Главная страница

Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих


Скачать 0.56 Mb.
НазваниеМеждународное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
Дата23.02.2021
Размер0.56 Mb.
Формат файлаdocx
Имя файлаMChP_1_-_60.docx
ТипДокументы
#178602
страница17 из 21
1   ...   13   14   15   16   17   18   19   20   21

Порядок заключения и формы браков международного характера определяются по-разному, но имеются и общие признаки, в соответствии с которыми все государства мира можно разделить на четыре группы:

1) В государстве признаётся только гражданская форма брака (Россия, Франция, Швейцария, Германия)

2) В государстве признаётся только религиозная форма брака (Израиль, Ирак, Иран).

3) В государстве признаётся и допускается альтернативная форма брака: либо гражданская либо религиозная (Дания, Италия, Испания, Великобритания)

4) В государстве признаётся и допускается гражданская и религиозная формы брака, при чем, только обязательно одновременно (государства Латинской Америки, Юго-Восточной Азии и Ближнего Востока)

-> Форма брака иностранного характера на территории России определяется только по российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК РФ) - на форму брака действие личного закона будущих супругов не распространяется! Это означает, что действительным будет только брак, заключенный в органах записи актов гражданского состояния, а браки, совершенные по религиозным обрядам или на основе обычаев, не порождают правовых последствий. Это связано с тем что в России признаётся только гражданская форма брака

3. Личный закон физического лица - одна из основных коллизионных привязок. Личный закон физического лица широко применяется в сфере семейно-брачных и наследственных отношений. Личный закон позволяет определить правовой статус физических лиц, например, вопросы гражданства, право- и дееспособности, личных прав (право на имя, место жительства и др.).

Разновидностями личного закона являются закон гражданства и закон места жительства:

  • Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то применяется право страны гражданства участника частноправового отношения с иностранным элементом

  • Если в качестве личного закона применяется закон места жительства, то применяется право страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает.

В законодательстве нередко закрепляется “смешанная” форма личного закона. Так, во многих законах об МЧП содержится норма, которая определяет личный закон физического лица альтернативно — и как закон места жительства, и как закон гражданства.

---

Условия заключения браков международного характера. При всех различиях в порядке заключения и формах брака международного характера сформировались общие определенные условия их заключения:

1) Добровольность при заключении браков между гражданами различных государств.

Данное условие закреплено в законодательстве подавляющего большинства государств различного вероисповедания и в международных конвенциях. Так, в Конвенции ООН “О согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков” (1962 г.) указывается: “Не допускается заключение брака без полного и свободного согласия обеих сторон, которое должно быть изъявлено лично”. Это требование учтено и также закреплено в Семейном кодексе РФ.

2) Достижение брачного возраста. В Российской Федерации, например, брачный возраст по общему правилу устанавливается с восемнадцати лет.

3) Для иностранных граждан обязательным является предоставление сведений о том, что они не состоят в браке.

4) Во многих странах (но не в России) при заключении брака обязательным является присутствие свидетелей.

5) По усмотрению жениха и невесты может быть проведено медицинское освидетельствование брачующихся, но при обязательном сохранении тайны результатов освидетельствования. В случае разглашения результатов освидетельствования потерпевший может отказаться от регистрации брака.

6) При особых обстоятельствах брак может быть заключен в день подачи заявления и даже в отсутствие одного из вступающих в брак, но с обязательным присутствием представителя отсутствующего.

---

Перечень условий, которые должны соблюдаться при заключении браков между гражданами различных государств, с точки зрения требований российского законодательства не является исчерпывающим. В Семейном кодексе Российской Федерации (статья 14 СК РФ) учитываются и иные обстоятельства, не допускающие заключения брака:

  • Не допускается брак между лицами, из которых хотя бы одно лицо состоит в другом зарегистрированном браке - исключительно моногамные отношения.

  • Не допускается брак между близкими родственниками - то есть родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми; дедушкой, бабушкой и внуками), а также между полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами.

  • Не допускается брак между усыновителями и усыновленными.

  • Не допускается брак между лицами, из которых хотя бы одно признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Большинство из перечисленных препятствий также закреплены в законодательстве подавляющего большинства государств мира. Хотя имеются исключения, например, во Франции не существует запрета на вступление в брак между усыновителем и усыновленным (удочеренным).

---

Коллизионные вопросы условий заключения браков международного характера на территории России решаются по-иному, чем вопросы формы брака. Здесь, в основном, и начинает использоваться личный закон физических лиц, в частности, закон гражданства.

