Раздел 5.1. Лекция 1. Понятие и структура контракта. Лекция Понятие и структура контракта ртстендер
 Скачать 1.1 Mb.
|
|
Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 26 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 как правила ИНКОТЕРМС позволяют избежать расхождения в интерпретации условий сделок купли-продажи. Юридически ИНКОТЕРМС относятся к обычаям международной торговли и применяются, если на них сделана ссылка во внешнеторговом контракте. Эти правила носят рекомендательный характер и их использование зависит от воли договаривающихся сторон. Если в договоре и в ИНКОТЕРМС условия поставки трактуются по-разному, приоритет имеет толкование, изложенное в договоре. Впервые правила ИНКОТЕРМС были приняты Международной торговой палатой в 1936 году. Изменения и поправки были сделаны в 1953, 1967, 1976 годах, а с 1980 года Инкотермс стал периодически пересматриваться каждые 10 лет, и обновлялся в 1990, 2000, 2010 годах. С 1 января 2020 года вступила в силу редакция – ИНКОТЕРМС 2020, отражающая перемены, произошедшие в международной торговле с 2010 года. Каждое правило Инкотермс 2020 содержит два раздела по десять статей, в разделе «А» оговариваются обязанности продавца, а в разделе «В» - обязанности покупателя. Рассмотрим пример формулировки условий поставки с применением ИНКОТЕРМС. Формулировка в контракте с применением ИНКОТЕРМС 2020 Что это значит? Поставка товара осуществляется на условиях CIP Москва в соответствии с ИНКОТЕРМС 2020 CIP (Carriage and Insurance Paid) - перевозка и страховка оплачена до … Цена включает в себя стоимость перевозки (фрахта) до определенного места, при этом поставщик оплачивает страховку груза, то есть берет на себя все риски вплоть до поступления товара заказчику в оговоренном месте (в приведенном примере – г. Москва). Обратите внимание, что новые правила Инкотермс 2020 не отменяют действие предыдущих редакций, при этом во избежание разногласий в толковании терминов следует четко указывать, какую редакцию правил используют стороны контракта– 1990, 2000, 2010 или 2020 года. Права и обязанности сторон. Существенной частью любого договора являются права и обязанности сторон. Данный раздел является обязательным для включения в контракт и его разработке нужно уделить особое внимание. Неправильное определение прав и обязанностей контрагента или «размытость» формулировок может повлечь для заказчика проблемы при применении мер Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 27 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 ответственности и защите своих интересов в суде. По своей правовой природе обязательства в контракте являются встречными, т.е. исполнение обязательства одной из сторон, обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной. В соответствии со статьей 328 ГК РФ, в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению. При описании прав и обязанностей сторон, следует учитывать не только нормы Закона о контрактной системе, но и подзаконные акты, регламентирующие отдельные закупки. Так, в случае если начальная (максимальная) цена контракта превышает размер установленный Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 №775 «Об установлении размера начальной (максимальной) цены контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги, при превышении которой в контракте устанавливается обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять заказчику дополнительную информацию»: 1 млрд. рублей - при осуществлении закупки для обеспечения федеральных нужд; 100 млн. рублей - при осуществлении закупки для обеспечения нужд субъекта РФ и муниципальных нужд. В соответствии с вышеуказанным постановлением в контракте должна быть указана обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) предоставлять информацию обо всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цена которого или общая цена которых составляет более чем 10% цены контракта. Порядки приемки и экспертизы товара, работы или услуги. В проект контракта в соответствии с ч.13 ст. 34 Закона о контрактной системе Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 28 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 включается обязательное условие о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, а также о порядке и сроках оформления результатов такой приемки. Заказчик вправе не предусматривать данное условие только в отдельных контрактах, заключенных с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (п. 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 23, 26, 28, 29, 40, 41, 44, 45, 46, 51, 52, 53 части 1 статьи 93). В проект контракта включается следующая информация: место сдачи-приемки; срок приемки (даты и время начала и окончания приемки); способы проверки по количеству и качеству; кем осуществляется сдача-приемка; документы, оформляемые по результатам приемки; иные условия, в зависимости от специфики предмета контракта и условий поставки товара (выполнения работ, оказания услуг). В соответствии со статьей 513 ГК РФ порядок приемки товаров регламентируется законом, договором с поставщиком, а также соответствующими стандартами и правилами. Заказчик может предусмотреть в проекте контракта на поставку товара, пункт о приемке в соответствии с инструкциями Госарбитража при Совете Министров СССР, которые подробно регламентируют порядок приемки товаров: «О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству» (постановление от 15 июня 1965 г. № П-6 в ред. от 22.10.1997); «О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству» (постановление от 25 апреля 1966 г. № П-7 в ред. от 22.10.1997). Обратите внимание, что согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда РФ, вышеуказанные инструкции применяются только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки (п. 14 постановления от 22 октября 1997 г. № 18). В проекте контракта следует учесть, что в случае установления заказчиком требования об обеспечении гарантийных обязательств оформление документа о приемке Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 29 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 (за исключением отдельного этапа исполнения контракта) поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения в соответствии с Законом о контрактной системе в порядке и в сроки, которые установлены контрактом. Пример описания в контракте приемки услуг: «3. СДАЧА-ПРИЕМКА ОКАЗАННЫХ УСЛУГ 3.1. ЗАКАЗЧИК ежемесячно осуществляет приемку Услуг по сопровождению программного продукта на соответствие Требованиям к составу и качеству Услуг, приведенным в Приложении №2 к настоящему Контракту. 3.2. Сдача-приемка оказанных Услуг оформляется соответствующим актом сдачи-приемки услуг, в котором указываются наименование, перечень и объем оказанных Услуг. По факту оказания Услуг ИСПОЛНИТЕЛЬ ежемесячно не позднее последнего числа отчетного месяца предоставляет для приемки Услуг ЗАКАЗЧИКУ одновременно со счетом на оплату /счетом-фактурой подписанный со своей стороны в двух экземплярах Акт сдачи-приемки услуг, оформленный по образцу, приведенному в Приложении №3 к настоящему Контракту (далее-отчетная документация). 3.3. Приемка оказанных Услуг и оформление результатов приемки осуществляется ЗАКАЗЧИКОМ в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня предоставления ИСПОЛНИТЕЛЕМ отчетной документации. 3.4.При приемке Услуг ЗАКАЗЧИК проверяет соответствие объема оказанной Услуги, качества и иных характеристик требованиям, установленным в Контракте и Приложении №2 к настоящему Контракту. Для проверки соответствия оказанных Услуг условиям Контракта ЗАКАЗЧИК проводит экспертизу. 3.5. По итогам приемки Услуг представленный ИСПОЛНИТЕЛЕМ акт сдачи-приемки оказанных услуг подписывается ЗАКАЗЧИКОМ и в день окончания приемки один экземпляр подписанного ЗАКАЗЧИКОМ акта сдачи-приемки оказанных услуг направляется ИСПОЛНИТЕЛЮ либо в те же сроки ЗАКАЗЧИКОМ направляется в письменной форме мотивированный отказ от приемки Услуг с указанием срока устранения дефектов (недостатков), или иных несоответствий оказанных Услуг условиям настоящего Контракта. Максимальный срок устранения недостатков не должен превышать 30 рабочих дней. Устранение дефектов (недостатков) и иных Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 30 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 несоответствий осуществляется ИСПОЛНИТЕЛЕМ за собственный счет. 3.6. После устранения замечаний, указанных в мотивированном отказе от приемки Услуг, ЗАКАЗЧИК осуществляет приемку Услуг и подписывает акт сдачи- приемки оказанных услуг в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом. 3.7. Документом, подтверждающим факт принятияЗАКАЗЧИКОМ оказанных ИСПОЛНИТЕЛЕМ Услуг, является подписанный Сторонами акта сдачи–приемки оказанных услуг. 3.8. Подписанный Сторонами акт сдачи-приемки оказанных услуг является основанием для оплаты ИСПОЛНИТЕЛЮ оказанных им Услуг». Для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации (ч.4 статьи 94). Таким образом, в зависимости от применения нормы Закона о контрактной системе в проекте контракта наряду с порядком приемки должен быть прописан и порядок проведения экспертизы. Пример формулировки: « 9.1.2. В соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ для оценки выполненных работ и проверки соответствия выполненных работ требованиям Договора Заказчик вправе привлекать экспертные организации (или) экспертов. В случае проведения экспертизы в соответствии с настоящим пунктом Заказчик уведомляет Подрядчика о дате и месте проведения экспертизы, а также об экспертной организации и (или) эксперте, осуществляющем экспертизу». Как правило, в проекте контракта указывается, что экспертиза результатов контракта проводится с привлечением контрагента и в период приемки. Но есть и судебная практика, признающая право заказчика провести экспертизу: ― в одностороннем порядке, если возникнут сомнения в качестве поставленного товара, при условии, что обязательное присутствие поставщика не закреплено контрактом; ― после проведения приемки, для установления скрытых недостатков товара, которые не могли быть выявлены при внешнем осмотре во время приемки Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 31 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 товара 19 При подготовке проекта контракта следует учитывать, что Правительство РФ вправе определить случаи обязательного проведения экспертами, экспертными организациями экспертизы предусмотренных контрактом поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг. Кроме того, в отношении отдельных товаров, работ и услуг может быть установлен особый порядок приемки и экспертизы. Так для работ по мобилизационной подготовке осуществляемым по государственным контрактам, оплачиваемым за счет средств федерального бюджета, порядок приемки и экспертизы установлен Методическими рекомендациями по завершению работ и представлению отчетных документов по государственным контрактам организаций, выполняющих работы по мобилизационной подготовке Минпромторга России от 06.10.2018 № б/н. Алгоритмы приемки и экспертизы результатов исполнения контракта в данном учебном курсе подробно рассмотрены в лекции раздела 5.2. Электронное актирование результатов приемки по контракту. Электронное актирование - это формирование