Раздел 5.1. Лекция 1. Понятие и структура контракта. Лекция Понятие и структура контракта ртстендер
 Скачать 1.1 Mb.
|
|
Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 18 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 документации о закупке 7 . Следовательно, если заказчик, к примеру, закупает автомобильный бензин по результатам запроса котировок или у единственного поставщика, устанавливать в таких контрактах формулу цены он не должен. Еще один случай, когда от заказчика требуется указание формулы цены, предусмотрен при расчете цены контракта «под ключ» и стоимости жизненного цикла товара или созданного объекта. В соответствии с ч.16.1 статьи 34 Закона о контрактной системе предметом контракта может быть одновременно выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объектов капитального строительства. Постановлением Правительства РФ от 12.05.2017 № 563 «О порядке и об основаниях заключения контрактов, предметом которых является одновременно выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объектов капитального строительства, и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» определено, что в таких контрактах указываются: цена контракта, установленная с использованием конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), или цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), а также установленные заказчиком в документации о закупке максимальное значение цены контракта и определенная данным постановлением формула цены контракта (подробнее см. лекцию раздела 3.2 данного курса). Цена контракта может быть изменена только в случаях, указанных в Законе о контрактной системе (ч. 1 статьи 95), при условии, что возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом. Цена контракта включает в себя все затраты, издержки и иные расходы, связанные с исполнением контракта, включая расходы по доставке, упаковке, а также расходы, связанные с уплатой налогов, сборов, пошлин и иных платежей, предусмотренных законодательством РФ и др. В соответствии с п.2 ч. 13 ст. 34 Закона о контрактной системе порядок расчетов должен предусматривать обязательное условие об уменьшении суммы, подлежащей 7 Письмо Минэкономразвития России от 10.08.2015 № Д28и-2386 Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 19 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 уплате заказчиком юридическому лицу или физическому лицу, в том числе зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, на размер налогов, сборов и иных обязательных платежей в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, связанных с оплатой контракта, если в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах такие налоги, сборы и иные обязательные платежи подлежат уплате в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации заказчиком. В случае если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт. Заказчики в документации о закупке, проекте контракта при необходимости самостоятельно устанавливают этапы исполнения контракта. Закон о контрактной системе не содержит исчерпывающего содержания понятия этапа исполнения контракта, в связи с чем во избежание возникновения спорных ситуаций в правоприменении заказчикам целесообразно указывать на наличие либо отсутствие этапов исполнения контракта 8 . Если этапов нет, то целесообразно в проект контракта включить формулировку «этапы не предусмотрены». Порядок и срок оплаты по контракту. В соответствии с ч.13 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товаров (работ, услуг). Исключение - контракты, заключенные с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 23, 26, 28, 29, 40, 41, 44, 45, 46, 51, 52, 53 части 1 статьи 93 9 Оплата по контракту может осуществляться по факту поставки товара (выполнения работы, оказания услуги) в полном объеме, или путем авансовых платежей. Прямого определения термина «аванс» в гражданском законодательстве Российской Федерации нет, но смысл данного понятия можно сформулировать из систематического толкования норм, регулирующих гражданские правоотношения. Согласно пункту 3 статьи 380 ГК РФ всякая предварительно уплаченная сумма признается авансом, если по поводу этой суммы в письменном соглашении не имеется прямого указания о том, что таковая 8 Письмо Минфина России от 22.07.2020 № 24-03-07/63767 "О рассмотрении обращения" 9 ч.15 статьи 34 Закона о контрактной системе Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 20 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 является задатком. Законом о контрактной системе введен запрет на выплату аванса, в случае если при осуществлении закупки применялись антидемпинговые меры. Поскольку на стадии подготовки проекта контракта заказчик не знает, будет или нет по результатам закупки демпинговое снижение цены (на 25% и более), то такое условия как отлагательное должно включаться во все проекты контрактов заказчика, которые планируется заключить по результатам конкурса или аукциона. В отдельных случаях размер аванса регулируется соответствующими нормативными правовыми актами органов исполнительной власти. Так, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 09.12.2017 № 1496 «О мерах по обеспечению исполнения федерального бюджета» получатели средств федерального бюджета не предусматривают авансовые платежи при заключении договоров (государственных контрактов) о поставке отдельных товаров, оказании отдельных услуг, включенных в перечень, утверждаемый распоряжением Правительства Российской Федерации 10 Бюджетные и автономные учреждения при заключении контрактов (договоров) о поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг, предусматривающих авансовые платежи, соблюдают требования, определенные нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами, регулирующими бюджетные правоотношения, для получателей средств соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации 11 При подготовке проекта контракта обратите внимание, что по мнению Минфина России, требование об ограничении размеров авансов распространяется на