Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
Основополагающие, фундаментальные принципы российского права, прежде всего конституционные, частноправовые и гражданско-процессуальные. Общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок. Законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государства, защита которых является основной задачей правовой системы страны. Общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты прав человека. Публичный порядок бывает следующих видов: 1) Внутренний публичный порядок. Внутренний публичный порядок устанавливается каждым государством для внутригосударственных отношений и не имеет отношения к МЧП. 2) Международный публичный порядок. Международный публичный порядок должен соблюдаться при применении иностранных законов, признании и исполнении иностранных судебных и арбитражных решений. Его можно разделить на: Материально-правовой публичный порядок. Материально-правовой публичный порядок подразумевает, что применение иностранных материально-правовых норм не должно противоречить основам национального правопорядка. Процессуальный публичный порядок. Процессуальный публичный порядок учитывает, что признание и исполнение решений иностранных правоприменительных органов не должно приводить к последствиям, не совместимым с основами национального правопорядка. --- Кроме того, выделяют два типа оговорки о публичном порядке: • Позитивная оговорка - совокупность внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности, в том числе для защиты общественных и моральных устоев данного государства, должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. • Негативная оговорка. Негативная форма оговорки преобладает в международном частном праве, она закреплена в законах многих государств. Она имеет следующую форму: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, если оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства (чужие нормы не применяются, если противоречат). Таким образом, негативная оговорка - неприменение иностранного права, если последствия такого применения несовместимы с публичным порядком данной страны --- Негативная оговорка о публичном порядке в настоящее время также закреплена в законодательстве Российской Федерации, в частности: в ст. 1193 ГК РФ: «Норма иностранного права, подлежащая применению, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации». 3. Наряду с публичным порядком во многих государствах действуют строго императивные нормы национального права, которые имеют приоритет перед нормами иностранного права. Речь идет о применимом иностранном праве, избранном в соответствии с законом автономии воли (закон, избранный сторонами гражданского правоотношения). Это новый подход, который постепенно завоевывает позиции в международном частном праве. Данные императивные нормы не могут игнорироваться даже в том случае, когда применимым является иностранное право. Фактически, эти нормы являются отдельным видом позитивной оговорки о публичном порядке. Такой подход нашёл отражение и в ст. 1192 ГК РФ: «Правила … не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права» Эти императивные нормы получили название «нормы непосредственного применения». Такие нормы в нашем законодательстве есть. Например, обязательная письменная форма внешнеэкономических сделок (п. 2 ст. 1209 ГК РФ), а также ряд требований, предъявляемых к заключению брака (п. 2 ст. 156 и ст. 14 СК РФ), которые должны применяться всегда. Следовательно, стороны не могут путем выбора права исключить применение соответствующих императивных норм. => Таким образом, в п. 1 ст. 1192 ГК РФ фактически закреплена позитивная оговорка, которая совместно с негативной (ст. 1193 ГК РФ) защищает российский правопорядок и законные интересы российских физических и юридических лиц, государства и общества и позволяет отказать в применении норм иностранного права. Вопрос №32. Коллизионные нормы: понятие, функции. 1. Правовое регулирование в международном частном праве строится на основании материально-правовых и колизионных норм. • Материально-правовые нормы – нормы, прямо и непосредственно регулирующие поведение субъектов, предписывающие им их права и обязанности. • Колизионные нормы - нормы, определяющие право какого государства должно быть применено к данному частному отношению, осложненному иностранным элементом. Колизионные нормы не содержат прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос, не определяют содержание прав и обязанностей субъектов МЧП, т.е. непосредственно не регулируют их отношений. -> Эти нормы лишь указывают, законодательство какой страны подлежит применению в том или ином случае. Таким образом, коллизионная норма указывает, право какого государства наиболее полным и справедливым образом способно регулировать возникшее на практике частноправовое отношение. Коллизионная норма является нормой отсылочного характера. Она может предусматривать возможность применения своего собственного национального права, частного права других государств, и норм международного права. Как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материально-правовыми нормами, к которым отсылает. Коллизионная норма обращена не к конкретным гражданам или юридическим лицам, не к участникам гражданского оборота, а только к правоприменительным органам государства - она адресована непосредственно судам, арбитражам, административным органам и т.д. Следовательно, соблюдение или нарушение коллизионных норм может иметь место только со стороны этих органов. 