Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
Максимальный срок действия патента на изобретение составляет 20 лет, на полезную модель — 10 лет с правом продления не более чем на 5 лет, на промышленный образец— 5 лет с правом продления на 3 года. --- Использование патента реализуется только с разрешения патентообладателя. Патентным законом предусмотрены два вида договоров: • Договор об уступке патента (как вид договора об отчуждении исключительного права). По данному договору патентообладатель передает права на патент другому физическому или юридическому лицу. Происходит, таким образом, замена патентообладателя. • Лицензионный договор на право использования патента (ст. 1367 ГК РФ). По лицензионному договору одна сторона - патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах. Патентообладатель предоставляет право использования исключительного права в предусмотренных договором пределах, в том числе, на определённый срок и за определённую плату. Такой договор не влечёт за собой перехода исключительного права от лицензиара к лицензиату. Лицензионный договор имеет две разновидности: Простая лицензия. Это предоставление права использования изобретения (полезной модели, промышленного образца) с сохранением за патентообладателем права выдачи аналогичных лицензий третьим лицам. Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой. Исключительная лицензия. Предоставив пользователю исключительную лицензию, патентообладатель не может пользоваться патентом сам или предоставлять такую возможность другим третьим лицам. Также существует договор открытой лицензии, по которому любому лицу предоставляется право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца. В этом случае размер пошлины за поддержание патента в силе уменьшается на 50%. 3. Международно – правовое регулирование патентных прав. Охрана патентных прав иностранных граждан и юридических лиц в Российской Федерации осуществляется на основе принципа «национального режима» (уравнивание в правах отечственных и иностранных лиц) в силу международного договора или принципа взаимности. -> Выдача охранных документов иностранцам производится таким же образом, как и российским гражданам. Объем прав иностранца, получившего патент в РФ, полностью определяется российским правом. Так, при выдаче патента в соответствии с правилами законодательства патентообладателю-иностранцу предоставляется исключительное право на изобретение, полезную модель и промышленный образец и без его согласия никто не может использовать изобретение. --- Основным условием охраны объектов промышленной собственности за пределами государства является участие государства в международных договорах по такой охране. Причем это в равной мере относится как к изобретениям, промышленным образцам и полезным моделям, так и к средствам индивидуализации. Старейшим международным договором по охране объектов промышленной собственности является «Конвенция по охране промышленной собственности» от 20 марта 1883 г. (Парижская конвенция). На основе конвенции создан Парижский союз по охране промышленной собственности. В Союз входят свыше 160 государств, в том числе и Российская Федерация. Парижская конвенция устанавливает для граждан и юридических лиц стран-участниц Союза пользование не только «национальным режимом», но и дополнительными правами, а также всеми средствами охраны и защиты от посягательств на их права сфере промышленной собственности. Для охраны промышленной собственности принципиальное значение имеет правило о приоритете, закрепленное в ст. 4 Конвенции. Его суть состоит в том, что лицо, которое подало заявку на регистрацию объекта в любой из стран Парижского союза, имеет преимущественное право для регистрации этого же объекта в течение определенного срока в любой другой стране Союза. -> Следовательно, патент получает тот, кто первым подал заявку на изобретение. Первенство в подаче заявки обеспечивает новизну изобретения, которая является необходимым условием выдачи патента. Данное правило очень важно, так как запатентовать же изобретение одновременно в ряде государств - задача очень сложная. Заявитель, ссылаясь на право приоритета, может испрашивать охрану своих патентных прав в любом другом государстве, входящем в Союз. --- С 1 июня 1978 г. действует Европейская патентная конвенция (1973 г.), предусматривающая выдачу единого европейского патента. Этот документ выдается Европейской патентной организацией в результате единой процедуры регистрации, рассмотрения и оформления. Значительное преимущество европейского патента – распространение его действия на территории всех государств-членов Европейской патентной конвенции. Таким образом, для патентования во всех выбранных странах достаточно подать всего одну заявку, при отсутствии необходимости подавать заявки в каждую страну отдельно. --- 9 сентября 1994 г. десять стран СНГ приняли Евразийскую патентную конвенцию, которая вступила в силу 12 августа 1995 г. На ее основе была учреждена Евразийская патентная организация. Евразийское ведомство выдает евразийский патент - аналог европейского патента. Евразийский патент действует на территории всех государств-участников Евразийской патентной конвенции. Владелец евразийского патента обладает исключительным правом использовать, а также