Раздел 5.1. Лекция 1. Понятие и структура контракта. Лекция Понятие и структура контракта ртстендер
 Скачать 1.1 Mb.
|
|
Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 10 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 со ссылками на соответствующие стандарты, технические условия или другие нормативно-технические документы. Определенные нужды касаются таких показателей, как функциональная пригодность, эксплуатационная готовность, безопасность, ремонтопригодность, экологические факторы. В странах развитой рыночной экономики наибольшее распространение приобрело понимание содержания и составляющих категории качества, зафиксированное в специальном терминологическом стандарте Международной организации по стандартизации (ИСО). В международной практике применяются различные способы определения качества товара: по стандарту, когда в контракте указывается номер, дата стандарта и организация, его разработавшая (пример – ГОСТ); по техническим условиям – применяется на машины и оборудование, когда стандарты на них отсутствуют, либо они производятся по индивидуальным заказам (уникальное, технически сложное, высокотехнологичное оборудование); по спецификации, прилагаемой к контракту; по образцу – предлагается отбор двух или трех образцов, которые хранятся по одному у продавца, покупателя и нейтральной стороны (например, в Торговой палате в качестве эталонного образца на случай возникновения споров); по описанию – применяется для товаров, обладающих индивидуальными качествами (например, фруктов); по предварительному осмотру - предполагает предоставление покупателю права осмотра товара в установленные сроки и применяется, например, при продаже товара со склада; по содержанию отдельных веществ в товаре – применяется при закупке минерального сырья, руд, металлов, топлива. В контракте определяется в процентах минимально гарантированное содержание полезного вещества и максимально допустимое – примесей. При отклонении этих показателей в контракте предусматриваются бонификации, т.е. надбавки к цене за товар более высокого качества и рефакции, т.е. скидки с цены за поставку товара более низкого качества и их соответствующий размер. Подтверждение соответствия продукции на территории Российской Федерации может Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 11 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 носить добровольный или обязательный характер 4 Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах: ― принятия декларации о соответствии; ― обязательной сертификации. Порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия устанавливается Федеральным законом от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании». В соответствии с принятым во исполнение Закона №184-ФЗ Постановлением Правительства РФ от 01.12.2009 № 982 5 утверждены: ― единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации; ― единый перечень продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии. Если заказчик осуществляет закупку из вышеуказанных единых Перечней, то в проекте контракта необходимо установить требование о предоставлении контрагентом на этапе приемки соответствующего сертификата или декларации. Помимо перечисленных способов определения качества товара используется и ряд других, например, показатели запаха, цвета, размера и т.д. Для многих товаров в контракте могут одновременно предусматриваться несколько способов, взаимно дополняющих друг друга. Например, при закупке угля в случае поставки топлива более низкой калорийности и повышенной зольности можно предусмотреть пересчет количества такого товара. При отсутствии в контракте указаний на качество товара подразумевается среднее качество данного товара в стране продавца или в стране происхождения товара. К основным проблемам описания в контракте качества услуг можно отнести следующие: качество услуг сложно оценить количественно; затруднительно дать предварительную оценку показателей качества услуги; 4 Статья 20. Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» 5 «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии» Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 12 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 услуги не складируются, а оперативно получаются клиентом; услуги не имеют материального воплощения; качество услуги оценивается комплексно, т.е. сразу по всем показателям. В стандарте РФ ГОСТ Р 52113-2003 «Услуги населению. Номенклатура показателей качества» установлена следующая номенклатура основных групп показателей качества по характеризуемым ими свойствам услуг: 1) показатели назначения; 2) показатели безопасности; 3) показатели надежности. В стандарте указывается, что при оценке уровня качества услуг необходимо учитывать также экономические показатели, характеризующие стоимость услуги, затраты на ее разработку и предоставление. Согласно ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования. Таким образом, условие о качестве работы определяют свойства результата работы, а также те функции, для выполнения которых он должен быть пригоден. Для надлежащего описания в контракте условия о качестве закупаемых работ, рекомендуется определить: требования к качеству работы; свойства результата работы; целевое назначение результата работы. Определенные требования к качеству работы могут быть установлены непосредственно в контракте или в приложении к нему. Требования к качеству выполняемых работ могут быть установлены в контракте с помощью ссылок на различные документы, например, национальные и международные стандарты, своды правил, стандарты организаций технические регламенты, СанПиНы и т.