Согласно коллизионной норме, закреплённой в п. 2 ст. 156 СК РФ, «условия заключения браков международного характера на территории России определяются для каждого из лиц - законодательством государства, гражданином которого является лицо». При этом необходимо соблюдение требований ст. 14 СК РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (см. выше)

Это значит, что при заключении брака на территории России, например, между гражданкой России и гражданином Германии - в отношении гражданина Германии должны быть соблюдены требования германского законодательства о брачном возрасте, необходимости согласия на вступление в брак, препятствия к браку и т.д., а в отношении гражданки России — требования российского законодательства - ст. 12–15 СК РФ. При этом не должно быть обстоятельств, препятсующий заключению брака, установленных в ст. 14 СК РФ.

Специальные правила в СК РФ установлены в отношении апатридов и бипатридов:

  • В отношении лиц без гражданства (п. 4 ст. 156 СК РФ), условия заключения брака на территории России определяются по страны его постоянного места жительства.

  • Если у лица, вступающего в брак на территории России, двойное гражданство и одно из которых российское, то применяется законодательство РФ (п. 3 ст. 156 СК РФ). Но если у лица два и более гражданств, и ни одно из них не является российским, то выбор применимого к условиям вступления в брак для этого лица законодательства принадлежит исключительно самому вступающему в брак (автономия воли). Обычно таковым является законодательство государства, с которым это лицо наиболее тесно связано.

---

Признание браков.

Браки между гражданами Российской Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами (лицами без гражданства), заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные статьей 14 СК РФ обстоятельства, препятствующие заключению брака.

-> Таким образом, брак российского гражданина за рубежом может быть заключен даже в религиозной форме, если он заключён в тех странах, в которых он приравнивается к браку с государственной регистрацией или в которых является единственной формой брака.

Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации.

-> Следовательно, в России, в целом, признаются любые, даже самые экзотические браки, но при условии, что они соответствуют закону страны его заключения. Напротив, браки, совершенные на территории РФ или за ее пределами, заключенные с нарушением требований законодательства места их заключения, будут ничтожными (недействительными).

4. Условия прекращения и расторжения браков международного характера.

В различных государствах прекращение брака происходит по разным основаниям. К основным из таких оснований относятся следующие:

  1. Смерть одного из супругов.

  2. Безвестное отсутствие одного из супругов.

  3. Пожизненное заключение в местах лишения свободы одного из супругов.

  4. Возникшая недееспособность одного из супругов.

Брак также может быть прекращен путем его расторжения. В современных условиях любые браки, в том числе и браки международного характера, являются весьма непостоянными. Поэтому законодателю приходится подробно регламентировать не только заключение, но и расторжение браков.

В международном частном праве существуют различные подходы при решении вопроса о расторжении брака. Можно выделить три основных подхода:

1) Расторжение браков либо полностью запрещено, либо допустимо в исключительных случаях, при очень серьезных основаниях (Испания, Италия).

2) Расторжение браков допускается при наличии определенных оснований, в число которых не входит взаимное согласие супругов на расторжение брака (Франция, Германия, Великобритания).

3) Расторжение браков допускается при наличии определенных оснований, в число которых входит и взаимное согласие супругов (Россия, Бельгия, Дания, Норвегия, Швеция).

В целом современное семейное законодательство в большинстве стран мира (за исключением мусульманских) по возможности облегчает порядок расторжение браков.

При этом в подавляющем большинстве государств при расторжении браков соблюдаются строгие требования к бывшим супругам. Они обязаны прийти к общему согласию по принципиальным вопросам своей будущей жизни, жизни и воспитания детей, например согласия по следующим пунктам:

  • Дальнейшее содержание и воспитание детей.

  • Порядок общения родителей и детей.

  • Разрешение алиментных обязательств.

  • Разрешение вопроса пользования совместным жильем.

  • Справедливый раздел совместно нажитого имущества и т.д.

---

Расторжение брака между гражданами России и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также между иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с законодательством Российской Федерации. В этих случаях применение права страны гражданства супругов-иностранцев не предусмотрено.

По делам о расторжении брака компетентными являются учреждения государств (суды, административные органы и т.д.), гражданами которых являются супруги в момент подачи заявления. Если супруги имеют разное гражданство, компетентными являются учреждения государства, на территории которого проживают супруги. Но если один из супругов проживает на территории одного государства, а другой — на территории другого, то компетентными будут учреждения обоих государств. Согласно п. 2 ст. 160 СК РФ российский гражданин, проживающий за пределами территории России, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории России супругом независимо от его гражданства в суде РФ.

