Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
Закон страны арбитража (lex arbitri) - право той страны, где действует международный арбитражный суд и на основании закона которого он осуществляет свою деяельность. Закон места жительства суперарбитра. В этом случае местом проведения арбитража считается место жительства суперарбитра - судьи, выносящего окончательное решение по спорному вопросу в случае разногласий между другими арбитрами. Закон государства места вынесения решения - право той страны, где международный арбитражный суд выносит итоговое решение. Специальные коллизионные правила при выборе права арбитражного производства определяются и на основе международных конвенций. Так, Нью-Йоркская (1958 г.) и Европейская (1961 г.) конвенции в качестве основных коллизионных привязок также определяют автономию воли сторон и право государства места вынесения арбитражного решения. Аналогичные коллизионные правила закреплены в Законе РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-I "О международном коммерческом арбитраже", в Законе о МЧП Швейцарии и других государств. --- Независимо от избранного права, во всех случаях МКА принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. В практике МКА Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА (Принципы УНИДРУА) применяются в большинстве случаев в качестве критерия, свидетельствующего о существующей международной практике делового оборота. Вопрос №58. Международные обычаи как источник норм МЧП. 1. Традиционно к основным видам источников в международном частном праве относят: Национальное законодательство государств - см. вопрос №13. Международные договоры и решения международных межгосударственных организаций - см. вопрос № 14. Международные и национальные обычаи. Судебная и арбитражная практика. Состав источников в области международного частного права в различных государствах не совпадает. Так, в Российской Федерации в качестве источников международного частного права признаются: Национальное внутреннее законодательство Российской Федерации. Международные договоры и международный обычай Применяемые в России торговые обычаи и обычаи торгового мореплавания. При этом судебная практика и юридическая доктрина не рассматриваются в России в качестве источника международного частного права. Однако при применении норм иностранного права российскими правоприменительнымии органами будет учитываться как практика их применения, так и доктрина в соответствующем государстве - ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ. -> Таким образом, косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП являются не только законодательство, но и судебная практика и доктрина. 2. Правовой обычай — исторически сложившееся, длительно повторяющееся, неписаное правило, имеющее обязательный характер. Правовым обычай становится только после его официального признания государством. Обычай может быть как национально-правовым, так и международно-правовым (например, используемый в сфере международной торговли). В Гражданском кодексе РФ закреплены или используются термины «обычай» (ст. 5 ГК РФ), «национальный обычай» (ст. 19 ГК РФ), «местный обычай» (ст. 221 ГК РФ). Перечисленные правовые обычаи могут регулировать как гражданские отношения обычного порядка, так и отношения с иностранным элементом Однако не каждый правовой обычай может быть источником международного частного права. Для этого необходимо соблюдение нескольких условий: 1) Источником международного частного права правовой обычай будет являться только в случае его признания со стороны государства. Государство должно санкционировать его, т. е. признать или в законе, или в дипломатическом акте. 2) Источником международного частного права правовой обычай будет являться только в случае, если он будет представлять собой правило, способное решить конкретный коллизионный вопрос. -> Применяться могут только те обычаи, которые отвечают интересам конкретного государства. При этом пименение обычая возможно лишь с учетом его соотношения с иными источниками права, в первую очередь с внутренним законодательством. --- Международные обычаи подразделяют на следующие виды: • Международно-правовые обычаи. • Международно-торговые обычаи - это единообразные правила поведения, сложившееся в практике международной торговли. • Обычаи торгового мореплавания - это единообразные правила поведения, сложившееся в практике международной морской торговли. --- Основная трудность в применении обычаев состоит в том, что участники международного частного права должны знать их и их содержание, так как одни и те же правила воспринимаются участниками неодинаково в разных странах. Чтобы избежать недопонимания и разночтения в ходе применения обычаев, в мировом сообществе практикуется неофициальная унификация (кодификация) обычаев, в особенности обычаев международной торговли. Работа по унификации торговых обычаев ведется в различных межгосударственных международных организациях: • В рамках Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) был создан «Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ» и т.