ― если оплата по контракту не произведена, при расчете пеней применяется 24 Письмо Минфина России от 08.07.2020 №24-03-08/59268 25 "включительно" относится только к верхнему пределу цены контракта. См. письмо Минфина России от 6 октября 2017 г. № 24-05-07/65542 |