разрешать или запрещать другим пользование запатентованным изобретением. При этом евразийская патентная система не затрагивает национальные системы. Следовательно, право выбора патента (евразийского или только национального) предоставляется заявителю. Вопрос №25. Коллизионно – правовое регулирование недвижимой собственности в МЧП. 1. Одной из особенностей права собственности является прочная его привязка к национальной правовой системе, что является большим препятствием для его унификации. Следовательно, основную роль в регулировании права собственности с иностранным элементом традиционно играет коллизионное право и коллизионно-правовой способ регулирования. Коллизионное регулирование права собственности в российском законодательстве установлено в статьях в ст. 1205–1207, 1213 ГК РФ. При коллизионном регулировании одним из основаниий для выбора применимого права является определение объекта вещных прав (права собственности). Многими правовыми системами мира воспринято деление предмета вещных прав на движимые и недвижимые вещи. Данная классификация вещей отражена и в российском национальном праве. • Так, в п. 1 ст. 130 ГК РФ к недвижимым вещам относятся объекты, прочно связанные с землей, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения и объекты незавершенного строительства. К недвижимости относятся также вещи, подлежащие государственной регистрации в Российской Федерации, - воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. • К движимым вещам относятся те из них, которые не относятся к недвижимым, включая деньги и ценные бумаги (п. 2 ст. 130 ГК РФ). => Деление вещей на движимые и недвижимые является общепринятым в современном коллизионном праве. 2. Генеральной коллизионной привязкой при регулировании вещных права в законодательстве и доктрине большинства государств является закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Закон места нахождения вещи означает применение права того государства, на чьей территории находится вещь. Исторически данная коллизионная привязка была обоснована юристами итальянской школы в 14-15 веке, а затем получила законодательное закрепление в кодифицированных нормативно-правовых актах подавляющего большинства стран. В ст. 1205 ГК РФ этот принцип также закреплен в качестве исходного начала для коллизионных вопросов права собственности как на недвижимое, так и на движимое имущество - «Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится». По закону места нахождения вещи решаются многие вопросы (ст. 1205.1 ГК РФ): Определеляется принадлежность имущества к движимому или недвижимому. Определеляется, может ли данная вещь быть предметом права собственности. Определяется содержание вещных прав, их осуществление и способы защиты. --- Основанием для применения привязки lex rei sitae (закон места нахождения вещи) к регулированию недвижимого имущества является сама природа недвижимости. В самом деле, сложно представить смену использумого законодательства, например, при смене владельца земельного участка на территории одного государства. Аналогично, при отсутствии соглашения сторон, для договорных обязательств, связанных с недвижимостью применимое право устанавливается по праву страны, где находится недвижимое имущество (Закон места нахождения вещи) (ст. 1213 ГК РФ). Следовательно, к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право. --- В то же время, особый правовой режим согласно российскому законодательству закреплен за собственностью, подлежащей государственной регистрации. К таким недвижимым вещам относятся воздушные суда, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты и т.д. Правило lex rei sitae не может работать в отношении данных объектов, так как они постоянно находятся в передвижении и могут находиться даже в открытом море, воздушном или космическом пространстве, то есть тех местах, на которые не распространяется юрисдикция какого-либо государства. Следовательно, в отношении них действует другая коллизионная привязка - право страны, где недвижимая собственность была зарегистрирована (ст. 1207 ГК РФ). Вопрос №25. Коллизионно – правовое регулирование недвижимой собственности в МЧП. 1. Одной из особенностей права собственности является прочная его привязка к национальной правовой системе, что является большим препятствием для его унификации. Следовательно, основную роль в регулировании права собственности с иностранным элементом традиционно играет коллизионное право и коллизионно-правовой способ регулирования. Коллизионное регулирование права собственности в российском законодательстве установлено в статьях в ст. 1205–1207, 1213 ГК РФ. При коллизионном регулировании одним из основаниий для выбора применимого права является определение объекта вещных прав (права собственности). Многими правовыми системами мира воспринято деление предмета вещных прав на движимые и недвижимые вещи. Данная классификация вещей отражена и в российском национальном праве. • Так, в п. 1 ст. 130 ГК РФ к недвижимым вещам относятся объекты, прочно связанные с землей, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения и объекты незавершенного строительства. К недвижимости относятся также вещи, подлежащие государственной регистрации в Российской Федерации, - воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. • К движимым вещам относятся те из них, которые не относятся к недвижимым, включая деньги и ценные бумаги (п. 2 ст. 130 ГК РФ). => Деление вещей на движимые и недвижимые является общепринятым в современном коллизионном праве. 