д. • В рамках Международного института по унификации частного права УНИДРУА были созданы «Принципы международных коммерческих контрактов» и т.д. • Но самую плодотворную работу по унификации торговых обычаев осуществляет Международная торговая палата МТП. Она была создана в 1919 г. по инициативе нескольких государств Европы. Под эгидой МТП ныне объединено свыше 155 торгово-промышленных палат государств мира. МТП осуществляет постоянные выпуски письменных сборников систематизированных международных обычаев - Международные правила унифицированного толкования торговых терминов — ИНКОТЕРМС. В ИНКОТЕРМС Международная торговая палата проводит лишь обобщение и корректировку терминов для удобства их использования при заключении международных коммерческих контрактов. Это позволяет свести до минимума или устранить различия в интерпретации терминов в разных странах. Сфера действия ИНКОТЕРМС распространяется на договоры международной купли-продажи в части поставки товаров. Так как ИНКОТЕРМС дают толкование только торговым терминам, они, следовательно, не распространяется, например, на условия договоров перевозки, аренды и иные договоры. В отличие от международных конвенций, ИНКОТЕРМС не требуют присоединения государства к ним в какой-либо форме. Эти правила не имеют самостоятельной юридической силы. Именно поэтому стороны, желающие применить ИНКОТЕРМС, должны сделать специальную отсылку к ним в тексте договора. А в международной арбитражной практике данные торговые обычаи даже используются независимо от наличия или отсутствия ссылки на них. Вопрос №59. Установление содержания иностранного права. 1. Процесс регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом включает в себя две взаимосвязанные стадии: 1) Первая стадия - это преодоление коллизии и выбор компетентного правопорядка. На этой стадии решаются проблемы квалификации, обратной отсылки и отсылки к закону третьего государства, осуществляется выбор права. 2) Вторая стадия - применение конкретных материально-правовых норм избранного права. Если коллизия решена в пользу собственного национального права, то никаких дополнительных вопросов для правоприминительного органа не возникает. Иностранный элемент здесь не является проблемой, так как отечественное право будет применяться на основе правоприменительной процесса, установленного национальным правопорядком (т.е. так, как всегда принято в права данного государства). Иное дело, когда коллизия будет решена в пользу иностранного правопорядка. В таком случае для применения иностранного права судьи и другие правоприменительные органы и лица вынуждены решать вопросы установления содержания и толкования иностранного права. Это связано с тем, что в МЧП существует презумпция применения иностранного права, в соответствии с которой предполагается необходимость установления содержания такого иностранного права. При этом происходит вторичная квалификация (материально-правовая) - толкование материально-правовых норм иностранного государства, избранных в результате применения коллизионной нормы, с целью определения прав и обязанностей субъектов правоотношения. --- - В англо-американском праве и практике суд применяет только свое право, а иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими обстоятельствами выступает доказательствами по делу, т.е. судья оперирует им как фактом по делу. - В странах континентального права (Россия, Германия, Франция и т.д.) задача суда состоит в том, чтобы применить иностранное право так, как оно применяется у себя на родине. Причем суд применяет иностранное право как систему юридически обязательных предписаний (норм права). Практическая реализация этого правила представляет собой серьезную сложность в МЧП. Возникает вопрос: «кто обязан устанавливать содержание иностранного права?». Правоприменительный процесс выстраивается на принципе “судья знает право” => суд одного государства, знающий и применяющий только свое собственное национальное право, должен истолковать и применить иностранное право так, как применял бы его суд соответствующего иностранного государства. Однако никакой самый опытный и знающий судья изначально не может знать содержание иностранного права. Вряд ли суд одного государства способен проникнуться правосознанием суда другой страны и встать на его точку зрения по тому или иному вопросу. Так же необходимо учитывать и различную правовую ментальность в странах Западной Европы, государствах бывшего СССР, в странах Азии, Африки и Латинской Америки и т.