2. Функции коллизионной нормы. 1) Отсылочная функция коллизионной нормы. Отсылочная функция связана с тем, что коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос о правах и обязанностях сторон возникшего правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок. 2) Регулятивная функция коллизионной нормы. Регулятивная функция коллизионной нормы проявляется опосредованно. Устанавливая коллизионную норму, законодатель регулирует возникшее частное отношение именно путем указания того правопорядка, из которого должна быть взята материальная норма. Применяясь только вместе с теми материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, коллизионная норма формирует единое правило поведения. Вопрос №33. Структура коллизионной нормы: объем и привязка. 1. Структура коллизионных норм отлична от структуры других нормативных правовых предписаний, в том числе от структуры материально-правовых норм. Структура коллизионной нормы включает в себя два элемента: объём и привязку. • Объём коллизионной нормы указывает на отношения частноправового характера, к которому коллизионная норма может быть применена. • Привязка коллизионной нормы (формула прикрепления) представляет собой принцип определения применимого права на основании какого-либо признака, например, по месту нахождения вещи, по месту действия и т.д. Привязка имеет абстрактный характер, – она отсылает не к конкретному закону или конкретному правовому акту, а к правовой системе в целом. Объём и привязка должны присутствовать одновременно в любой коллизионной норме. Коллизионная норма, состоящая только из объёма или только из привязки, не может существовать в принципе. Объем и привязка соотносятся друг с другом не как два самостоятельных элемента нормы, а как взаимообусловленные, зависимые друг от друга компоненты, наделенные взаимной связью. В качестве примера коллизионной нормы можно привести положение, содержащееся в п. 2 ст. 1205 ГК РФ: «Принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяются по праву страны, где это имущество находится». В данной коллизионной норме: Слова «принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам» являются объемом этой нормы. Слова «по праву страны, где это имущество находится» являются коллизионной привязкой, которая позволяет установить применимое право. 2. Наиболее известные и частые коллизионные привязки (?) 1) Личный закон физического лица (ст. 1195 ГК РФ). Личный закон физического лица широко применяется в сфере семейно-брачных и наследственных отношений, в частности при наследовании недвижимости. Личный закон позволяет определить правовой статус физических лиц, например, вопросы гражданства, право- и дееспособности, личных прав (право на имя, место жительства и др.). Разновидностями личного закона являются закон гражданства и закон места жительства: Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то применяется право страны гражданства участника частноправового отношения с иностранным элементом Если в качестве личного закона применяется закон места жительства, то применяется право страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает. В законодательстве нередко закрепляется “смешанная” форма личного закона. Так, во многих законах об МЧП содержится норма, которая определяет личный закон физического лица альтернативно — и как закон места жительства, и как закон гражданства. 2) Личный закон юридического лица (ст. 1202 ГК РФ). Личный закон юридического лица указывает на принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства, его государственную принадлежность — национальность. На основе личного закона юридического лица определяются: является ли коммерческое образование юридическим лицом; его организационная форма; правоспособность, порядок создания, реорганизации и ликвидации юридического лица и т.д. Существуют различные варианты определения личного закона юридического лица: Теория инкорпорации. Личным законом юридического лица считается право того государства, в котором оно зарегистрировано (Россия, Китай, Великобритания, США). Теория оседлости. Личный закон юридического лица определяется по месту нахождения его основного офиса (Франция, Украина). Теория эффективного места деятельности. Личным законом юридического лица считается право того государства, на территории которого оно ведет свою основную деятельность (Сирия, Алжир). Существует также “смешанный критерий”, объединяющий другие варианты определения личного закона юридического лица. В соответствии с ним привязки устанавливаются к праву государства инкорпорации, места нахождения и места осуществления основной деятельности (Италия, Канада, Польша). 3) Закон места нахождения вещи (ст. 1205 ГК РФ). Закон места нахождения вещи означает применение права того государства, на чьей территории находится вещь. В современном международном частном праве данная привязка служит в качестве общего правила в отношении недвижимого и движимого имущества. По закону места нахождения вещи определяются, в частности, содержание права собственности и иных вещных прав на имущество, принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам. и т.д. 4) Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (ст. 1210 ГК РФ). Данная привязка означает применение права того государства, которое выберут сами участники частного правоотношения. Такой выбор права своей волей и в своем интересе преимущественно используется в договорных отношениях. Вместе с тем существуют ограничения воли сторон: Выбор сторонами применимого права к договору не должен противоречить публичному порядку государства, на территории которого реализуется автономия воли. Выбор сторонами применимого к договору права не должен быть сделан с целью обхода закона. 