все контракты (договоры), заключаемые автономными и бюджетными учреждениями, вне зависимости от источника их финансового обеспечения 12 Контрактом может быть установлена и поэтапная оплата, при условии установления частичной поставки товара, этапов выполнения работ, оказания услуг. При поэтапной оплате заказчик может также предусмотреть авансовый и окончательный платеж по каждому этапу или по обязательству в целом. При этом в случае, если контрактом предусмотрены его поэтапное исполнение и выплата аванса, в контракт включается 10 Распоряжение Правительства Российской Федерации от 16 января 2018 г. № 21-р. 11 Федеральный закон от 27.11.2017 № 347-ФЗ «О внесении изменений в статьи 2 и 11 Федерального закона «Об автономных учреждениях" и статью 30 Федерального закона…» 12 Письмо Минфина России от 15 марта 2018 г. № 09-01-09/16085 Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 21 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 условие о размере аванса в отношении каждого этапа исполнения контракта в виде процента от размера цены соответствующего этапа. Минфин России в отношении срока оплаты отмечает, что указание условия о рассрочке или отсрочке платежа в документации о закупке и/или контракте либо заключение дополнительных соглашений, регулирующих срок оплаты, нормами Закона о контрактной системе не предусмотрено 13 В соответствии с позицией ФАС России заказчик вправе включить в контракт условие о его оплате за вычетом неустойки. По мнению ФАС, такой подход не противоречит положениям Закона о контрактной системе. В акте приемки результатов исполнения контракта необходимо отразить общую сумму оплаты, размер неустойки, основания ее применения и порядок подсчета, а также итоговую сумму 14 Порядок оплаты должен включать валюту платежа, срок и способ платежа, формы расчетов. Формулировка этих условий может быть следующей: «Оплата надлежащим образом поставленного и переданного товара производится Заказчиком российскими рублями по безналичному расчету перечислением денежных средств на счет Поставщика платежным поручением в течение 20 (двадцати) календарных дней с момента подписания Сторонами акта сдачи-приемки товара». Законом о контрактной системе установлен общий срок оплаты заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов исполнения контракта в соответствии с ч. 13.1 ст. 34 - не более тридцати дней с даты подписания заказчиком документа о приемке, предусмотренного частью 7 статьи 94 Закона о контрактной системе 15 Исключением из вышеуказанного требования являются случаи, когда иной срок оплаты установлен: ― законодательством Российской Федерации; ― Правительством РФ в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства; ― для контрактов, заключаемых с предоставлением преференций субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям. 13 Письмо Минфина России от 26 октября 2017 г. № 24-03-08/70438 14 письмо ФАС России от 10.12.2015 № АЦ/70978/15 15 Федеральный закон от 01.05.2017 № 83-Ф3 «О внесении изменений в статьи 30 и 34 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 22 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 В соответствии с ч.8 статьи 30 Закона о контрактной системе в случае, если закупка осуществляется с предоставлением преференции субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям в контракт включается обязательное условие об оплате заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов исполнения контракта не более чем в течение 15 рабочих дней с даты подписания заказчиком документа о приемке, предусмотренного частью 7 статьи 94 Закона о контрактной системы. Учитывая, что «точкой отсчета» для соблюдения нормы по срокам оплаты является дата подписания заказчиком документа о приемке, следует избегать включения в проект контракта иных формулировок. Например: «Оплата надлежащим образом поставленного и переданного товара производится Заказчиком российскими рублями по безналичному расчету перечислением денежных средств на счет Поставщика платежным поручением в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с момента подписания Сторонами акта сдачи-приемки товара. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Поставщика». Исходя из административной практики, органы контроля считают нарушением требований части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае установления в проекте контракта срока оплаты по контракту в «банковских днях» 16 2) Не следует включать в проект контракта условие оплаты «по мере поступления средств». Например, «2.6. Оплата производится путем перечисления на расчетный счет Поставщика сумму, указанную в пункте 2 настоящего Контракта, с момента представления счета-фактуры и накладной, по мере поступления денежных средств из Городского бюджета, но не позднее 31 декабря 2020г.». Так как в соответствии с позицией Верховного Суда РФ такая формулировка незаконна. Обязательства заказчика не должны зависеть от третьего лица – распорядителя бюджетных средств. Отсутствие средств – не основание задержать оплату. Нормы, которые регулируют бюджетное финансирование, не освобождают заказчика от обязательств по контракту 17 Также обратите внимание, что норма об обязательном сроке оплаты не учтена в 16 См. Решение Амурского УФАС по делу № ЖМ-115/2017 17 Определение Верховного суда России от 14.05.2018 № 308-ЭС18-6367 Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 23 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 исключениях ч. 15 ст. 34 Закона о контрактной системе. Следовательно, установленное ч.13.1 статьи 34 требование по срокам расчета распространяется и на контракты, заключенные с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Срок исполнения обязательств – существенное условие контракта, определяющее лимиты времени, отведенные каждой из сторон для исполнения принятых обязательств. Сроки исполнения обязательств могут быть установлены: 1. Указанием на точную дату (например, поставка товара должна быть осуществлена до 10 декабря 2020 г.); 2. Установлением периода