2. Генеральной коллизионной привязкой при регулировании вещных права в законодательстве и доктрине большинства государств является закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Закон места нахождения вещи означает применение права того государства, на чьей территории находится вещь. Исторически данная коллизионная привязка была обоснована юристами итальянской школы в 14-15 веке, а затем получила законодательное закрепление в кодифицированных нормативно-правовых актах подавляющего большинства стран. В ст. 1205 ГК РФ этот принцип также закреплен в качестве исходного начала для коллизионных вопросов права собственности как на недвижимое, так и на движимое имущество - «Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится». По закону места нахождения вещи решаются многие вопросы (ст. 1205.1 ГК РФ): Определеляется принадлежность имущества к движимому или недвижимому. Определеляется, может ли данная вещь быть предметом права собственности. Определяется содержание вещных прав, их осуществление и способы защиты. --- Основанием для применения привязки lex rei sitae (закон места нахождения вещи) к регулированию недвижимого имущества является сама природа недвижимости. В самом деле, сложно представить смену использумого законодательства, например, при смене владельца земельного участка на территории одного государства. Аналогично, при отсутствии соглашения сторон, для договорных обязательств, связанных с недвижимостью применимое право устанавливается по праву страны, где находится недвижимое имущество (Закон места нахождения вещи) (ст. 1213 ГК РФ). Следовательно, к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право. --- В то же время, особый правовой режим согласно российскому законодательству закреплен за собственностью, подлежащей государственной регистрации. К таким недвижимым вещам относятся воздушные суда, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты и т.д. Правило lex rei sitae не может работать в отношении данных объектов, так как они постоянно находятся в передвижении и могут находиться даже в открытом море, воздушном или космическом пространстве, то есть тех местах, на которые не распространяется юрисдикция какого-либо государства. Следовательно, в отношении них действует другая коллизионная привязка - право страны, где недвижимая собственность была зарегистрирована (ст. 1207 ГК РФ). Вопрос №26. Договор международной купли – продажи товаров. Условия применения Венской конвенции ЮНСИТРАЛ 1980 г. О международной купли – продажи товаров. 1. По договору (контракту) международной купли-продажи товаров продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок (или сроки) производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их им в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Договор международной купли-продажи товаров обладает рядом признаков, которые установлены в статье 1 Венской конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» (1980 г.). 1) Во-первых, обязательным условием такого договора является местонахождение коммерческих предприятий сторон контракта в разных государствах. При этом термин “коммерческое предприятие” обозначает не субъект права, а - постоянное место осуществления субъектом его предпринимательской деятельности. Таким образом, необходимо, чтобы каждая из сторон договора осуществляла свою предпринимательскую деятельность в разных государствах. При этом не принимается во внимание государственная (национальная) принадлежность сторон. Следовательно, договор купли-продажи, заключенный фирмами одной государственной принадлежности, коммерческие предприятия которых географически расположены в различных государствах, согласно Венской конвенции 1980 г. будет признан международным. И, напротив, договор купли-продажи, заключенный между находящимися на территории одного государства фирмами разной государственной принадлежности, согласно Конвенции не может быть признан международным. Например, международным не будет являться договор купли-продажи заключенный между итальянской и российской фирмами, которые обе осуществляют предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации. 2) Во-вторых, имеет особенности предмет договора. Предметом сделки является движимое имущество, приобретаемое для предпринимательской или иной деятельности, не связанной с личным (семейным, домашним) использованием. 3) Использование в качестве средства платежа иностранной валюты (для обеих или для одной из сторон сделки). Так, в большинстве случаев при расчётах используется валюта, которая, как минимум, для одной из сторон договора является иностранной. Некоторые страны используют международные расчетные единицы, например, в странах Европейского Союза стороны осуществляют расчёты в евро. В данной внешнеэкономической сделке, как правило, принимают участие две стороны – продавец и покупатель, именуемые контрагентами (партнерами). По общему правилу в договорные отношения данного вида могут вступать отечественные и иностранные физические и юридические лица, а также лица без гражданства. --- В соответствии со ст. 11 Венской конвенции - Договор международной купли-продажи может заключаться и подтверждаться как в письменной и устной форме, так и путем совершения действий, свидетельствующих о намерении сторон его заключить (конклюдентных действий)”. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Однако, в соответствии со ст. 96 Венской конвенции - государство, законодательство которого требует, чтобы договоры заключались или подтверждались в письменной форме, может сделать заявление о неприменимости положения Конвенции, допускающего использование иной (нежели письменная форма), формы договора. Подобное заявление было сделано СССР при присоединении к Конвенции и действует в настоящее время и для Российской Федерации. -> -> Следовательно, внешнеэкономические сделки совершаются всеми российскими физическим и юридическими лицами исключительно в простой письменной форме, независимо от места их совершения (ст. 1209 ГК РФ). 2. Сфера применения Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 г. Важным шагом в унификации норм, регулирующих отношения международной купли-продажи, стало принятие в 1980 г. на дипломатической конференции в Вене Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» (Венская конвенция 1980 г.). На данный момент её подписали более 80 государств. Данная Конвенция была разработана в рамках Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Конвенция является обязательной для всех лиц, находящихся под юрисдикцией государств-участников Конвенции (п. 1 ч. 1 ст. 1 Конвенции). Конвенция также обязательно применяется в случае, когда коллизионные нормы отсылают к праву страны, участвующей в Конвенции (п. 2 ч. 1 ст. 1 Конвенции). Существуют также случаи, при регулировании которых Венская конвенция не применяется. Так, Конвенция не применяется при купли-продаже (ст. 2 Конвенции): Товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования - то есть к договорам купли-продажи с участием потребителей С аукционов. Ценных бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег. Судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке ¯\_(ツ)_/¯ Электроэнергии. Кроме того вопрос о применении/неприменении Конвенции и отдельных ее положений может разрешаться исходя из воли сторон. Стороны вправе исключить ее применение, прямо указав данное положение в своём договоре (ст. 6 Конвенции). 3. В целом, Венская конвенция призвана регулировать и унифицировать следующие вопросы: Понятие договора международной купли-продажи товаров - см. выше. Форму договора международной купли-продажи товаров - см. выше. Порядок заключения договора международной купли-продажи товаров. Содержание прав и обязанностей продавца и покупателя. Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора международной купли-продажи товаров. Отношения, не урегулированные Конвенцией, обычно регулируются посредством обычаев, о которых стороны договорились, или подразумеваемых обычаев. 1) Момент заключения договора. Момент заключения договора, установленный нормами Конвенции, основан на так называемой “доктрине получения”. Это означает, что оферта вступает в силу, когда она получена ее адресатом. Оферта - предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, если оно достаточно определенно и выражает намерение лица заключить договор. Заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом. Молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом. Сам же договор считается заключенным в момент, когда вступает в силу акцепт оферты - то есть, когда указанное согласие заключить договор получено стороной, отправившей оферту. Наконец, место заключения договора также определяется в соответствии с доктриной получения. Это место получения одной из сторон акцепта оферты. 2) Обязанности сторон. Конвенция детально регламентирует обязанности сторон и ответственность за неисполнение сторонами своих обязательств. В ст. 30 закреплено правило: продавец обязан поставить в определенное место в определенные сроки товар, соответствующий требованиям договора и Конвенции, передать относящиеся к нему документы и право собственности на товар. По-своему регламентируется купля-продажа товара с перевозкой и без перевозки: В первом случае обязанности продавца считаются выполненными с переходом рисков утраты или повреждения товара на покупателя в момент сдачи товара первому перевозчику. Во втором случае передача товара осуществляется в согласованном месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца. В ст. 53 Конвенции закреплены обязанности покупателя, которые включают в себя уплату цены за товар и принятие поставки в соответствии с требованиями договора. Покупатель обязан позаботиться о переходе риска утраты или повреждения товара. Если данные неблагоприятные последствия случились после того, как риск перешел на покупателя, то покупатель не освобождается от обязанности уплатить цену товара. 