д. --- В Российской Федерации нормативной основой применения иностранного права является гражданское, семейное, гражданское и арбитражное процессуальное законодательство. В соответствии со ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ содержание норм иностранного нрава устанавливается российским судом в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. Таким образом, косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП являются не только законодательство, но и судебная практика и доктрина. Российское право закрепляет и механизм установления содержания иностранного права — обращение в Министерство юстиции РФ, иные компетентные органы в Российской Федерации и за границей, привлечение экспертов и т.д. В определении содержания иностранного права главная роль принадлежит экспертам. Кроме того российский суд вправе пользоваться и помощью участвующих в деле лиц, которые могут оказать суду содействие в установлении содержания иностранного права, но не обязаны этого делать. С целью облегчения процесса установления содержания иностранного права, в 1968 г. в рамках Совета европы была заключена Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства. В ней закреплена обязанность государств-участников содействовать установлению содержания норм подлежащего применению иностранного права. ! Если, несмотря на все принятые меры, содержание иностранного права не установлено, то согласно п. 3 ст. 1191 ГК РФ и п. 3 ст. 14 АПК РФ будет применяется не иностранное, а российское право. Вопрос №60. Понятие и виды международных кредитов - факторинг и форфейтинг - международная конвенция о факторинге. 1. Договоры факторинга оформляют экономические отношения по оказанию услуг денежно-кредитного характера. Юридическую сущность отношений факторинга составляет уступка денежного требования, известная в обязательственном праве в качестве цессии. Однако отношения факторинга имеют более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не только с отношениями займа или кредита, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг. Международный факторинг - вид финансовых услуг, оказываемых факторами - специализированными компаниями (фактор-фирмами) или банками. Основной принцип факторинга — покупка фактором у своего клиента (продавца, поставщика по внешнеэкономическим сделкам) требований к его покупателям. Иными словами, фактор приобретает право на взыскание долгов.  1) Между клиентом и должником (третьим лицом) заключается внешнеэкономический договор, например договор международной купли-продажи. Клиент становится кредитором по этому договору, например, он вправе требовать уплаты от должника суммы в 250 тысяч рублей. 2) Между финансовым агентом (фактором) и клиентом заключается договор факторинга, согласно которому клиент обязуется уступить указанное денежное требование финансовому агенту. 3) Происходит уступка денежного требования клиента финансовому агенту. Письменное уведомление должника об уступке денежного требования - в уведомлении указано лицо, которому должен быть произведен платеж. 4) Приняв денежное требование клиента, фактор обязуется: Либо вручать деньги клиенту по мере взимания их с должника Либо сразу выплатить клиенту определенную сумму, как правило, от 70 до 90% уступленного долга. Например, фактор сразу уплачивает клиенту сумму в 200 тысяч рублей. -> Теперь финансовый агент (фактор) имеет право получать исполнение денежного обязательства от должника по договору международной купли-продажи, вправе требовать уплаты 250 тысяч рублей. • В первом случае (когда фактор обязан вручать деньги клиенту по мере взимания их с должника) после исполнения должником денежного обязательства фактору, тот предоставляет отчет клиенту и передаёт ему все суммы, полученные во исполнение уступленных денежных требований, то есть 250 тысяч рублей. Клиент оплативает фактору оказанные услуги по цене, установленной в договоре, например, в размере 25 тысяч рублей. • Во втором случае (когда фактор сразу выплачивает клиенту определённую суму за уступку долга) после исполнения должником денежного обязательства фактору, тот приобретает право на всю сумму, которую он получит от должника во исполнение указанного требования, то есть на 250 тысяч рублей. Доход финансового агента составил 250 - 200 = 50 тысяч рублей. --- Факторинговая компания (или фактор-фирма) является специализированным финансовым учреждением, оказывающим клиенту, в частности, экспортеру, продавшему товар по внешнеэкономической сделке, разнообразные услуги. Помимо того, что фактор берет на себя обязательства клиента по взысканию задолженности, он может дополнительно вести учет денежных операций клиента, осуществлять за ними контроль и т.