д. Все это определяет некие рамки для подрядчика, за пределы которых он уже не вправе будет выйти в процессе Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 13 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 выполнения работ. На практике нередко возникают ситуации, когда для заказчика самым важным в результате выполненных работ являются его свойства. В этом случае целесообразно отразить в контракте, с какими свойствами, в конечном счете, должен быть результат выполненных работ. Здесь можно описать различные физические качества результата работы, его эксплуатационные показатели, характеристики надежности, безопасности, энергопотребления, и т.п. Эти свойства можно согласовать не только в самом договоре, но и во всевозможных приложениях к нему (схемы, эскизы, чертежи и т.д.). Допустимо даже предоставление подрядчику готового изделия в качестве образца результата работы с необходимыми свойствами. В случае намерения заказчика использовать результаты работ по определенному назначению, рекомендуется также отразить это в контракте. Так как такая информация необходима для правильного выбора подрядчиком материалов и технологии выполнения работ. При наличии в контракте соответствующей формулировки подрядчик будет обязан обеспечить пригодность результата работы для согласованного с заказчиком использования. Например, если заказчик планирует использовать отремонтированное помещение для размещения в нем прачечной, в контракте на выполнение ремонтных работ необходимо сделать на этом акцент, в том числе в части описания специфики материалов (влагостойкость, изоляционные свойства и т.д.) При исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком непосредственно в сам контракт, путем заключения дополнительного соглашения, а также необходимо направить информацию в реестр контрактов, заключенных заказчиком (ч.7 статьи 95). В разделе «Количество» указывается: единица измерения количества (меры веса, объема, площади и т.д.), система мер и весов, порядок установления количества (либо твердой фиксированной цифрой, либо в установленных пределах, либо делаются оговорки «+,» «-», «%»); вес «нетто» (net weight) или «чистый легальный вес нетто» (legal net weight) - это вес товара за минусом упаковки; вес «брутто» (gross weight) – вес товара вместе Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 14 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 с внутренней и внешней упаковкой; либо вес «брутто-за-нетто», который применяется при трех условиях: когда вес упаковки незначителен (не более 1-2 % от веса товара), когда товар не может следовать в пути без упаковки и когда цена упаковки не превышает цену такой же весовой единицы товара. В этом случае весом упаковки пренебрегают и вес «брутто» принимается за вес «нетто» (обычно в виде упаковки используют полиэтиленовые мешки, пакеты и пр.). При закупке товара заказчик в проекте контракта (и документации о закупке) вправе предусмотреть условие об увеличении по согласованию с участником закупки, с которым заключается контракт при заключении контракта количества поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предложенной таким участником, и начальной (максимальной) ценой контракта (ценой лота). При этом цена единицы товара не должна превышать цену единицы товара, определяемую как частное от деления цены контракта, указанной в заявке на участие в конкурсе, запросе предложений или предложенной участником аукциона, с которым заключается контракт, на количество товара, указанное в извещении о проведении закупки. При закупке услуг раздел «Количество» включается в контракт если закупаемая услуга будет оказываться неоднократно. При закупке работ количество (объем выполненных работ) отражается в сметах, проектах, расчетах и пр., оформляемых, как правило, приложениями к контракту. У заказчика есть право закупать по цене за единицу товара, работы, услуги с указанием максимального значения цены контракта при невозможности определить объем любой продукции. Что следует предусмотреть в контракте с неопределенным объемом? 1. Целесообразно во избежание проблем со стороны контролеров предусмотреть отдельный раздел «Порядок согласования условий контракта о количестве поставляемого товара по заявкам заказчика». В этом разделе необходимо указать что «поставка товара осуществляется отдельными партиями по заявкам Заказчика в течение _____дней (обязательно уточнить рабочих или календарных!) с даты получения заявки Заказчика». Общее количество товаров, полученных по настоящему Контракту, определяется по факту окончательной выборки на общую сумму, не превышающую сумму, указанную в п.____ настоящего Контракта.» Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 15 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 2. В отношении заявки на поставку товара в проекте контракта должно быть четко прописано в какой форме она направляется заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) и что должна содержать. Оптимальный вариант – оформить шаблон заявки Приложением к контракту. 3. Заявки могут предоставляться в письменном виде, а также в контракте может быть условие о предоставлении заявки по телефону или электронной почте. Обратите внимание на то, что телефонные звонки, будучи записанными даже без уведомления другой стороны, имеют статус доказательства. Верховный суд РФ Определением от 06 12.2016 по делу №35-КГ16-18 разрешил использовать в качестве доказательства в судебном споре аудиозапись, сделанную без согласия участника разговора. 