времени в календарных или рабочих днях (например, поставка товара должна быть осуществлена в течение 10 календарных дней), но обязательным требованиям является то, что должно быть указание от какого события осуществляется отчет времени (например, поставка товара должна быть осуществлена в течение 10 календарных дней с момента подписания контракта). Следует помнить, что в соответствии статьей 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало; 3. Графиком поставки (этапов выполнения). При условии частичной поставки в контракте оговаривается график промежуточных поставок (этапов выполнения) и срок окончательной поставки. Если контракт заключается более чем на три года и цена контракта более 100 млн. руб. график исполнения контракта прилагается обязательно (ч.12 ст.34); 4. Согласованным промежутком времени. Если в контракте предусмотрено условие о поставке товара (выполнении работ, оказании услуг) после поступления требования (заявки) заказчика, (например, еженедельная поставка продуктов питания по предварительной заявке). Если срок исполнения контракта зависит от внешних факторов, то оговаривается возможный срок поставки (например, в контракте на поставку товара в районы Крайнего Севера с ограниченными сроками завоза грузов (продукции), перечень которых установлен Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2000 № 402, может быть указан срок поставки с момент открытия навигации). Заказчик при определении в контракте срока исполнения обязательств должен исходить из: Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 24 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 логистики запасов продукции, сроки поставки должны устанавливаться с учетом бесперебойности обеспечения необходимой продукцией, особенно жизненно важных товаров (лекарства, продукты питания, топливо); специфики объекта закупки (например, обработка территории против энцефалитного клеща должна осуществляться в срок до наступления эпидемического сезона, поставка медицинского оборудования - до даты введения больницы в эксплуатацию и т.д.); сезонности, т.е. зависимости от климатических условий (например, благоустройство и озеленение территории не может осуществляться в зимний период, капитальный ремонт теплотрассы – в период отопительного сезона, и т.д.); В целом установленные заказчиком сроки должны быть разумными, не ограничивать конкуренцию и не противоречить технологическим нормам и правилам, установленным для соответствующих видов работ и услуг. В свою очередь установление нереальных сроков исполнения контракта может стать основанием для признания судом положения контракта о сроках его исполнения несправедливыми и недействительными 18 При установлении сроков следует также учитывать, что в соответствии с ч.29 статьи 34 Закона о контрактной системе Правительство РФ вправе определить: 1) порядок определения минимального срока исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) контракта; 2) требования к формированию лотов при осуществлении закупок отдельных видов товаров, работ, услуг. Датой поставки товара (выполнения работ, оказания услуг) является дата подтверждающего документа, которым может быть товарная (транспортная) накладная, счет-фактура, акт сдачи-приемки, акт выполненных работ и др. Под датой оплаты понимается дата списания денежных средств с расчетного счета заказчика на счет поставщика (подрядчика, исполнителя). Терминология условий поставки. ИНКОТЕРМС. Базисные условия поставки – это условия определяющие обязанности сторон по 18 См. Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26.07.2018 N Ф02-2720/2018 по делу № А58-1850/2017 Раздел 5.1. Порядок заключения, изменения и расторжения контракта Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта 25 / 56 © ООО «РТС-тендер», 2015-2020 доставке товара и устанавливающие момент перехода риска случайной гибели или порчи товара от продавца на покупателя. Базисными они называются потому, что определяют базис цены товара, т.е. оговаривается, входят ли транспортные, стивидорные (по отгрузке и разгрузке), страховые, складские, таможенные и другие расходы в цену товара или нет. Иногда на такие расходы приходится до 40-50% цены товара. Вырабатываются базисные условия международной коммерческой практикой – торговыми обычаями и унифицируются в издаваемых документах, обобщающих сложившиеся в международной торговле правила. Под торговым обычаем понимается сложившееся в международной торговле единообразное, общепринятое правило, заключающее в себе ясное и определенное положение, по вопросу которого оно касается. Различия в торговой практике разных стран могут привести к взаимному недопониманию между сторонами, заключившими сделку, что влечет за собой споры и судебные разбирательства, сопровождающиеся потерей времени и денег. Чтобы избежать этих неприятностей, Международной торговой палатой были разработаны правила по толкованию наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли, известные как ИНКОТЕРМС (от англ. International commerce terms – «Международные торговые термины»). ИНКОТЕРМС представляют собой стандартные условия договора купли-продажи, которые регламентируют: распределение между продавцом и покупателем обязательств и транспортных расходов по доставке товара, то есть определение, какие расходы и до какого момента несет продавец, а какие и начиная с какого момента, покупатель; момент перехода с продавца на покупателя рисков повреждения, утраты или случайной гибели груза; дату и место поставки товара, то есть определение момента фактической передачи продавцом товара в распоряжение покупателя или его представителя. Условия поставки Инкотермс не определяют переход право собственности на товар, не указывают цену за товар и способ оплаты или последствия нарушения договора. Таким образом, правила Инкотермс не заменяют договор купли-продажи, а лишь позволяют сократить его. Преимуществом терминов ИНКОТЕРМС является однозначная трактовка их содержания в судах, в первую очередь - арбитражных, практически во всех странах, так |