д. Взимая долги с покупателя и принимая на себя риски (т.к. неизвестно, исполнит ли должник свои обязательства или не исполнит), фактор выполняет функции экспортного отдела (маркетинговые службы), коммерческого банка и страховой компании одновременно. --- Правовое регулирование отношений по договорам факторинга осуществляется на основании как национального, так и международого законодательства. • В Российской Федерации договор факторинга имеет название «договор финансирования под уступку денежного требования». Его регулирование осуществляется на основании положений Гражданского кодекса Российской Федерации (глава 43 ГК РФ). В последнее время эти нормы подвергаются существенным изменениям и нововведениям. • На международном уровне регулирования действует Конвенция о международном факторинге, принятая в 1988 г. Международным институтом унификации частного права УНИДРУА. В соответствии с Конвенцией - клиент (поставщик) может или должен уступить фактору денежные требования, вытекающие из договоров купли-продажи товаров между поставщиком и его дебиторами (покуптелям, должникам). Фактор должен выполнить, по меньшей мере, две из следующих функций: Ведение счетов, относящихся к дебиторской задолженности поставщика. Сбор (взыскание) дебиторской задолженности. Защита поставщика от неплатежеспособности дебиторов, принятие на себя рисков. Осуществить финансирование поставщика, включая займы и авансовые платежи. Положения Конвенции распространяются также на работы и услуги и договоры предоставление работ и услуг. При уступке права требования по договору факторинга - должники (дебиторы) должны быть уведомлены об уступке права требования. Уступка требования клиентом фактору будет иметь силу, несмотря на любое соглашение между клиентом и должником, запрещающее такую уступку. --- Доля международного факторинга в данный момент относительно невелика, но постепенно он набирает все большие обороты в связи с углублением интернационализации хозяйственной жизни. Следует отметить, что не всякое лицо (клиент) может воспользоваться факторинговыми услугами, так как факторинговые фирмы и банки очень осторожно настроены по отношению к клиентам повышенного риска. К клиентам повышенного риска относятся: Предприятия с большим количеством дебиторов (должников) Предприятия, занимающиеся производством нестандартной и узкоспециализированной продукции. Строительные и другие фирмы, работающие с субподрядчиками и т.д. --- Работая с клиентом, факторинговая компания (банк), как правило, заключает договор с факторинговой компанией (банком) страны должника и передает ей часть своей работы, а в свою очередь выполняет часть работ по поручению этой факториноговой компании (банка) на территории своей страны. Такой встречный факторинг получил название взаимного или двухфакторного. Преимущества взаимного факторинга заключаются в том, что для каждой из компаний, обслуживающих импортеров, долговые требования являются внутренними, а не международными, а это упрощает всю работу по определению кредитоспособности должника, страхованию риска, взысканию долговых требований и т.п. 2. Форфейтинг представляет собой форму кредитования, также как и факторинг. Форфейтинг чаще всего применяется во внешнеторговых операциях. Суть операции форфейтинга заключается в передаче клиентом прав по требованиям к должнику банку - форфейтору, который может держать их у себя или продать на международном рынке. Дебиторская задолженность к должнику может быть выражена и передана в виде разных ценных бумаг – чаще всего векселей, но могут использоваться и другие ценные бумаги. В обмен на приобретенные ценные бумаги банк-форфейтор выплачивает клиенту эквивалент их стоимости за вычетом фиксированной учетной ставки, взимаемой банком за принятие на себя риска неоплаты обязательств, то есть в размере 70-90% от суммы долга. Например, форфейтор (в его роли обычно выступает банк) выкупает у клиента (продавца) денежные обязательства должника (покупателя), выраженные в форме векселя, и сам производит досрочную и полную оплату стоимости товара клиента. В последующем денежные средства банку-форфейтору в оплату товара перечисляет, уплачивает должник (покупатель), уведомленный, что оплату за него произвел форфейтор - аналогично договору факторинга. |