Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
часть правопорядка того государства, в пределах юрисдикции которого оно вынесено. Следовательно, судебное решение не имеет за границей юридической (правовой) силы - оно получает ее лишь в тех случаях, когда процессуальное законодательство другого государства допускает признание и исполнение иностранного судебного решения. Например, чтобы решение суда Великобритании в отношении российского юридического лица было исполнено на территории России, необходимо добровольное признание Российской Федерацией данного решения Признание и приведение в исполнение решений национальных судов в других государствах допустимо в случаях, предусмотренных законодательством этих государств или международными соглашениями, как правило в международных договорах об оказании правовой помощи. Признанное за рубежом судебное решение получает такую же юридическую силу, что и решения местных судов. Оно будет служить подтверждением гражданских и иных прав и обязанностей в такой же степени, что и решения местных юрисдикционных органов. Существуют различные определенные системы приведения в исполнение иностранных судебных решений: • Система экзекватуры (государства континентальной Европы). Система экзекватуры - это принятие судебного постановления, которое санкционирует исполнение иностранного судебного решения, придает ему принудительную силу. Существуют разные варианты системы экзекватуры: 1) Решение иностранного суда подвергается ревизии и пересматривается по существу -> суд, разрешающий исполнение, подвергает иностранное решение полной ревизии с точки зрения правильности разрешения дела по существу. Так, при выдаче экзекватуры французским трибуналом в обязательном порядке проверяется компетентность иностранного суда решать дело только в аспекте международной подсудности (Франция). 2) Решение иностранного суда не подвергается ревизии и не пересматривается по существу -> суд не проверяет правильность разрешения дела, но вправе произвести полную ревизию в исключительных случаях по требованию должника. Так, суд ФРГ выдает экзекватуру без рассмотрения того, соблюдены ли при вынесении решения иностранным судом надлежащие материальные или процессуальные предписания. • Система судебного разбирательства (государства общего права). Иностранное судебное решение служит основой для нового судебного разбирательства. Данное правило нередко предусматривает перераспределение бремени доказывания, т. е. существует презумпция в пользу выигравшей стороны, которая подлежит опровержению противной стороной (презюмирется, что выигравшая сторона права, проигравшей стороне необходимо доказать обратное). • Система регистрации решения (Великобритания). Данная система предполагает регистрацию решения в специальном реестре, после которой оно подлежит исполнению. Юридические последствия регистрации — возможность получить принудительное исполнение иностранного решения на тех же основаниях, на каких исполняются решения английских судов. 2. В России механизм исполнения решений иностранных судов опирается на систему экзекватуры. В ГПК РФ (ст. 410 ГПК РФ) и АПК РФ (ст. 241 АПК РФ) существует сходство между судами общей юрисдикции и арбитражными судами в порядке приведения в исполнение решений иностранных судов. Применительно к системе судов общей юрисдикции вопросы о принудительном исполнении решений иностранных судов должны рассматриваться высшими судебными учреждениями субъектов Российской Федерации по месту жительства или по месту нахождения ответчика. Если ответчик не имеет места жительства или места нахождения в России, либо место его нахождения неизвестно - дела рассматриваются по месту нахождения его имущества. Применительно к системе арбитражных судов вопросы о принудительном исполнении иностранных арбитражных решений должны рассматриваться арбитражными судами субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства должника либо, если его место нахождения или место жительства неизвестно, по месту нахождения имущества должника --- Решение иностранного суда, не требующее принудительного исполнения судом общей юрисдикции, признается без какого-либо дальнейшего производства, но при условии, что ответчик не заявит свои возражения по месту своего жительства или месту нахождения вышеназванных судов (п. 1 ст. 413 ГПК РФ). Перечень решений иностранных судов, не требующих принудительного исполнения, закреплён в ГПК РФ и АПК РФ и не является исчерпывающим (ст. 415 ГПК РФ, 245.1 АПК РФ). К таким решениям относятся: Решения о расторжении или признании недействительным брака между российским гражданином и иностранным гражданином, если в момент рассмотрения дела хотя бы один из супругов проживал вне пределов Российской Федерации. Решения о расторжении или признании недействительным брака между российскими гражданами, если оба супруга в момент рассмотрения дела проживали вне пределов Российской Федерации и т.