3) Ответственность сторон. Ответственность сторон за неисполнение договора в Конвенции сводится к следующим моментам: • Любая сторона не несет ответственности за неисполнение своих обязательств, если докажет, что неисполнение было вызвано непреодолимым препятствием, которое невозможно было предвидеть при заключении договора. • Расторжение договора освобождает обе стороны от их обязательств, вытекающих из договора, но при сохранении права на взыскание убытков. • Только в одном случае Конвенция предусматривает расторжение договора в одностороннем порядке, когда неисполнение другой стороной обязательств является существенным нарушением договора или когда договор не исполнен в течение дополнительно предоставленного разумного срока. • За нарушение договорных обязательств Конвенция предусматривает оперативные санкции. => Таким образом, основная цель Венской конвенции состоит в создании единого правового режима регламентации международных договоров купли-продажи. Конвенция способствует унификации и стиранию различий в регламентации внешнеторговых отношений, что облегчает заключение и исполнение договорамеждунродной купли-продажи. --- Венская конвенция не регулирует вопросы исковой давности. Этот пробел восполняет Нью-Йоркская конвенция 1974 г. «Об исковой давности в международной купле-продаже товаров. Сроки исковой давности определены в четыре года. Нормы данной конвенции имеют диспозитивный характер, поэтому допустимо соглашение сторон о ее применении/неприменении. Вопрос №27. ИНКОТЕРМС – 2000: базисные условия поставки. 1. Обычаи международной торговли представляют собой единообразные устойчивые правила, сложившиеся в практике, но не имеющие обязательной юридической силы и, следовательно, не являющиеся юридическими нормами. Обычаи международной торговли - неоднозначны: Некоторые международно-торговые обычаи применяются к любым видам внешнеэкономических сделок. Некоторые международно-торговые обычаи применяются в торговле отдельными товарами. Они называются обыкновения. Некоторые международно-торговые обычаи - это обычные правила, сложившиеся между отдельными партнерами (контрагентами) в определенной сфере международного предпринимательства (заведенный порядок). -> Основная трудность в применении обычаев состоит в том, что участники международного оборота должны знать их и их содержание, так как одни и те же правила воспринимаются участниками неодинаково в разных странах. Чтобы избежать недопонимания и разночтения в ходе применения обычаев, в мировом сообществе практикуется неофициальная унификация (кодификация) обычаев международного делового оборота (международной торговли) 2. Работа по унификации торговых обычаев ведется в различных межгосударственных международных организациях: • В рамках Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) был создан «Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ» и т.д. • В рамках Международного института по унификации частного права УНИДРУА были созданы «Принципы международных коммерческих контрактов» и т.д. --- Но самую плодотворную работу по унификации торговых обычаев осуществляет Международная торговая палата МТП. Она была создана в 1919 г. по инициативе нескольких государств Европы. Под эгидой МТП ныне объединено свыше 155 торгово-промышленных палат государств мира. МТП осуществляет постоянные выпуски письменных сборников систематизированных международных обычаев - Международные правила унифицированного толкования торговых терминов — ИНКОТЕРМС. В ИНКОТЕРМС Международная торговая палата проводит лишь обобщение и корректировку терминов для удобства их использования при заключении международных коммерческих контрактов. Это позволяет свести до минимума или устранить различия в интерпретации терминов в разных странах. Сфера действия ИНКОТЕРМС распространяется на договоры международной купли-продажи в части поставки товаров. Так как ИНКОТЕРМС дают толкование только торговым терминам, они, следовательно, не распространяется, например, на условия договоров перевозки, аренды и иные договоры. В отличие от международных конвенций, ИНКОТЕРМС не требуют присоединения государства к ним в какой-либо форме. Эти правила не имеют самостоятельной юридической силы. Именно поэтому стороны, желающие применить ИНКОТЕРМС, должны сделать специальную отсылку к ним в тексте договора. А в международной арбитражной практике данные торговые обычаи даже используются независимо от наличия или отсутствия ссылки на них. 3. На сегодняшний день применяются ИНКОТЕРМС в редакции 2010 г. Базисные условия поставки содержат 11 терминов - 11 типов договоров (контрактов), используемых в международном коммерческом обороте. Каждый из данных терминов чётко определяет обязанности покупателя и продавца, которые связаны с доставкой товара, а именно: Условия перевозки товара. Условия страхование товара. Момент перехода права собственности на товар от продавца к покупателю. Момент перехода случайной гибели и повреждения товара с продавца на покупателя. Условия передачи товара продавцом покупателю. Тип договора указывает, каким образом определяется объем прав и обязанностей продавца и покупателя применительно к указанным выше базисным условиям. --- Все типы договоров поделены на четыре категории в зависимости от степени участия и ответственности продавца за обременения.  1) Группа “E” — EXW. Франко-завод. Этот вариант договора - легкий для продавца и наиболее обременительный для покупателя. От продавца требуется передать товар покупателю прямо на своем предприятии или в другом названном месте (например: на заводе, фабрике, складе и т.