Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
--- Расторжение брака между гражданами России и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также между иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с законодательством Российской Федерации. В этих случаях применение права страны гражданства супругов-иностранцев не предусмотрено. По делам о расторжении брака компетентными являются учреждения государств (суды, административные органы и т.д.), гражданами которых являются супруги в момент подачи заявления. Если супруги имеют разное гражданство, компетентными являются учреждения государства, на территории которого проживают супруги. Но если один из супругов проживает на территории одного государства, а другой — на территории другого, то компетентными будут учреждения обоих государств. Согласно п. 2 ст. 160 СК РФ российский гражданин, проживающий за пределами территории России, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории России супругом независимо от его гражданства в суде РФ. Расторжение брака между гражданами Российской Федерации либо расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории Российской Федерации (т.е. не в суде РФ) признаются действительным в Российской Федерации, если: Было соблюдено законодательство соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака Было применено подлежащее применению законодательство, то есть законодательство Российской Федерации. Вопрос №44. Коллизионно – правовое регулирование имущественных отношений супругов при браке – договоре. 1. Различная гражданская принадлежность супругов нередко приводит к появлению коллизий при регулировании отношений между ними. Поэтому в законодательстве государств содержатся специальные коллизионные нормы выбора применимого права для регулирования отношений между супругами. При регулировании взаимоотношений между супругами необходимо различать имущественные и неимущественные отношения. Только надлежащим образом оформленный брак порождает супружеские права и обязанности в данных сферах. • К личным неимущественным правам и обязанностям супругов относятся: право на выбор профессии рода занятий; право выбора имени; право выбора места жительства; обязанность заботы о детях; уважительные отношения в семье. В семейном законодательстве многих государств оговариваются такие добродетели семьи, как: супружеская верность, взаимодействие, взаимопомощь, прочность супружеского союза и т.д. Личные отношения супругов законом практически не регулируются, а если и регулируется, то своеобразно. Например, в Англии и США, в отличие от континентальной системы права, супруги должны создавать консорциум - общность жизни, то есть жить вместе. Нарушение этого института дает право потерпевшему супругу предъявлять деликтный иск об утрате консорциума. Напротив, в большинстве государств континентального права совместное проживание супругов не является обязательным. • Имущественные отношения. Законом обычно регулируются три основные области имущественных отношений супругов: Правовой режим имущества в браке. Порядок управления имуществом. Отношения супругов по поводу взаимного содержания. 2. Правовой режим имущества в браке. Особое значение в международном частном праве имеет определение режима имущественных отношений супругов - правовой режим имущества в браке. В большинстве мира стран установлен один из двух следующих режимов имущества вбраке: • Договорной режим имущественных отношений. При данном режиме вопросы владения, пользования и распоряжения имуществом регламентируются на основе договора (брачный договор), заключённого между супругами, а в части, им не урегулированной, — национальным законодательством. В содержание брачного договора могут быть включены следующие имущественные вопросы: Права и обязанности супругов по взаимному содержанию Способы участия супругов в доходах друг друга Порядок несения семейных обязанностей Определение долей имущества, которые могут быть переданы каждому из них в случае расторжения брака и т.д. => Следовательно, вопрос об объеме брачного договора и своих имущественных прав и обязанностей решают сами супруги. • Легальный (законный) режим имущестенных отношений. При данном режиме вопросы владения, пользования и распоряжения имуществом регламентируются исключительно нормами действующего законодательства. Данный режим может быть трех видов: Режим общности (Франция, Швейцария). Данный режим устанавливает совместное право собственности на имущество, полученное в момент заключения брака или нажитого в совместной жизни. Режим раздельности (Великобритания, ФРГ). Общей (совместной) собственности между супругами не образуется - каждому из супругов принадлежит часть имущества на момент вступления в брак и во время совместной жизни. Приобретенное имущество как до, так и после заключения брака, является собственностью того из супругов, который его приобрел. Фактически данный режим не защищает права на имущество замужней женщины, если она не работает, а занимается домашним хозяйством -> доля её имущества не прирастает. Режим отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия). В период брака имущество имеет раздельный режим, но при расторжении брака имущество объединяется, складывается и делится по принципу равенства