4. Так как согласование – это процесс двусторонний, то в данном разделе должна быть формулировка, что считать согласованием со стороны не только Заказчика, но и Поставщика. Например, «Согласованием со стороны Поставщика условий настоящего Контракта по поставке товара в количестве и сроки, указанные в заявке Заказчика, является направленные в адрес Заказчика счет и /или товарная накладная». 5. В данном разделе контракта необходимо четко прописать имеется или нет возможность корректировки контрагентом условий заявки заказчика и если нет, то предусмотреть ответственность. Кроме требований к качеству и количеству в контракте могут содержаться условия о маркировке, упаковке, сохранности и т.д. Например: «2.2.1. Поставляемый товар должен быть новым товаром (товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в том числе, который не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства), отвечать требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требования безопасности (санитарным нормам и правилам, государственным стандартам и т.п.), лицензирования, если такие требования предъявляются действующим законодательством Российской Федерации. 2.2.2. Товар должен иметь необходимые маркировки, наклейки и пломбы, если такие требования предъявляются действующим законодательством Российской Федерации или определяются Государственным контрактом на Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 16 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 поставку товара. 2.2.3. Товар должен быть упакован способом, обеспечивающим его сохранность. Риск случайной гибели или случайного повреждения товара до его передачи заказчику лежит на Поставщике». В соответствии с пунктом 2 статьи 42 Закона о контрактной системе кроме информации о количестве в извещении об осуществлении закупки, и, следовательно, в проекте контракта должна содержаться информация о месте доставки товара (месте выполнения работы или оказания услуги), сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, источник финансирования, а также начальная (максимальная) цена контракта. Целесообразно отразить в контракте и идентификационный код закупки, который потребуется для внесения сведений в Реестр контрактов в соответствии с постановлением Правительства РФ от 28.11.2013 № 1084 «О порядке ведения реестра контрактов, заключенных заказчиками, и реестра контрактов, содержащего сведения, составляющие государственную тайну». Цена и порядок оплаты по контракту. Цена – это существенное условиеконтракта. В соответствии с ч.2 статьи 34 при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством РФ, указывается ориентировочное значение цены либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. Обратите внимание, что с 01.07.2019 формулировка ч.2 статьи 34 дополнена требованием об указании цены единиц товара, работы, услуги в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Закона, а именно если количество поставляемых товаров, объем подлежащих выполнению работ, оказанию услуг невозможно определить. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 13.01.2014 №19 «Об установлении случаев, в которых при заключении контракта в документации о закупке указываются формула цены и максимальное значение цены контракта» (в ред. ПП РФ от 06.10.2016 № 1009) указание формулы и максимального значения цены контракта осуществляется при заключении контракта на предоставление: услуг обязательного страхования, предусмотренного федеральным законом о Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 17 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 соответствующем виде обязательного страхования; агентских услуг при условии установления в контракте зависимости размера вознаграждения агента от результата исполнения поручения принципала; услуг по оценке недвижимого имущества, при условии установления в контракте пропорционального отношения размера вознаграждения оценщика к оценочной стоимости подлежащего оценке имущества; услуг по предоставлению кредита субъектам Российской Федерации и (или) муниципальным образованиям при условии установления в контракте процентной ставки, рассчитываемой как сумма ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации и надбавки, определяемой указанным контрактом; на поставку топлива моторного, включая автомобильный и авиационный бензин. Установленный Постановлением Правительства РФ №19 перечень случаев, при которых допустимо указание ориентировочной цены является исчерпывающим и, по мнению Минфина России, расширительному толкованию не подлежит 6 Однако Верховный суд РФ придерживается иной позиции. В частности, в определении от 12.05.2017 №№ 304-ЭС17-4309, А70-4027/2016 Верховный суд РФ указал, что нормы Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» являются специальными по отношению к Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в связи с чем условия о количестве товара, его цене и цене договора, а также об ответственности за нарушение срока оплаты электроэнергии определяются на основании норм законодательства в сфере электроэнергетики и при заключении контракта на поставку электроэнергии правомочно указание ориентировочного значения цены и количества товара. Обратите внимание, что указание ориентировочного значения цены контракта либо формулы цены и максимального значения цены контракта необходимо только в документации о закупке, следовательно, применение норм Постановления № 19 и части 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ возможно в случае, если заказчик осуществляет процедуру определения поставщика (подрядчика, исполнителя), предполагающую размещение 6 Письмо Минфина России от 06.03.2018 № 24-03-07/15364 "О цене контракта, заключаемого на предоставление услуг по энергоснабжению, теплоснабжению, водоснабжению, водоотведению и услуг связи" |