п.). Продавец не отвечает за погрузку товара на транспортное средство. Покупатель должен нести все расходы и риски в связи с перевозкой товара от предприятия продавца к необходимому ему месту назначения. 2) Группа “F”: FCA. Франко-перевозчик. FAS. Свободно вдоль борта судна. FOB. Свободно на борту. Основная обязанность продавца состоит здесь в том, чтобы поставить товар до транспортных средств, на которые указал покупатель. При этом именно покупатель заключает договора поставки и отслеживает всю цепочку по доставке груза. Обязанность организовать перевозку с продавца полностью снимается. При варианте FCA применяется любой вид транспорта, в том числе смешанные перевозки. При вариантах FAS и FOB — морской и внутренний водный транспора; разница зависит от итогового места доставки (без погрузки на судно/ с погрузкой на судно). 3) Группа “C”: CFR. Стоимость и фрахт. CIF. Стоимость, страхование, фрахт. CPT. Перевозка оплачена до… CIP. Перевозка и страхование оплачены до… Здесь основная обязанность продавца состоит в заключении договора перевозки, но без несения риска утраты или повреждения товара после его погрузки на транспорт. Продавец также не несет каких-то иных дополнительных затрат после погрузки товара. При вариантах CFR и CIF используется только морской и воздушный транспорт; разница в наличие/отсутствии страхования груза продавцом. При вариантах CPT и CIP используется любой вид транспорта, включая смешанный; разница в наличие/отсутствии страхования груза продавцом, особенностях решениях таможенных вопросов. 4) Группа “D”: DAP. Поставлено до пункта. DAT. Поставлено до терминала. DDU. Поставлено без оплаты пошлин. В данном случае для продавца условия наиболее обременительны, так как он несет все затраты и риски, связанные с доставкой груза в пункт назначения, до момента доставки товара в страну назначения. Вопрос №28. Проблемы, возникающие в процессе коллизионно – правового способа регулирования. Применение коллизионных норм на практике порождает следующие проблемы: 1. Проблема конфликта квалификаций - см. вопрос №35. При толковании и «первичной квалификации» коллизионных норм в международном частном праве существует проблема конфликта квалификаций. Конфликт квалификаций означает, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия (например, дееспособность, личный закон, форма сделки и т.д.) имеют принципиально различное содержание. Это явление - одна из наиболее сложных проблем в международном частном праве, ведь при применении текстуально одинаковых понятий решение по одному и тому же делу в судах разных стран может быть прямо противоположным. Конфликт квалификаций может быть разрешен следующими способами: 1) Квалификация по закону суда - квалификация по национальному праву того государства, чей правоприменительный орган рассматривает дело. Это распространенный способ разрешения конфликта квалификаций, так как коллизионная норма как норма национального права использует национальные юридические категории, свойственные именно данной правовой системе. 2) Квалификация по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано - иностранные правовые понятия квалифицируются в принятых для них правовых значениях. Такая квалификация коллизионной нормы в соответствии с иностранным правом направлена на то, чтобы не допустить извращения его правовых понятий. 3) Автономная квалификация. Она подразумевает, что коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавливаются при помощи сравнительного правоведения и обобщения однородных цивилистических терминов => квалификацию необходимо производить автономно, вне привязки к конкретному правопорядку. На сегодняшний день автономная квалификация как способ толкования коллизионных норм не является основой деятельности национальных правоприменительных органов, так как на данный момент не существует такого количества соответствующих обобщённых понятий. 2. Проблема квалификации и применения норм иностранного матерального права - см. вопрос №35. На второй стадии процессы регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом осуществляется применение конкретных материально-правовых норм избранного права. При этом происходит вторичная квалификация (материально-правовая) - толкование материально-правовых норм, избранных в результате применения коллизионной нормы, с целью определения прав и обязанностей субъектов правоотношения. - В англо-американском праве и практике суд применяет только свое право, а иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими обстоятельствами выступает доказательствами по делу, т.е. судья оперирует им как фактом по делу. - В странах континентального права (Россия, Германия, Франция и т.д.) задача суда состоит в том, чтобы применить иностранное право так, как оно применяется у себя на родине. Причем суд применяет иностранное право как систему юридически обязательных предписаний (норм права). Практическая реализация этого правила представляет собой серьезную сложность в МЧП. Возникает вопрос: «кто обязан устанавливать содержание иностранного права?». Правоприменительный процесс выстраивается на принципе “судья знает право” => суд одного государства, знающий и применяющий только свое собственное национальное право, должен истолковать и применить иностранное право так, как применял бы его суд соответствующего иностранного государства. Однако никакой самый опытный и знающий судья изначально не может знать содержание иностранного права. Вряд ли суд одного государства способен проникнуться правосознанием суда другой страны и встать на его точку зрения по тому или иному вопросу. Так же необходимо учитывать и различную правовую ментальность в странах Западной Европы, государствах бывшего СССР, в странах Азии, Африки и Латинской Америки и т.