долей. --- Порядок управления имуществом. В некоторых странах (Аргентине, Бразилии, Испании) муж является главой семьи, и тем самым предрешает многие вопросы семейной жизни. Он же решает основные вопросы управления имуществом. Во Франции и других странах в этом отношении существует более смягченный вариант. Муж осуществляет управление общей частью имущества, но наиболее важные сделки может совершать только с согласия жены, а жена управляет своей, так называемой резервной частью имущества, приобретаемой ею на свою заработную плату. В других же странах, как в России, муж лишен единоличного права управления имуществом и наиболее важные сделки должны совершаться по взаимному согласию супругов. Оба супруга имеют равные права на управление имуществом. --- Отношения супругов по поводу взаимного содержания. Отношения супругов по поводу взаимного содержания могут быть урегулированы двояко: 1) В большинстве стран законодательством предусмотрена обязанность мужа содержать жену (в Англии, США, Франции, Швейцарии). Муж может потребовать от жены предоставления содержания только в случаях, установленных в законе,— болезнь, несчастный случай в быту или на производстве, достижение определенного возраста. 2) В других странах, например в ФРГ, России, супруги обязаны взаимно содержать друг Друга. 4. Особенностью регулирования имущественных отношений в МЧП является практически полное отсутствие единых материально-правовых норм. Это связано с тем, что в разных странах установлены разные режимы имущества супругов, разное положение супругов в семье и т.д. В связи с этим, применяется в основном коллизионо-правовой метод для регулирования отношений супругов. Национальные коллизионные нормы в области отношений имущественных прав супругов содержатся в семейных, а также гражданских кодексах государств. В Российской Федерации - это разд. VII CК РФ , который содержит коллизионные нормы, использующиеся при регулирования семейно-брачных отношений, формирующихся в условиях международной жизни. Статьей 161 Семейного кодекса РФ предусмотрено регулирование личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов на основе следующих коллизионных привязок: Право государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства При отсутствии в настоящий момент совместного места жительства применяется субсидиарная привязка - право государства, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительства Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, вообще не имевших совместного места жительства, определяются на территории Российской Федерации законодательством Российской Федерации. При этом при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу - супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов. Таким обазом, в СК РФ закреплен принцип автономии воли сторон (закон, избранный сторонами гражданского правоотношения). --- Международное коллизионно-правовое регулирование имущественных отношений супругов осуществляется на основании международных соглашений. Так, в отношении имущественных прав и обязанностей супругов действуют международные конвенции, в частности: Гаагская конвенции «О коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов» (1905 г.); Гаагская конвенции «О праве, применимом к режиму имущества супругов» (1978 г.). Гаагская конвенция “О взыскании за границей алиментов” (1953 г.). Гаагская конвенция “О праве, применимом к алиментным обязательствам” (1973 г.) и т.д. Однако Российская Федерация в большинстве этих международных Конвенций не участвует, поэтому для нашей страны особое значение имеют региональные и двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским и семейным делам, которые также как и Конвенции содержат в себе коллизионные нормы. Так, для Российской Федерации и стран СНГ значение имеет Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» 1993 года (Минская конвенция) и Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» 2002 года (Кишиневская конвенция). В них содержатся следующие коллизионные правила: Имущественные отношения между супругами регулируются по законодательству страны, в которой они имеют совместное местожительство. Если супруги живут в разных странах, но являются гражданами одного и того же государства – применяется законадательство государства их гражданства. Если супруги живут в разных странах, и являются гражданами разных государств – применяется право государства последнего совместного места жительства Если супруги вместе не жили – применяется «закон суда», то есть право того государства, где рассматривается спор. Вопрос №45. Отношения родителей и детей. Институт опеки и попечительства. 1. Взаимоотношения родителей и детей в МЧП следует рассматривать в нескольких аспектах: • Взаимоотношения между родителями и детьми, родившимися в совместном браке. В данных случаях родство родителей и ребёнка устанавливается на основании совместного заявления. • Взаимоотношения между родителями и детьми, родившимися при сожительстве или вне семьи. Отношения между ребенком, родившимся от лиц, не состоящих в зарегистрированном браке, и его матерью и отцом определяются законодательством той страны, гражданином которой является ребенок (Статья 32 Минской конвенции 1993 г.). • Взаимоотношения между родителями и детьми, родившимися вследствие искусственного оплодотворения или от суррогатных матерей. Это исключительные случаи, порядок которых до сих пор не урегулирован во многих правовых системах мира. Следовательно, по таким вопросам в международной практики пока нет единства. --- Правовое положение ребенка определяется его гражданством. Гражданство детей в различных государствах может устанавливаться по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители ребёнка имеют разное гражданство) либо по принципу почвы, т.