Расторжение брака между гражданами Российской Федерации либо расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории Российской Федерации (т.е. не в суде РФ) признаются действительным в Российской Федерации, если:

  • Было соблюдено законодательство соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака

  • Было применено подлежащее применению законодательство, то есть законодательство Российской Федерации.

Вопрос №47. Наследование с иностранным составом: понятие.

1. Традиционно принято различать наследственное право в объективном и субъективном смысле.

В объективном смысле, наследственное право - это совокупность норм, регулирующих процесс перехода прав и обязанностей умершего гражданина к другим лицам. Именно в этом качестве международное наследственное право является отраслью, входящей в состав международного частного права.

В субъективном смысле, наследственное право (право наследования) - право лица быть призванным к наследованию, а также его правомочия после принятия наследства.

-> Под наследованием в международном частном праве России понимается переход имущества умершего (наследственного имущества) к другим лицам в порядке универсального правопреемства. Наследственное право в МЧП тесным образом связано с правом собственности. С одной стороны, наследование позволяет реализовать правомочие распоряжения своим имуществом, а с другой — является одним из производных оснований возникновения права собственности.

Иностранный элемент в наследственных отношениях может проявляться в том, что:

  • Наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах

  • Наследуемое имущество может находиться в разных государствах

  • Завещание может быть составлено за границей и т.п.

---

Важной особенностью наследственного права в МЧП является влияние на него исторических, социальных, культурных и национальных традиций и ценностей (идей, обычаев, обрядов и т.п.) того или иного государства. Вследствие этого нормы наследственного права в МЧП являются неоднородными, так как сложились на основе таких же неоднородных обычаев. Например, принципиальные различия существуют в наследовании в англо-американской (общей) и континентальной правовых системах.

• В англо-американском праве -> представитель умершего, назначаемый судом, осуществляет все действия, связанные с управлением имуществом наследодателя. Это имущество переходит к представителю наследодателя по праву доверительной собственности (траст). Представитель совершает все необходимые действия по погашению долгов наследодателя или по предъявлению требований к должникам почившего, а затем распределяет оставшееся имущество между наследниками.

В континентальном праве -> наследование представляет собой универсальное правопреемство наследников в отношении прав и обязанностей наследодателя. Они могут принять наследство целиком, либо полностью от него отказаться. Такой институт наследования закреплен в российском законодательстве.

=> Таким образом, в современном мире национальные правопорядки по-разному определяют объем прав наследников на имущество; порядок их осуществления и способы защиты. Это ведет к возникновению различных коллизий.

С другой, государства неохотно идут на международно-правовое регулирование, избегая унификации норм наследственного права. К числу наиболее эффективных универсальных международных соглашений в области наследственного права можно отнести две Гаагские конвенции (см. вопрос №49):

  • Гаагская конвенция 1961 г. “О коллизиях законов, касающихся форм завещательных распоряжений”

  • Гаагская конвенция 1973 г. “Об управлении наследственным имуществом, находящимся за границей”.

Российская Федерация не является участником ни одной из перечисленных конвенций. Поэтому национальное коллизионное право является основным регулятором наследственных отношений с международными характеристиками.

---

Присутствие иностранного элемента в наследственных отношениях неизбежно порождает основу для формирования трех групп коллизионных ситуаций (коллизий):

1) Коллизии, возникающие в процессе наследования по закону. При наследовании по закону принципиальное значение имеет определение такого правопорядка, который оптимальным образом установил бы перечень предполагаемых обязательных наследников, а также очередность их призвания к наследству.

2) Коллизии, возникающие при осуществлении наследования по завещанию. При наследовании по завещанию возникает немало проблем, например, определение обязательной доли, вопросы защиты прав пережившего супруга, определение завещательной дееспособности наследодателя и т.д.

3) Отдельные коллизии, возникающие при наследовании движимого и недвижимого имущества. Определение надлежащего правопорядка, например, при нахождении недвижимого имущества вне пределов государства проживания наследодателя - трудный вопрос, потому что государства по-разному устанавливают объем прав на это имущество, порядок их осуществления и формы их защиты

---

В разных правовых системах существуют разные подходы к определению статуТа наследования. Статутом наследования называют определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части.

Значение статута наследования состоит в том, что он определяет:


написать администратору сайта