Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
часть правопорядка того государства, в пределах юрисдикции которого оно вынесено. Следовательно, судебное решение не имеет за границей юридической (правовой) силы - оно получает ее лишь в тех случаях, когда процессуальное законодательство другого государства допускает признание и исполнение иностранного судебного решения. Например, чтобы решение суда Великобритании в отношении российского юридического лица было исполнено на территории России, необходимо добровольное признание Российской Федерацией данного решения Признание и приведение в исполнение решений национальных судов в других государствах допустимо в случаях, предусмотренных законодательством этих государств или международными соглашениями, как правило в международных договорах об оказании правовой помощи. Признанное за рубежом судебное решение получает такую же юридическую силу, что и решения местных судов. Оно будет служить подтверждением гражданских и иных прав и обязанностей в такой же степени, что и решения местных юрисдикционных органов. Существуют различные определенные системы приведения в исполнение иностранных судебных решений: • Система экзекватуры (государства континентальной Европы). Система экзекватуры - это принятие судебного постановления, которое санкционирует исполнение иностранного судебного решения, придает ему принудительную силу. Существуют разные варианты системы экзекватуры: 1) Решение иностранного суда подвергается ревизии и пересматривается по существу -> суд, разрешающий исполнение, подвергает иностранное решение полной ревизии с точки зрения правильности разрешения дела по существу. Так, при выдаче экзекватуры французским трибуналом в обязательном порядке проверяется компетентность иностранного суда решать дело только в аспекте международной подсудности (Франция). 2) Решение иностранного суда не подвергается ревизии и не пересматривается по существу -> суд не проверяет правильность разрешения дела, но вправе произвести полную ревизию в исключительных случаях по требованию должника. Так, суд ФРГ выдает экзекватуру без рассмотрения того, соблюдены ли при вынесении решения иностранным судом надлежащие материальные или процессуальные предписания. • Система судебного разбирательства (государства общего права). Иностранное судебное решение служит основой для нового судебного разбирательства. Данное правило нередко предусматривает перераспределение бремени доказывания, т. е. существует презумпция в пользу выигравшей стороны, которая подлежит опровержению противной стороной (презюмирется, что выигравшая сторона права, проигравшей стороне необходимо доказать обратное). • Система регистрации решения (Великобритания). Данная система предполагает регистрацию решения в специальном реестре, после которой оно подлежит исполнению. Юридические последствия регистрации — возможность получить принудительное исполнение иностранного решения на тех же основаниях, на каких исполняются решения английских судов. 2. В России механизм исполнения решений иностранных судов опирается на систему экзекватуры. В ГПК РФ (ст. 410 ГПК РФ) и АПК РФ (ст. 241 АПК РФ) существует сходство между судами общей юрисдикции и арбитражными судами в порядке приведения в исполнение решений иностранных судов. Применительно к системе арбитражных судов вопросы о принудительном исполнении иностранных арбитражных решений должны рассматриваться арбитражными судами субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства должника либо, если его место нахождения или место жительства неизвестно, по месту нахождения имущества должника Для рассмотрения дела о возможности принудительного исполнения решения иностранного суда необходимо ходатайство взыскателя о принудительном исполнении решения, поданное по месту жительства должника или нахождения его имущества. Указанное ходатайство подается в письменной форме и должно быть подписано взыскателем или его представителем. К ходатайству прилагаются документы, предусмотренные международным договором Российской Федерации, а если это не предусмотрено международным договором - национальным законодательством (242 АПК РФ). Иностранное арбитражное решение может быть предъявлено к принудительному исполнению в срок, не превышающий трех лет со дня вступления его в законную силу. В случае пропуска указанного срока он может быть восстановлен арбитражным судом по ходатайству взыскателя. --- Ходатайство рассматривается в открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства. Неявка без уважительной причины должника, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению ходатайства. Выслушав объяснения должника и рассмотрев представленные доказательства, но не пересматривая решение иностранного суда по существу, суд выносит определение о принудительном исполнении решения иностранного суда или об отказе в этом. --- В АПК РФ дан исчерпывающий перечень оснований отказа в принудительнм исполнении решения иностранного суда: Если решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу или не подлежит исполнению. Если сторона, против которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотрения. Если имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям. Если исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности России, либо противоречит публичному порядку Российской Федерации Если истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен судом Российской Федерации по ходатайству взыскателя. Таким образом, суд ограничивается лишь установлением формальной правильности такого решения, не рассматривая его по существу. --- -> В случае вынесения решения о принудительном исполнении решения иностранного суда - взыскателю выдается исполнительный лист, который направляется лицу, в пользу которого вынесено это решение. Принудительное исполнение иностранного арбитражного решения производится на основании указанного исполнительного листа. Вопрос №56. Понятие и виды международных коммерческих арбитражей. 1. Международный коммерческий арбитраж (МКА) представляет собой третейский суд, постоянно действующий или специально созданный в каждом конкретном случае. МКА — это особый механизм рассмотрения международных коммерческих споров, возникающих в международном предпринимательском пространстве. Основной целью МКА является рассмотрение и разрешение по существу международного коммерческого спора в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения. Особая актуальность и необходимость применения международного коммерческого арбитражного суда в сфере регулирования МЧП обусловлена следующими обстоятельствами: • Открытость и многообразие хозяйственной (предпринимательской) деятельности субъектов в международном обороте существенно повышают коммерческие риски, приводит к возникновению экономических споров. • Международный коммерческий арбитраж, как уже отмечалось, не входит в систему государственной судебной системы. Рассматривая экономический спор, МКА изымает его из компетенции национальных судов государств, которые при рассмотрении дела могут повлиять на решение в пользу “своего” национального субъекта. • МКА специально создан для разбирательства споров из международных частноправовых экономических отношений и потому компетентен по данным вопросам. --- По вопросу о природе международного коммерческого арбитража существуют три концепции: 1) Договорная концепция. Договорная концепция означает, что арбитражное соглашение о передаче спора на разрешение в арбитраж представляет собой обычный гражданско-правовой договор. Договорный характер соглашения определяет и договорную природу самого международного коммерческого арбитража. 2) Процессуальная концепция. Процессуальная концепция предполагает признание арбитража в качестве особой формы правосудия, осуществляемого от имени государства. Его особое процессуальное положение исключает юрисдикцию государственного суда. 3) Смешанная концепция. Смешанная концепция сочетает в себе основные положения двух предыдущих концепций. Она означает, что арбитраж — самостоятельный институт, включающий в себя материальноправовые и процессуально-правовые элементы, т.е. имеет смешанную (материально-процессуальную) природу. 2. Международный коммерческий арбитраж тесно связан с международным гражданским процессом. Но эти два института имеют существенные различия: - Международный гражданский процесс предполагает рассмотрение гражданско-правовых споров, обремененных иностранным элементом в государственных правоприменительных учреждениях. - Международный коммерческий арбитраж предполагает рассмотрение определенной категории гражданскоправовых коммерческих споров в негосударственных судебных органах. -> Однако исполнение решений международного коммерческого арбитража находится в ведении государственных судебных органов, чем роднит эти два самостоятельных института. МКА компетентен рассматривать экономический спор только в случае наличия арбитражного соглашения месту спорящими сторонами, т.е. в случае явно выраженного согласия сторон. В то же время суд общей юрисдикции — это орган судебной власти, т. е. он наделяется компетенцией в силу прямого указания закона того или иного государства. --- Преимущества МКА перед государственными арбитражными судами и судами общей юрисдикции можно сформулировать следующим образом: 1) Обращение в МКА обеспечивает сторонам спора особые возможности не подчинять этот спор какому-либо национальному правопорядку, а равно и процедуре его рассмотрения. Более того, стороны могут изъять спор из сферы действия любого национального права и потребовать рассмотреть его на основе принципов справедливости и доброй совести (ex aeguo et bono). 2) Обращаясь в МКА, стороны имеют реальную возможность принять участие в выборе или замене арбитров (судей) и языка разбирательства. 3) Для МКА характерны более краткие сроки рассмотрения дела и более простая, не урегулированная многочисленными процедурными нормами форма разбирательства. 