Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
Отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования. Отличие между этими режимами состоит в том, что в силу режима наибольшего благоприятствования в равное положение ставятся иностранные организации и граждане между собой, а в силу национального режима - иностранные организации и граждане и отечественные (национальные) лица. 2. Принцип национального режима может быть установлен как во внутреннем законодательстве, так и в международных договорах. В Российской Федерации принцип национального режима в отношении иностранных граждан закреплен в Конституции. Согласно ч. 3 ст. 62 Конституции РФ: «иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации». Аналогичное положение закреплено в ст. 3 Федерального закона от 25 июля 2002 г. "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Исключения из этого принципа допускаются лишь на основании федеральных законов и международных договоров, а не любых других законодательных актов. Из этого следует, что законодательство субъектов РФ не может вводить какие-либо ограничения прав иностранцев. В Российской Федерации национальный режим в области гражданского права применяется шире, чем в какой-либо иной правовой сфере. Применение национального режима предусмотрено ГК РФ (ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ), в котором говорится, что "правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом". Кроме того, предоставление национального режима предусматривается в отношении свободного доступа иностранных юридических лиц и граждан в суды. Национальный режим применяется также в двусторонних международных договорах о правовой помощи, социальном обеспечении и т.д. --- Таким образом, в России национальный режим применяется в отношении прав и обязанностей иностранных лиц согласно правилам внутреннего законодательства, а в отдельных случаях он может предусматриваться и в соответствии с международными договорами (Минская конвенцию 1993 г., Кишиневская конвенцию 2002 г., двусторонние договоры о правовой помощи и т.д.) Вопрос №12. Источники МЧП: понятие, двойственная природа. 1. Понятие «источник права» - многозначно и по-разному рассматривается и воспринимается разными авторами. При этом в российской юридической науке нет специальной нормы, которая формулировала бы понятие «источник права». В целом, термин «источник права» сводится к двум значениям — материальному и формальному. • В материальном значении под источником права понимаются материальные условия жизни общества • В формальном значении под источником права понимаются внешние формы выражения и закрепления правовых норм. Только формальные источники являются юридической категорией и являются предметом изучения юридической науки, а, следовательно, и в международном частном праве. --- Как было уже сказано выше, нормы права носят формализованный характер. Они могут быть признаны юридически легитимными лишь в случае их закрепления в законах и иных признаваемых государством источниках. В отечественной доктрине МЧП существует несколько точек зрения на природу источников: 1) Природа источников МЧП носит двойственный характер. Двойственный характер проявляется в том, что существуют две формы (национальная и международная) выражения и закрепления правовых норм, которые являются равноправными. Одной из форм является национальное законодательство, так как МЧП как самостоятельная отрасль относится к системе права России. Вторым источником являются международные соглашения между государствами, непосредственно посвященные регулированию отношений международного частного права. -> Обе эти формы придания правовым нормам юридической обязательности являются равноправными. Так, например, нормы ГК РФ имеют национально-правовую природу, а нормы Конвенции ООН 1980 г. о договорахмеждународной купли-продажи — международно-правовую. 2) Отрицание «двойственности» источников международного частного права. Противники двойственности природы источников международного частного права рассматривают международный договор, действующий на территории России, уже как часть ее национальной правовой системы. Так, после ратификации международного договора он начинает действовать как национальноправовой акт, обязательный к исполнению. Следовательно, все нормы международного частного права являются национальными, а в числе источников остаются только нормативно-правовые акты внутреннего законодательства. -> Тем не менее, подавляющее большинство ученых склоняются к первому варианту (двойственной природе) и относят международные договоры к непосредственным источникам международного частного права. Такой подход соотносится с положениями ст. 15. Конституции Российской Федерации - «в случае противоречия национальных норм международным будут действовать непосредственно нормы международного договора». Аналогичные положения воспроизведены в отраслевом законодательстве (ст.7 ГК РФ, ст.6 СК РФ). 