д. Если возражения заинтересованного лица относительно признания решения иностранного суда поданы, они рассматриваются в открытом судебном заседании с извещением этого лица о времени и месте рассмотрения возражений. Неявка без уважительной причины заинтересованного лица, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению возражений. После рассмотрения судом возражений относительно признания решения иностранного суда выносится соответствующее определение. --- Порядок принудительного исполнения решений иностранных судов. Для рассмотрения дела о возможности принудительного исполнения решения иностранного суда необходимо ходатайство взыскателя о принудительном исполнении решения, поданное по месту жительства должника или нахождения его имущества. Указанное ходатайство подается в письменной форме и должно быть подписано взыскателем или его представителем. К ходатайству прилагаются документы, предусмотренные международным договором Российской Федерации, а если это не предусмотрено международным договором - национальным законодательством (ст. 411 ГПК РФ, 242 АПК РФ). Ходатайство рассматривается в открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства. Неявка без уважительной причины должника, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению ходатайства. Выслушав объяснения должника и рассмотрев представленные доказательства, но не пересматривая решение иностранного суда по существу, суд выносит определение о принудительном исполнении решения иностранного суда или об отказе в этом. В случае вынесения решения о принудительном исполнении решения иностранного суда - взыскателю выдается исполнительный лист, который направляется лицу, в пользу которого вынесено это решение. --- В АПК РФ и ГПК РФ дан исчерпывающий перечень оснований отказа в принудительнм исполнении решения иностранного суда: Если решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу или не подлежит исполнению. Если сторона, против которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотрения. Если имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям. Если исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности России, либо противоречит публичному порядку Российской Федерации Если истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен судом Российской Федерации по ходатайству взыскателя. Таким образом, суд ограничивается лишь установлением формальной правильности такого решения, не рассматривая его по существу. Вопрос №52. Нотариальные действия с участием иностранцев. 1. Нотариат – это система государственных органов и должностных лиц, основной задачей которых является удостоверение бесспорных прав и фактов, а также совершение других нотариальных действий. Нотариат играет важную роль в регулировании частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. Функциями нотариата в сфере действия МЧП являются: Удостоверение документов, предназначенных для действия за границей Принятие документов, составленных за границей Охрана имущества, оставшегося на территории данного государства после смерти иностранного гражданина Охрана имущества, переходящего по наследству иностранцу после смерти местного гражданина Обеспечение доказательств, требуемых для ведения дела в органах иностранного государства и т.д. Нормы, регламентирующие нотариальную деятельность, имеют процессуальный характер – «нотариальное производство». Вследствие этого вопросы «международной» деятельности нотариата рассматриваются в рамках международного гражданского процесса. --- Как установлено Основами законодательства РФ о нотариате, нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Данные положения распространяется на любых граждан и юридических лиц, не ограничивая иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранные юридические лица в праве на обращение за совершением нотариального действия. Таким образом, любое из нотариальных действий, предусмотренных российским законодательством о нотариате, может быть совершено в интересах иностранного гражданина, лица без гражданства или иностранного предприятия, организации. На территории иностранных государств нотариальные действия от имени РФ осуществляют уполномоченные должностные лица консульских учреждений России. Также в случае необходимости в законодательстве закреплено право нотариата обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренном международными договорами и национальным законом. 2. Применение нотариусом норм иностранного права. Нотариат применяет нормы иностранного права в соответствии с международными договорами и национальным законодательством (ст. 104 Основ законодательства РФ О нотариате). В случае применения норм иностранного права, нотариус как публичное должностное лицо должен предпринять все необходимые меры для установления содержания иностранного права и практики его применения в соответствующем государстве. Этот подход закреплен в п. 1 ст. 1191 ГК РФ, в ст. 14 АПК РФ и распространяется на нотариальное производство. Нотариусы принимают документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, совершают удостоверительные надписи в форме, предусмотренной иностранным законодательством, если это не противоречит национальному закону и интересам Российской Федерации. Российская Федерация является стороной в ряде международных договоров, которые содержат правила, касающиеся нотариальных действий (договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, консульские конвенции и т.д.). При этом если международным договором Российской Федерации установлены иные правила о нотариальных действиях, чем те, которые предусмотрены законодательными актами Российской Федерации, при совершении нотариальных действий нотариусом применяются правила международного договора. --- Принятие нотариусом документов, составленных за границей - ст. 106 Основ законодательства РФ О нотариате. Документы, выданные, составленные или удостоверенные в соответствии с иностранным правом компетентными органами иностранных государств, принимаются в нотариусом в России при наличии их легализации органом Министерства иностранных дел РФ. Под легализацией понимают последовательный ряд удостоверений подписей должностных лиц и качеств, в котором они выступают, а также удостоверение подлинности печатей и штампов, которыми скреплены документы. Легализация иностранных документов может быть осуществлена как в соответствующем иностранном государстве, так и в России. В первом случае действия по легализации осуществляют работники консульских учреждений России, а во втором - Консульское управление Министерства иностранных дел РФ. Без легализации такие документы не принимаются нотариусом, кроме тех случаях, когда принятие жокументов без легализации допускается российским законодательством и международными договорами РФ. -> Государства, желая отменить требование легализации иностранных официальных документов, заключили Конвенцию, отменяющую требование легализации иностранных официальных документов1961 г.