4) Рассмотрение дел в МКА гораздо дешевле, нежели в государственных судах, в которых судебные расходы или институт судебного залога весьма велики. 5) Арбитражное разбирательство обычно происходит в закрытом режиме — конфиденциально, что гарантирует соблюдение коммерческой тайны. 6) Обычно арбитры весьма квалифицированы и компетентны, так как избираются из состава опытных специалистов различных отраслей экономической деятельности. 7) Решение МКА носит обычно окончательный характер, не подлежит изменению, не может быть пересмотрено по существу и должно исполняться в принудительном порядке. Однако арбитражное решение может быть оспорено в государственном суде путем подачи ходатайства о его отмене по процессуальным мотивам. 3. Существуют два вида международного коммерческого арбитража: институционный и изолированный: 1) Институционные (постоянно действующие) арбитражи. Они создаются, как правило, и постоянно действуют при торговых или торговопромышленных палатах, биржах, других объединениях коммерческих организаций. Юридическую основу функционирования таких арбитражей составляют национальный закон той страны, где действует такой арбитраж (закон страны арбитража) и его регламент. Данные арбитражные суды разбирают наиболее сложные споры. В мире более 100 постоянно действующих арбитражей. Одним из таких арбитражей является Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) при Торгово-промышленной палате России, который по праву считается одним из международных центров коммерческого арбитража. 2) Изолированные арбитражи (ad hoc). Такие арбитражи создаются самими сторонами и после рассмотрения спора прекращают свое существование. При этом стороны сами устанавливают не только правила выбора арбитров, но и процедуру арбитражного разбирательства. В таких арбитражах обычно применяются типовые регламенты, в которые стороны по договоренности могут вносить любые изменения. => Вывод. Таким образом, международный коммерческий арбитраж — негосударственный орган, специально созданный для разрешения коммерческих споров, возникающих между субъектами МЧП в рамках международного экономического оборота. Вопрос №57. Основные принципы выбора права при решении споров с участием иностранцев в коммерческом арбитраже. 1. Международный коммерческий арбитраж (МКА) представляет собой третейский суд, постоянно действующий или специально созданный в каждом конкретном случае. МКА — это особый механизм рассмотрения международных коммерческих споров, возникающих в международном предпринимательском пространстве. Основной целью МКА является рассмотрение и разрешение по существу международного коммерческого спора в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения. Одним из преимуществ МКА является то, что обращение в МКА обеспечивает сторонам спора особые возможности не подчинять этот спор какому-либо национальному правопорядку, а равно и процедуре его рассмотрения. Более того, стороны могут изъять спор из сферы действия любого национального права и потребовать рассмотреть его на основе принципов справедливости и доброй совести (ex aeguo et bono). => Таким образом, рассмотрение экономических споров на основе права, согласованного и избранного сторонами, является основополагающим подходом для международного коммерческого арбитража. --- Регламенты институционных (постоянно действующие) арбитражей, в том числе Международного коммерческего арбитражного суда (МКАС) при Торгово-промышленной палате России, предусматривают, что арбитр (коллегия арбитров) разрешает спор в соответствии с нормами права или правилами, о которых стороны договорились. При этом формулировка “в соответствии с нормами права или правилами, о которых стороны договорились” охватывает не только нормы какого-либо избранного национального законодательства, но также и нормы, которые не относятся к правовой системе какого-либо государства Например, стороны могут согласовать и выбрать приминение Принципов УНИДРУА или ИНКОТЕРМС - 2000. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. Таким образом, если стороны избрали право Российской Федерации, спор между ними должен решать на основании материально-правовых норм российского права, а коллизионные нормы не должны применяться (так как избранное право уже определено). --- Таким образом, в практике МКА сложилось незыблемое правило, что генеральной коллизионной привязкой является право, избранное сторонами отношения (закон автономии воли). При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет субсидиарные привязки. Наиболее распространённой субсидиарной привязкой является закон наиболее тесной связи. Данная привязка предусматривает применение права того государства, с которым договор наиболее тесно связан, то есть право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора: Продавец - в договоре купли-продажи. Подрядчик - в договоре подряда. Перевозчик - в договоре перевозки и т.д. Наряду с названными выше привязками иногда используются также следующие коллизионные привязки: |