и подписание актов о приемке работ, товаров, услуг с помощью функционала ЕИС, который стал доступен для заказчиков и контрагентов с начала 2020. Применение электронного актирования станет обязательным с 01.04.2021. Механизм электронного актирования позволяет заказчикам и поставщикам (подрядчикам, исполнителям) подписывать документы о приемке товаров, работ, услуг напрямую в ЕИС, тем самым полностью избавляет от необходимости подписывать документы о приемке на бумаге. Письмом Федерального казначейства и Федеральной налоговой службы России от 18.12.2019 № 14-00-06/27476, №АС-4-15/26126@ даны разъяснения, что документы о приемке товаров (работ, услуг), подписанные электронной подписью в ЕИС, признаются равнозначными документам на бумажном носителе, подписанным собственноручной подписью. Также отражен порядок передачи в налоговые органы универсального передаточного документа и счета-фактуры, сформированных и подписанных электронной 19 См. Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2018 N 01АП-1521/2018 по делу № А11-5883/2017 Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 32 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 подписью в ЕИС, в случае их истребования. Для осуществления электронного документооборота в ЕИС при формировании и подписании документа о приемке товаров (работ, услуг) в процессе исполнения контракта рекомендуем заказчикам предусматривать в проекте контракта следующие условия: ― возможность оформления и обмена документами о приемке товаров (работ, услуг) в форме электронных документов, подписанных электронной подписью в ЕИС; ― представление в качестве первичных учетных документов, подтверждающих (сопровождающих) поставку товаров (передачу результатов выполненных работ, оказанных услуг), универсального передаточного документа (счета-фактуры), в том числе корректировочных документов к ним. Гарантийные обязательства При необходимости в проекте контракта должны быть предусмотрены гарантии качества товара, работы, услуги, а также требования к гарантийному сроку и (или) объему предоставления гарантий их качества, к гарантийному обслуживанию товара (далее - гарантийные обязательства). В случае определения поставщика машин и оборудования заказчик устанавливает в документации о закупке требования к гарантийному сроку товара и (или) объему предоставления гарантий его качества, к гарантийному обслуживанию товара, к расходам на обслуживание товара в течение гарантийного срока, а также к осуществлению монтажа и наладки товара, если это предусмотрено технической документацией на товар. В случае определения поставщика новых машин и оборудования заказчик устанавливает в документации о закупке требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии. Предоставление такой гарантии осуществляется вместе с данным товаром. Обеспечение исполнения контракта. Обеспечение гарантийных обязательств. Обеспечение исполнения обязательств по контракту предусматривается в виде банковской гарантии или перечисления денежных средств на счет Заказчика указанный в документации о закупке. Размер обеспечения устанавливается в соответствии со статьей 96 Закона о контрактной системе и должен быть указан в виде процента от НМЦК и конкретной суммы. Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 33 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 Обратите внимание, что в случае заключения контракта по результатам закупки для СМП и СОНКО (п.1 ч.1 статьи 30) размер обеспечения исполнения контракта (в том числе предоставляемого с учетом антидемпинговых мер) устанавливается от цены, по которой в соответствии с Законом о контрактной системе заключается контракт, но не может составлять менее чем размер аванса. В соответствии с ч.27 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракте должен быть указан срок и условия возврата заказчиком денежных средств, внесенных в качестве обеспечения, а также части этих денежных средств в случае уменьшения размера обеспечения исполнения контракта в соответствии с частями 7, 7.1 и 7.2 статьи 96 Закона о контрактной системе. Срок возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) внесенных в качестве обеспечения денежных средств не должен превышать тридцать дней с даты исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, а в случае установления заказчиком ограничения, предусмотренного ч.3 статьи 30 Закона о контрактной системе, когда участниками закупки могут быть только СМП и СОНКО - такой срок не должен превышать пятнадцать дней с даты исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом. В проекте контракта необходимо указать требования к каждому способу обеспечения, это обусловлены тем, что согласно Закона о контрактной системе поставщик (подрядчик, исполнитель) имеет право самостоятельно выбрать способ обеспечения исполнения контракта: банковская гарантия или денежные средства. В проекте контракта также необходимо указать, что исполнитель может предоставить только один из способов обеспечения исполнения контракта 20 Кроме регламентации порядка возврата обеспечения контрактас 01.07.2019 вступили в силу нормы Закона о контрактной системе, устраняющие проблемы применения механизма обеспечения исполнения контракта. В частности, если заказчиком в соответствии с частью 1 статьи 96 установлено требование обеспечения исполнения контракта, то в контракт включается обязательство поставщика (подрядчика, исполнителя) в случае отзыва в соответствии с законодательством РФ у банка, предоставившего банковскую гарантию в качестве обеспечения исполнения контракта, лицензии на 20 письмо Минэкономразвития России от 30.07.2015 № Д28и-2280 |