2. Традиционно к основным видам источников в международном частном праве относят: Национальное законодательство государств - см. вопрос №13. Международные договоры и решения международных межгосударственных организаций - см. вопрос № 14. Международные и национальные обычаи. Судебная и арбитражная практика. Состав источников в области международного частного права в различных государствах не совпадает. Так, в Российской Федерации в качестве источников международного частного права признаются: Национальное внутреннее законодательство Российской Федерации. Международные договоры и международный обычай Применяемые в России торговые обычаи и обычаи торгового мореплавания. При этом судебная практика и юридическая доктрина не рассматриваются в России в качестве источника международного частного права. Однако при применении норм иностранного права российскими правоприменительнымии органами будет учитываться как практика их применения, так и доктрина в соответствующем государстве - ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ. -> Таким образом, косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП являются не только законодательство, но и судебная практика и доктрина. Вопрос №13. Национальное право как основной источник МЧП. 1. Традиционно к основным видам источников в международном частном праве относят: Национальное законодательство государств - см. вопрос №13. Международные договоры и решения международных межгосударственных организаций - см. вопрос № 14. Международные и национальные обычаи. Судебная и арбитражная практика. Состав источников в области международного частного права в различных государствах не совпадает. Так, в Российской Федерации в качестве источников международного частного права признаются: Национальное внутреннее законодательство Российской Федерации. Международные договоры и международный обычай Применяемые в России торговые обычаи и обычаи торгового мореплавания. При этом судебная практика и юридическая доктрина не рассматриваются в России в качестве источника международного частного права. Однако при применении норм иностранного права российскими правоприменительнымии органами будет учитываться как практика их применения, так и доктрина в соответствующем государстве - ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ. -> Таким образом, косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП являются не только законодательство, но и судебная практика и доктрина. 2. Национальное законодательство. В международном частном праве разных государств мира существует несколько форм выражения источников внутреннего права: 1) В виде специальных законов о международном частном праве. Так, во многих странах на сегодняшний день имеются специальные законы о международном частном праве. Они представляют собой кодифицированные нормативно-правовые акты, в которых содержатся все коллизионные нормы национального права. Законы об МЧП действуют в Австрии, Италии, Швейцарии и т.д. Одним из наиболее полных и совершенных является закон о МЧП Швейцарии от 18 декабря 1987 г., который состоит из 200 статей. Каждый из его подразделов содержит параграфы, включающие в себя нормы по юрисдикции, выбору применимого права, исполнению решений иностранных судов и арбитражей. 2) В специальных нормативно-правовых кодифицированных актах или в специальных разделах таких актов. Так, в Российской Федерации существует межотраслевая кодификация. Это Гражданский кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ. В перечисленные источники включены главы и разделы, нормы которых регулируют частноправовые отношения с иностранным элементом. 3) Нормы международного частного права «рассыпаны» по многим нормативно-правовым актам внутреннего законодательства. 3. Иерархия источников внутреннего законодательства Российской Федерации. 1) Конституция Российской Федерации. В системе источников МЧП Конституция занимает центральное место. Являясь основой правовой системы России, она формулирует и основы международного частного права нашего государства: • Конституция закрепила в качестве конституционных прав общепризнанный комплекс прав человека (гл. 2, ст.17-64). При этом не должны издаваться законы, ограничивающие или отменяющие права и свободы человека и гражданина. -> Положения гл. 2 Конституции составляют основы правового статуса личности в России, в том числе иностранных граждан и лиц без гражданства. • В Конституции также закреплен (ст. 62) принцип “национального режима”, согласно которому правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства уравнено в правах и обязанностях с российскими гражданами, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ. • Согласно ст. 71 (п. “п”) Конституции в ведении Российской Федерации находится коллизионное право. Следовательно, коллизионные нормы не могут содержаться в законах субъектов Россисйкой Федерации. • Конституция устанавливает правовую основу действия общих норм международного права и международных договоров, входящих в правовую систему России, а также их приоритет перед нормами национального российского законодательства (п.4 ст. 15). Так, «если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». 