Россия является участницей данной Конвенции - она вступила в силу для Российской Федерации 31 мая 1992 г. Конвенция распространяется на официальные документы, которые были совершены на территории одного государства и должны быть представлены на территории другого государства. Согласно Конвенции вместо последовательных операций по оформлению легализации требуется выполнение единственной формальности - проставление апостиля. Апостиль - единственная (т.е. в количестве одной) удостоверительная надпись на документе, одинаковая по форме для всех государств-участников. Он проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепленном с самим документом. --- Охрана наследственного имущества и выдача свидетельства о праве на наследство - ст. 105 Основ законодательства РФ О нотариате. Действия, связанные с охраной находящегося на территории Российской Федерации имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина, или имущества, причитающегося иностранному гражданину после смерти гражданина Российской Федерации, а также с выдачей свидетельства о праве на наследство в отношении такого имущества, осуществляются исключительно в соответствии с законодательством Российской Федерации. Вопрос №53. Процессуальное положение иностранных граждан в суде и арбитраже: способы определения подсудности. 1. В Конституции Российской Федерации установлено, что процессуальное положение иностранных граждан и иностранных юридических лиц основывается на следующих конституционных положениях: Равенство всех и каждого перед законом и судом (ст. 19). Гарантии судебной защиты прав и свобод каждому чеовеку и гражданину (ст. 46). Приравнивание иностранных граждан и лиц без гражданства в правах и обязанностях к гражданам России (ст. 62) - принцип «национального режима». Гражданский процессуальный кодекс РФ устанавливает, что иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации, международные организации имеют право обращаться в суды Российской Федерации для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов. Иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими гражданами. Следовательно, процессуальная защита перечисленным лицам предоставляется на условиях национального режима. Специальные нормы о свободном доступе иностранных граждан и юридических лиц в российские суды содержатся и в договорах о правовой помощи, например в Минской конвенции стран СНГ 1993 г. В договоре подчеркивается, что лица одного договаривающегося государства имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды другого договаривающегося государства, возбуждать ходатайства,предъявлять иски на тех же условиях, что и граждане данного государства. Такие же правила действуют и в отношении экономических споров, рассматриваемых арбитражными судами. Они закреплены в АПК РФ и международных договорах Российской Федерации, например, Киевском соглашении стран СНГ (1992 г.). 2. На иностранных граждан распространяются нормы о гражданской процессуальной правоспособности и дееспособности. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом. В п. 2 ст. 399 ГПК РФ установлено: o Личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет. Но если гражданин наряду с иностранным гражданством имеет российское гражданство, его личным законом считается российское право. o В случае, если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом считается российское право. o Наконец, лицо, не являющееся на основе личного закона процессуально дееспособным, может быть на территории Российской Федерации признано процессуально дееспособным, если оно в соответствии с российским правом обладает процессуальной дееспособностью. --- Процессуальная правоспособность иностранной организации также определяется на основе ее личного закона, которым считается право страны учреждения данной организации (п. 1 ст. 400 ГПК РФ), т.е. право той страны, в которой данное юридическое лицо было создано и зарегестрировано. Иностранная организация, не обладающая в соответствии с личным законом процессуальной правоспособностью, может быть на территории РФ признана правоспособной в соответствии с российским правом (п. 2 ст. 400 ГПК РФ). В отличие от иностранной организации процессуальная правоспособность международной организации устанавливается на основе международного договора, в соответствии с которым она создана, ее учредительных документов или соглашения с компетентным органом России (п. 3 ст. 400 ГПК РФ). => Следовательно, иностранным гражданам и организациям предоставляются одинаковые с российскими гражданами и организациями гражданские процессуальные права. Данные субъекты МЧП могут на общих основаниях выступать в процессе от себя лично или от третьего лица, выполнять различные обязанности лиц, участвующих в процессе, в том числе представлять в суд документы, выданные за границей властями соответствующих государств. При этом документы, выдаваемые соответствующими учреждениями иностранных государств, должны быть удостоверены в специально установленном порядке, т.