е. по месту рождения ребёнка. Согласно ст. 12 Федерального закона РФ «О гражданстве» 2002 г. ребенок приобретает гражданство РФ по рождению, если на день рождения ребенка: Оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство РФ (независимо от места рождения ребенка). Один из его родителей имеет гражданство РФ, а другой родитель является иностранным гражданином, при условии, что ребенок родился на территории РФ. Оба его родителя, проживающие на территории РФ, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, при условии, что ребенок родился на территории РФ, а государства, гражданами которых являются его родители, не предоставляют ему свое гражданство. Ребенок, который находится на территории РФ и родители которого неизвестны, также становится гражданином РФ в случае, если родители не объявятся в течение шести месяцев со дня его обнаружения. 2. Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми — это установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка и т.д. 1) Порядок установления или оспаривания отцовства (материнства). Особенности в МЧП имеет проблема установления и оспаривания отцовства (материнства). Статья 162 СК РФ содержит в этом отношении императивную коллизионную норму, отсылающую к праву государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации. Проживающие вне пределов РФ родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином РФ, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства в дипломатические представительства или консульские учреждения РФ. 2) Права и обязанности родителей и детей. Коллизионная привязка, содержащаяся в ст. 163 СК РФ определяет применимое право к правам и обязанностям родителей и детей -> Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей их права и обязанности определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. -> Иными словами, независимо от гражданства сторон к отношениям родителей и детей, проживающих в России, должно применяться российское семейное законодательство. Лишь при отсутствии такого совместного проживания подлежащее применению право будет определяться на основе принципа гражданства ребенка. Так как при решении всех вопросов на первое место должны быть поставлены интересы ребенка. Поэтому дается возможность по требованию истца (например, отца или матери) в порядке изъятия из выше названных положений применять иную коллизионную привязку - законодательство страны, где ребенок постоянно проживает. Так, по требованию истца к отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. 3) Алиментные обязанности родителей и совершеннолетних детей. В ст. 164 СК РФ содержится специальная коллизионная норма, отсылающая к компетентному материальному закону при регламентации алиментных обязательств совершеннолетних детей, родителей и других членов семьи. Здесь также превалирует территориальный признак: Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а равно и алиментные обязательства родителей и других членов семьи определяются законодательством государства, на территории которого они имеют постоянное место жительства. Если совместное место жительства отсутствует, то такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов. 3. Опека и попечительство. Институты опеки и попечительства связаны с категорией дееспособности. Опека устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами, а попечительство - над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами, а также в отношении лиц, которые не способны самостоятельно осуществлять свою дееспособность в силу физических недостатков (слепота, глухота) Основное отличие опеки от попечительства заключается в том, что попечитель не имеет права управлять имуществом подопечного, лично не совершает сделок от имени подопечного, а только дает согласие на их совершение. Опекун сам совершает сделки от имени подопечного. Законодательство большинства государств содержит сходные положения по этому вопросу. Опекуном или попичителем может быть назначено: Дееспособное лицо, не находящееся под опекой или попичительством. Лицо, не ведущее аморальный образ жизни. Лицо, иинтересы которого не находятся в противоречии с интересами подопечного лица Лицо, в отношении которого не был установлен прямой запрет на это. Опекуны и попечители могут назначаться Семейным советом (Франция), Опекунским судом (Германия), Судом (Англия, США), Органами опеки и попечительства. --- Подавляющее большинство национальных источников МЧП содержит регламентацию опеки и попечительства. Они регулируют следующие вопросы: Возможно ли учреждение опеки (попечительства) над иностранцем или лицом, проживающим за границей Может ли иностранец быть назначен опекуном (попечителем) Закон какого государства регулирует как весь комплекс