2) Далее, следуя сложившейся иерархии, к внутренним источникам международного частного права относятся конституционные федеральные законы и федеральные законы. В них содержатся и коллизионные, и материально-правовые нормы МЧП. - Основным национальным источником МЧП РФ является Гражданский кодекс РФ. Нормы МЧП расположены в разделе 6 «Международное частное право» ГК РФ. В ГК РФ даётся достаточно обширный перечень коллизионных норм и принципов применения и толкования иностранного права. В ГК РФ на законодательном уровне также закреплены многие положения, например, такие понятия как взаимность; обратная отсылка; непосредственно применимые императивные нормы; личный закон физических и юридических лиц и т.д. - Вторым по значению национальным источником МЧП является Семейный кодекс РФ. Нормы МЧП расположены в в 7 разделе «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства». СК РФ осуществляет коллизионное регулирование семейно-брачных отношений. - Кодекс торгового мореплавания РФ от 1999 г. - Глава XXVI «Применимое право». В КТМ РФ закреплена целая система коллизионных норм по широкому кругу вопросов, связанных с торговым мореплаванием. - Арбитражный-процессуальный кодекс - главы 31 - 33 регулируют вопросы судебного производства по делам с участием иностранного элемента. Отдельные коллизионные нормы также содержатся в ряде иных Федеральных законах РФ, например, в Федеральном законе «О правовом регулировании иностранных инвестиций в Российской Федерации», Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и т.д. 3) Федеральные подзаконные акты - указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, ведомственные постановления и приказы. Например, Постановление Правительства РФ от 16.01.2003 № 21 “Об утверждении Положения о порядке выдачи разрешений на привлечение и использование иностранных работников в составе экипажей российских морских судов”. Перечисленные источники внутреннего законодательства содержат в себе не коллизионные, а только материально-правовые нормы. Однако они также входят в нормативный состав МЧП, так как призваны регламентировать отношения с наличием иностранного элемента. Вопрос №14. Международные договоры как источник МЧП. 1. Традиционно к основным видам источников в международном частном праве относят: Национальное законодательство государств - см. вопрос №13. Международные договоры и решения международных межгосударственных организаций - см. вопрос № 14. Международные и национальные обычаи. Судебная и арбитражная практика. Состав источников в области международного частного права в различных государствах не совпадает. Так, в Российской Федерации в качестве источников международного частного права признаются: Национальное внутреннее законодательство Российской Федерации. Международные договоры и международный обычай Применяемые в России торговые обычаи и обычаи торгового мореплавания. При этом судебная практика и юридическая доктрина не рассматриваются в России в качестве источника международного частного права. Однако при применении норм иностранного права российскими правоприменительнымии органами будет учитываться как практика их применения, так и доктрина в соответствующем государстве - ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ. -> Таким образом, косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП являются не только законодательство, но и судебная практика и доктрина. 2. Международные договоры. Под международным договором Российской Федерации понимается международное соглашение, заключённое Российской Федерацией с иностранным государством (государствами) либо с международной организацией в письменной форме, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких, связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Международные договоры относятся к публично-правовым актам, сторонами которых являются суверенные государства. Однако многие международные договоры помимо норм международного публичного права, обращённых непосредственно к другим государствам, содержат нормы, предназначенные регулировать международные частные отношения между физическими и юридическими лицами, а также иными субъектами МЧП. Нормы международных договоров могут входить в документы, которые именуются по-разному: конвенции, пакты, акты, соглашения, заявления, резолюции и.т.д. Но все они в обязательном порядке включают нормы по международно-правовому регулированию трансграничных отношений (отношений, осложнённых иностранным элементом) как в сфере торгового оборота, так и в части защиты прав иностранных или российских лиц. Цель международных договоров - унификация для государств-участников их национального частноправового регулирования указанных трансграничных отношений (отношений, осложнённых иностранным элементом) --- В отечественной доктрине МЧП существует несколько точек зрения на природу источников: 1) Природа источников МЧП носит двойственный характер. Двойственный характер проявляется в том, что существуют две формы (национальная и международная) выражения и закрепления правовых норм, которые являются равноправными. • Первой из форм является национальное законодательство, так как МЧП как самостоятельная отрасль относится к системе права России. • Вторым источником, собственно, являются международные договоры между государствами, непосредственно посвященные регулированию отношений международного частного права. -> Обе эти формы придания правовым нормам юридической обязательности являются равноправными. Так, например, нормы ГК РФ имеют национально-правовую природу, а нормы Конвенции ООН 1980 г. о договорахмеждународной купли-продажи — международно-правовую. 