е. легализованы. 3. Способы определения международной подсудности иностранных физических и юридических лиц. Под понятием “международная подсудность” в международном частном праве подразумевается разграничение компетенции национальных судов иностранных государств по разрешению гражданских дел с международными характеристиками. Предписания о подсудности нередко включаются в международные соглашения, регулирующие относительно узкий круг правоотношений. Они содержатся, например, в Конвенции о международных перевозках по железной дороге (КОТИФ, Берн, 1980 г.); Минской конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 1993) и т.д. На практике при разрешении споров международной подсудности суд устанавливает пределы компетенции судебных органов своей страны, что приводит к конфликту юрисдикций, одной из проблем международного гражданского процесса. Конфликт юрисдикций может проявляться в двух вариантах: Отрицательный конфликт. Он имеет место, когда два и более государств отвергают подсудность данного дела своим органам юстиции. Положительный конфликт. Он имеет место, когда два и более государств претендуют на подсудность данного дела своим национальным судам. В практике международных частноправовых отношений нередко встречаются случаи положительных конфликтов, когда применительно к одному и тому же спору объявляются компетентными два или даже несколько судебных учреждений различных государств. При таких ситуациях конфликт обычно разрешается на основе двух- и многосторонних соглашений между государствами --- В практике международного гражданского процесса сложились и применяются следующие способы (признаки) определения подсудности физических и юридических лиц иностранного государства. К ним относятся: 1) Признак гражданства сторон спора. Принцип гражданства сторон присущ национальной Франции, Бельгии, Италии и т.д. Так, для того чтобы суд какого-либо государства признал себя компетентным рассматривать дело, достаточно, чтобы спор касался сделки, заключенной гражданином этого государства, независимо от места ее заключения. Так, французский суд, например, объявил себя компетентным рассмотреть любой спор, вытекающий из сделки, заключенной гражданином Франции. В ст. 15 Французского гражданского кодекса закреплено следующее положение: “Француз может быть привлечен к французскому трибуналу по обязательствам, заключенным им в иностранном государстве даже с иностранцами”. При применении этого положения отсутствие у ответчика французского домициля (место постоянного жительства гражданина или место регистрации юридического лица) не имеет значения. Французская практика рассматривает данные нормы как привилегию, установленную в интересах французских граждан. 2) Признак местожительства ответчика. В соответствии с признаком местонахождения ответчика подсудность определяется на основе места его жительства, а место нахождения юридического лица — по месту нахождения его головного офиса. Это так называемая германская система распределения международной подсудности (ФРГ, Австрия, Швейцария). Из основного признака данной системы распределения подсудности могут существовать изъятия (исключения) в пользу экстерриториальной подсудности на основе закона гражданства. 3) Признак “фактического присутствия” ответчика. Признак “фактического присутствия” ответчика присущ англо-американской правовой системе (США, Великобритания). В ней принимается во внимание фактическое нахождение ответчика на территории данного государства. Достаточно и кратковременного пребывания лица на территории данной страны, чтобы спор был подсуен данному государству. Таким образом, сейчас признак фактического присутствия ответчика толкуется очень широко, в частности, спор будет подсуден английскому суду, если: Договор заключен в пределах юрисдикции государства, например, Англии. Договор заключен агентом или через агента, действующего или находящегося в пределах юрисдикции государства, например, Англии. В силу предусмотренных в договоре положений и условий он подчиняется нормам национального, например, английского права. --- В России разграничение компетенции собственных и иностранных судов строится преимущественно с использованием территориального критерия, т. е. места нахождения ответчика. Одновременно, однако, в некоторых случаях используется и критерий гражданства (т.е. гибрид первого и второго способа определения подсудности) В Российской Федерации общее правило международной подсудности установлено в ст. 402 ГПК РФ. Так, компетенция российского суда распространяется на случаи: Когда организация-ответчик находится на территории Российской Федерации или гражданин-ответчик имеет место жительства в Российской Федерации. Таким образом, суды рассматривают дела по искам, предъявляемым к лицам, которые имеют место жительства на территории России, т. е. независимо от их гражданства. Если на территории РФ существует орган управления, филиал или представительство иностранного юридического лица Если на территории России находится имущество или исполняется договор. Пункт 2 ст. 403 ГПК РФ устанавливает компетентность российских судов рассматривать иски к ответчику, место жительства которого находится за пределами Российской Федерации, если он имеет на территории России имущество или проживал в России. В данном случае иск будет рассматриваться российским судом по месту нахождения имущества или по последнему известному месту жительства ответчика в России. Также в ГПК РФ закреплена исключительная подсудность российским судам определенных категорий дел. То есть спор подсуден только российским судам при исключении его из подсудности судов любого другого государства. К исключительной подсудности судов в Российской Федерации относятся: Дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации. Дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории Российской Федерации. Дела о расторжении брака российских граждан с иностранными гражданами или лицами без гражданства, если оба супруга имеют место жительства в Российской Федерации. Вопрос №54. Судебные поручения иностранным судам: процедура и исполнение. 