д. --- В Российской Федерации нормативной основой применения иностранного права является гражданское, семейное, гражданское и арбитражное процессуальное законодательство. В соответствии со ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ содержание норм иностранного нрава устанавливается российским судом в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. Таким образом, косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП являются не только законодательство, но и судебная практика и доктрина. Российское право закрепляет и механизм установления содержания иностранного права — обращение в Министерство юстиции РФ, иные компетентные органы в Российской Федерации и за границей, привлечение экспертов и т.д. Российский суд вправе пользоваться и помощью участвующих в деле лиц, которые могут оказать суду содействие в установлении содержания иностранного права. 3. Проблема «обратной отсылки» (коллизии коллизий) - см. вопрос №29. Одной из проблем применения коллизионных норм является обратная отсылка. Она представляет собой условный термин (в общем виде), обозначающий ситуацию, когда иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нормы, «отсылает» обратно к отечественному праву либо к праву третьего государства. Причины возникновения «обратной отсылки»: 1) Коллизионные нормы, как и материально-правовые нормы, имеют национальную природу, т.е. являются неразрывной частью внутреннего права каждого государства в отдельности. Следовательно, иностранное право, подлежащее применению, является единой системой, в которую также входят свои коллизионные нормы. 2) Коллизионные нормы разных государств в процессе регулирования однородных гражданско-правовых отношений могут по-разному определять применимое право. Это обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Например, в России юридическое лицо регистрируется по месту его создания, а в Алжире – по месту основной его деятельности. -> Следовательно, обратная отсылка есть результат столкновения (коллизии) коллизионных норм разных правопорядков - «коллия коллизий». --- Примеры - см. вопрос №29. --- Способы преодоления коллизии коллизий. Рассматривая данную проблему, можно найти два выхода из ситуации: 1) Применить только материально-правовые нормы иностранного государства и решать возникающие вопросы строго в соответствии со своими коллизионными нормами. 2) По возможности учитывать иностранные коллизионные нормы и стремиться к более гармоничному регулированию отношений, находящихся в правовом поле разных государств, например, посредством унификации коллизионных норм в рамках односторонних и многосторонних международных договоров. --- В Российской Федерации положение об обратной отсылке закреплено в ст. 1190 ГК РФ. В соответствии с данной нормой «любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных законом». В ч. 2 ст 1190 ГК РФ допускается применение обратной отсылки в исключительных случаях - «обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица». Таким образом, обратная отсылка применима в узкой сфере гражданско-правовых отношений, например, при определении правоспособности или дееспособности физического лица (ст. ст. 1196, 1197 ГК РФ) и т.д. Этот перечень не может толковаться расширенно, он исчерпывающий Применение обратной отсылки даже в этих ограниченных случаях не является императивным. Как сказано в п. 2 ст. 1190, она «может приниматься». Следовательно, в конечном итоге ее применение будет зависеть от воли правоприменительного органа. --- Практика всех государств, которые применяют институт обратной отсылки полностью либо с ограничениями, придерживаются одного общего исключения: обратная отсылка не применяется в сфере договорных обязательств международного характера, то есть в сфере обязательств, вытекающих из внешнеэкономических сделок. Объясняется это исключение господством в сфере договорных отношений принципа «автономии воли»: стороны, сами выбирают право, подлежащее применению. Данное исключение было закреплено в ряде международных договоров и иных актов, например, в Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. 