2) Отрицание «двойственности» источников международного частного права. Противники двойственности природы источников международного частного права рассматривают международный договор, действующий на территории России, уже как часть ее национальной правовой системы. Так, после ратификации международного договора он начинает действовать как национальноправовой акт, обязательный к исполнению. Следовательно, все нормы международного частного права являются национальными, а в числе источников остаются только нормативно-правовые акты внутреннего законодательства. -> Тем не менее, подавляющее большинство ученых склоняются к первому варианту (двойственной природе) и относят международные договоры к непосредственным источникам международного частного права. Такой подход соотносится с положениями ст.15. Конституции Российской Федерации - «в случае противоречия национальных норм международным будут действовать непосредственно нормы международного договора». Аналогичные положения воспроизведены в отраслевом законодательстве (ст.7 ГК РФ, ст.6 СК РФ): --- Виды международных договоров. 1) По характеру исполнения международные договоры делятся на самоисполняемые и неисполняемые договоры. • Несамоисполняемые договоры требуют принятия соответствующих внутригосударственных правовых актов. В качестве несамоисполняемого международного договора, действующего в частноправовой сфере можно привести Женевскую вексельную конвенцию 1930 г., в связи с присоединением к которой в СССР было принято Положение о простом и переводном векселе 1937 г. • Самоиполняемые договоры являются непосредственно действующими. То есть такие международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям непосредственно и не требуют издания отдельного внутригосударственного акта (ст. 7 ГК РФ). -> Международные договоры, содержащие частноправовые нормы, как правило, являются самоисполняемыми и действуют непосредственно. 2) По числу участвующих в договорах государств бывают многосторонние и двусторонние договоры. В качестве многосторонней конвенции, в которой участвуют более 60 государств (в том числе РФ) можно назвать Венскую конвенцию о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. 3) Универсальные и региональные международные договоры указывают на географические (территориальные) пределы действия договоров. • Универсальные договоры доступны для участия государств любого региона мира. • Региональные договоры действуют в пределах определённого региона. Например, большое количество международных региональных соглашений заключили страны, входящие в состав Содружества Независимых Государств (СНГ). В качестве примера следует назвать Минскую (1993г.) и Кишинёвскую (2002 г.) конвенции «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам». Вопрос №15. Унификация материально и коллизионно – правовых норм в международных договорах. 1. Международные договоры являются одним из основных источников международного частного права - см. вопросы №11, 13. Цель международных договоров - унификация для государств-участников их национального частноправового регулирования отношений, осложнённых иностранным элементом. Стремление к достижению международного единообразия норм международного частного права представляет собой самую прогрессивную цель МЧП. Унификация права — это создание одинаковых, единообразных (унифицированных) материально - правовых и коллизионно – правовых норм во внутреннем праве разных государств. Цель унификации состоит в преодолении различий между национальными правовыми системами, а также в создании новых норм, восполняющих существующие пробелы в регулировании определенных вопросов. --- Единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств. Таким образом, унификация права как правотворческий процесс имеет два самостоятельных, но взаимосвязанных этапа (две стадии) (?). 1) На первой стадии создается комплекс соответствующих правовых норм в форме международного договора. Государства берут на себя международно-правовые обязательства обеспечить их применение.; Собственно на этой стадии создаются единообразные нормы. Этот процесс трудоемкий, сложный и часто длительный: он сопровождается поисками компромиссных решений с целью согласования позиций разных государств, на которые влияют особенности собственных правовых систем, политические и другие интересы. 2) Вторая стадия связана с восприятием международно-правовых норм национальным правом. В результате в национальном праве разных государств появляются унифицированные нормы, то есть одинаковые, полностью совпадающие по содержанию. Эти нормы имеют силу национального права. Восприятие международно-правовых норм национальным правом называется трансформацией. --- Классификация видов унификации может иметь место по различным основаниям. 1) В зависимости от методов правового регулирования общественных отношений, осложнённых иностранным элементом, различают: |