1. Жизненные обстоятельства могут сложиться так, что по делам с участием иностранных физических или юридических лиц возникает потребность совершить те или иные процессуальные действия за границей. Для этого необходимо получить официальное разрешение со стороны иностранного государства о совершении на его территории определенных процессуальных действий в силу того, что они не могут быть выполнены судебным учреждением государства, в котором непосредственно осуществляется процесс, так как его юрисдикция ограничена территорией своего государства. Такие процессуальные действия могут быть совершены только в порядке судебных поручений. Судебное поручение — это просьба, направленная судом одного государства суду второго государста о выполнении определенных процессуальный действий (например, вручить судебную повестку или судебный приказ ответчику, произвести осмотр на месте ДТП, провести судебную экспертизу, допросить свидетеля и т.д.). --- Исполнение поручений иностранных судебных органов широко регламентируется нормами международных договоров. Важным универсальным источником по вопросам международного гражданского процесса является Гаагская конвенция «По вопросам гражданского процесса» 1954 г. Россия является участником данной конвенции с 1967 г. Регулированию данной конвенции подлежат, в том числе, вопросы судебных поручений. В Конвенции определены способы осуществления судебных поручений по гражданским делам, находящимся за границей: Пересылка документов непосредственно почтой. Вручение документов судебными исполнителями или другими должностными лицами непосредственно. Передача документов через дипломатических и консульских агентов. --- Для передачи и принятия судебных поручений исторически сложилось четыре разных порядка: Непосредственное обращение суда одного государства в суд другого. Обращение в суд другого государства посредством дипломатических каналов. Обращение в суд другого государства посредством специального уполномоченного, назначенного судом или иным органом первого государства. Обращение в суд другого государства путем передачи поручения центральными органами юстиции государства. В Российской Федерации действует 4 вариант передачи и принятия судебных поручений. Так, передача и принятие судебных поручений судебными учреждениями России осуществляется дипломатическим путем через Министерство Юстиции РФ. Имеются и исключения из данного правила. В соответствии с Протоколом к Минской конвенции стран СНГ (1997 г.) взаимодействия между судебными учреждениями договаривающихся государств могут осуществляться непосредственно, то есть в упрощенном порядке, минуя органы юстиции той и другой стороны. Это существенным образом облегчает сношения между судами разных государств. 3. Процедура выполнения поручений иностранного суда регулируется правом государства, в котором исполняется поручение. Так, в законодательстве России общий порядок исполнения иностранных судебных поручений установлен в ст. 407 ГПК РФ и ст. 256 АПК РФ: Исполнение российскими судами поручений иностранных судов зависит от наличия/отсутствия между странами международного соглашения (договора). При отсутствии международного договора правовая помощь в деле выполнения судебных поручений может оказываться на условиях международной вежливости. Кроме того, правовая помощь может оказываться даже тем судам, решение которых в будущем вообще не подлежит признанию и исполнению на территории данного государства (по причине отсутствия международного договора об этом) Исполнение поручений иностранных судов в Российской Федерации производится в порядке, установленном российским правом, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Так, если от иностранного суда поступает специальная просьба, то может применяться процессуальное право другого государства, при условии, что это не противоречит публичному порядку места исполнения поручения, то есть публичному порядку Российской Федерации. Суды исполняют переданные им поручения о совершении отдельных процессуальных действий: вручение извещений и других документов; получение объяснений сторон, показаний свидетелей, заключений экспертов; осмотр на месте и другие. В ст. 407 ГПК РФ и 256 АПК РФ установлены случаи, когда поручение иностранного суда о совершении отдельных процессуальных действий не подлежит исполнению. К ним относятся: Если исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права, может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации Если исполнение поручения не входит в компетенцию суда. Если не установлена подлинность документа, содержащего поручение о выполнении отдельных процессуальных действий. => Все судебные поручения учреждений юстиции государств в отношении друг к другу, процессуальное сотрудничество и взаимопомощь в ходе защиты прав и интересов физических и юридических лиц одного государства в другом осуществляются в рамках самостоятельного института МЧП — международного гражданского процесса. Вопрос №55. Порядок принудительного исполнения решений иностранного арбитражного суда. 1. Решения национальных судебных органов имеют территориальную силу. Судебное решение представляет собой |