отношений по опеке и попечительству, так и отдельные его аспекты. Законодательство некоторых стран подчиняет все аспекты опеки (попечительства) единой коллизионной привязке: • Закон места жительства (домицилия) подопечного. «Так, опека и другие институты по защите недееспособных определяются правом места жительства недееспособного» (ст. 26 Закона о МЧП Венесуэлы). • Закон гражданства подопечного. «Опека, равно как и любой другой вид попечения, определяется по праву государства, гражданином которого является затрагиваемое ими лицо» (ст. 24 ГК Греции). • Закон страны суда. «При регулировании вопросов опеки, попечительства, попечения и других вопросов, связанных с институтами, устанавливаемыми для защиты прав несовершеннолетних, умалишенных и отсутствующих, применяется йеменский закон» (ст. 27 ГК Йемена). В Великобритании господствующей коллизионной привязкой является английское право (закон суда). Английский суд, применяя собственное право, может назначить опеку над несовершеннолетним британским подданным, даже имеющим постоянное место жительства за границей, а также над иностранцем, имеющим постоянное место жительства или только временно пребывающим на территории Великобритании. --- В остальных случаях (когда нет единой коллизионной привязки) все отношения в области опеки и попечительства можно разделить на несколько самостоятельных видов, для которых наиболее часто используютсяте или иные привязки: 1) Уловия назначения, изменения и прекращения опеки (попечительства). Данные отношения наиболее часто определяются личным законом опекаемого - местом жительства или законом гражданства. 2) Последствия прекращения опеки (попечительства). Данные отношения наиболее часто определяются личным законом опекаемого - местом жительства или законом гражданства, или законом суда (Таиланд); 3) Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством). Данные отношения наиболее часто определяются законом государства, органы которого назначили опеку, - "законом компетентного учреждения". Если право места жительства лица, находящегося под опекой (попечительством), является для него более благоприятным, применяется закон места жительства подопечного. В некоторых законодательствах в области МЧП проявляется тенденция расширения применения института автономии воли сторон (закон, избранный сторонами гражданского правоотношения), в том числе и к отношениям по опеке и попичительству: "Стороны могут выбрать применимое к опеке право. Если стороны не выбирали право, применяется право места, в котором возникло отношение опеки" (§17 Закона о МЧП Китая). --- Коллизионное регулирование опеки и попечительства предусмотрено в ст. 1199 ГК РФ: • Установление и отмена опеки и попечительства производятся в соответствии с личным законом опекаемого или подопечного - местом жительства или законом гражданства. • Пункт 2 ст. 1199 ГК РФ предусматривает, что личный закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обязанности принять опеку (попечительство). Это специальная коллизионная норма, которая отражает необходимость принимать во внимание ту правовую систему, с которой лицо, обязанное принять опеку (попечительство), наиболее тесно связано. • Отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным) определяются по закону компетентного учреждения - в соответствии с правом страны, учреждение которой установило опеку (п. 3 ст. 1199 ГК РФ). Этот правопорядок регламентирует, каким именно образом должна осуществляться опека (попечительство). => Статья 1199 ГК РФ содержит "цепочку" коллизионных норм: отдельные аспекты одного и того же отношения регулируются посредством различных коллизионных привязок. Положения ст. 1199 ГК РФ являются одними из наиболее удачных в МЧП России. Вопрос №46. Пределы действия личного закона супругов при заключении, прекращении и расторжении брака. 1. Брак — основанный на любви добровольный союз женщины и мужчины, заключенный для создания семьи и порождающий взаимные права и обязанности супругов. Такое определение брака соответствует семейному праву не всех государств, в частности, оно не подчиняется праву тех государств, в которых закреплена форма полигамных или однополых браков В целом, в науке существуют различные подходы к определению брака, которые находят свое отражение в правовых системах различных государств: • Брак, как договор. Отмечается договорный элемент брака, в частности то, что к порядку заключения брака, условиям его действительности и прекращения предъявляются определенные требования. Такой договор направляется не на совершение отдельных каких-либо действий, а на взаимное "дополнение" двух личностей по всем сторонам человеческой жизни и на всю жизнь. • Брак, как институт особого рода - союз. Брак имеет прежде всего целью не создание имущественных последствий, а нравственное, духовное содержание. Большинство отношений, которые возникают в браке, не регулируются правом, а остаются за гранью вмешательства государства. • Брак, как статус. Рассматривая брак как статус, можно говорить о том, что он приобретается субъектом в результате совершения предписанных законом действий. Обладание этим статусом позволяет отнести субъекта к категории женатых людей. Такая категория даёт лицу определенный социальный статус в обществе. --- |