4. Проблема оговорки о «публичном порядке» и проблема императивных норм национального законодательства в процессе реализации применимого права - см. вопрос №31. Один из важных принципов международного частного права состоит в том, что применение иностранного права не должно нарушать основы национального правопорядка государства. Допуская применение иностранного права, государство устанавливает порядок и допустимые границы применения иностранного права на своей территории. Эта цель достигается наличием в правоприменительной практике международного частного права «оговорки о публичном порядке». Основное назначение такой оговорки — ограничить действие собственной коллизионной нормы, не допустив применения иностранного права, несовместимого с правопорядком страны суда. Такой характер оговорки связан с неопределенностью круга законов, к которым может отосолать коллизионная норма. Для того чтобы предотвратить наступление возможных негативных последствий применения избранного права применяется оговорка о публичном порядке. Следовательно, иностранное право, избранное коллизионной нормой страны суда не будет применено, а отношение с его помощью не будет отрегулировано по причине его противоречия публичному порядку. --- В целом, публичный порядок — это устои правовой системы и коренные интересы общества и государства, основы их морали. Публичный порядок включает в себя следующие элементы: Основополагающие, фундаментальные принципы российского права, прежде всего конституционные, частноправовые и гражданско-процессуальные. Общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок. Законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государства, защита которых является основной задачей правовой системы страны. Общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека. Выделяют два типа оговорки о публичном порядке: • Позитивная оговорка - совокупность внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности, в том числе для защиты общественных и моральных устоев данного государства, должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. • Негативная оговорка. Негативная форма оговорки преобладает в международном частном праве, она закреплена в законах многих государств. Она имеет следующую форму: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, если оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства (чужие нормы не применяются, если противоречат). Таким образом, негативная оговорка - неприменение иностранного права, если последствия такого применения несовместимы с публичным порядком данной страны --- Негативная оговорка о публичном порядке в настоящее время также закреплена в законодательстве Российской Федерации, в частности: в ст. 1193 ГК РФ: «Норма иностранного права, подлежащая применению, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации». -------------------------- Наряду с публичным порядком во многих государствах действуют строго императивные нормы национального права, которые имеют приоритет перед нормами иностранного права. Речь идет о применимом иностранном праве, избранном в соответствии с законом автономии воли (закон, избранный сторонами гражданского правоотношения). Это новый подход, который постепенно завоевывает позиции в международном частном праве. Данные императивные нормы не могут игнорироваться даже в том случае, когда применимым является иностранное право. Фактически, эти нормы являются отдельным видом позитивной оговорки о публичном порядке. Такой подход нашёл отражение и в ст. 1192 ГК РФ: «Правила … не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права» Эти императивные нормы получили название «нормы непосредственного применения». Такие нормы в нашем законодательстве есть. Например, обязательная письменная форма внешнеэкономических сделок (п. 2 ст. 1209 ГК РФ), а также ряд требований, предъявляемых к заключению брака (п. 2 ст. 156 и ст. 14 СК РФ), которые должны применяться всегда. Следовательно, стороны не могут путем выбора права исключить применение соответствующих императивных норм. => Таким образом, в п. 1 ст. 1192 ГК РФ фактически закреплена позитивная оговорка, которая совместно с негативной (ст. 1193 ГК РФ) защищает российский правопорядок и законные интересы российских физических и юридических лиц, государства и общества и позволяет отказать в применении норм иностранного права. Вопрос №29. Коллизия – коллизий, обратная отсылка. 1. Обратная отсылка. Одной из проблем применения коллизионных норм является обратная отсылка. Она представляет собой условный термин (в общем виде), обозначающий ситуацию, когда иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нормы, «отсылает» обратно к отечественному праву либо к праву третьего государства. Причины возникновения «обратной отсылки»: 1) Коллизионные нормы, как и материально-правовые нормы, имеют национальную природу, т.е. являются неразрывной частью внутреннего права каждого государства в отдельности. Следовательно, иностранное право, подлежащее применению, является единой системой, в которую также входят свои коллизионные нормы. 2) Коллизионные нормы разных государств в процессе регулирования однородных гражданско-правовых отношений могут по-разному определять применимое право. Это обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Например, в России юридическое лицо регистрируется по месту его создания, а в Алжире – по месту основной его деятельности. -> Следовательно, обратная отсылка есть результат столкновения (коллизии) коллизионных норм разных правопорядков - «коллия коллизий». --- Пример №1. Гражданин Российской Федерации в последние годы постоянно проживал в Германии. После его смерти возникли спорные наследственные отношения, которые стали предметом рассмотрения в российском суде. Российский суд, руководствуясь коллизионной нормой, закрепленной в п. 1 ст. 1224 ГК РФ «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства», — выбирает немецкое право, на основании которого он должен решить все спорные вопросы. Однако, иностранное право — это система права в целом, |