5) Закон места совершения акта. Данная привязка означает применение права того государства, на территории которого произошло событие (составлено завещание, заключен брак и т. п.). 6) Закон страны продавца. Данная привязка предусматривает применение права того государства, где находится продавец. Это общая привязка имеет вспомогательный характер и применяется в случае, если отсутствует выбор применимого права сторонами договора (см. пункт №4) 7) Закон наиболее тесной связи (п. 1 ст. 1211 ГК РФ) Данная формула применяется главным образом при регулировании договорных обязательств. Данная привязка также имеет вспомогательный характер и применяется в случае, если отсутствует выбор применимого права сторонами договора (см. пункт №4) Данная привязка предусматривает применение права того государства, с которым договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которым договор наиболее тесно связан, считается право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (например, подрядчика, лица, оказывающего услуги, перевозчика и т.д.) 8) Закон страны суда. Эта формула прикрепления занимает особое место. Она характерна для международных договоров, но иногда встречается и во внутреннем праве. Это формула прикрепления, по которой применяется право того государства, где рассматривается спор (в суде, арбитраже или в ином органе). Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на иностранный элемент в составе данного правоотношения. Например, в законодательстве многих государств предусмотрено, что, если в “разумные сроки” не удалось установить содержание иностранного права, суд решает дело на основании своего национального права (ст. 1187 ГК РФ). Вопрос №34. Классификация коллизионных норм. Колизионные нормы - нормы, определяющие право какого государства должно быть применено к данному частному отношению, осложненному иностранным элементом. Они являются правовыми нормами, поэтому их классификация осуществляется на общих основаниях. 1. По своему происхождению коллизионные нормы бывают: 1) Национальные коллизионные нормы. Они входят (содержатся) в национальные гражданско-правовые источники. Так, источником коллизионных норм в Российской Федерации являются федеральные законы, например Гражданский кодекс РФ. Подзаконные акты или акты Субъектов РФ - не являются источниками коллизионных норм, поскольку коллизионное право находится в ведении Российской Федерации (ст. 71 Конституции РФ). 2) Международные коллизионные нормы. Они входят (содержатся) в международные источники права - международные конвенции и соглашения, например, Гаагская конвенция 1986 г. «О праве применимом к договору международной купли-продажи товаров». Единственный источник таких норм – международный договор, представляющий собой результат процесса согласования воль нескольких государств. 2. По форме коллизионной привязки коллизионные нормы могут быть: 1) Односторонние коллизионные нормы. Односторонняя коллизионная норма указывает на конкретную правовую систему (российскую, германскую, китайскую, тайскую). В привязке такой нормы прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению - как правило, это собственное национальное право. Например, ч. 2 ст. 1213 ГК РФ: «К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право». В данной коллизионной норме указывается право конкретной страны. 2) Двусторонние коллизионные нормы. Двусторонние коллизионные нормы указывают лишь на сам принцип выбора правопорядка без указания, какой именно из них может регулировать данное отношение с иностранным составом. В привязке не указвается право конкретного государства, подлежащего применению, а формулируется общий прнцип, используя который можно его определить. Двусторонняя коллизионная норма может отослать как к национальному, так и к иностранному или международному праву. Например, п. 2 ст. 1205 ГК РФ: «Принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяются по праву страны, где это имущество находится». Право конкретной страны в данной коллизионной норме не указывается. В современном международном частном праве двусторонние коллизионные нормы преобладают. 3. По характеру регулирования коллизионные нормы бывают: 1) Диспозитивные нормы. Диспозитивные нормы закрепляют общее правило поведения, адресованное участникам правоотношения, от содержания которого они могут по обоюдному согласию отступить. В качестве основной коллизионной привязки такие нормы предусматривают автономию воли сторон (закон, избранный сторонами гражданского правоотношения) – ст. 1210 ГК РФ. Терминологически диспозитивность может быть выражена по разному –> «если иное не установлено договором», «стороны могут» и т.д. Например, ст. 1212 ГК РФ; «при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору с участием потребителя применяется право страны места жительства потребителя». 2) Императивные нормы. Императивные нормы допускают единственно возможное правило поведения. Это властное предписание законодателя о применении конкретного права, устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия. Такие нормы не допускают использование привзяки об автономии воли сторон (закон, избранный сторонами гражданского правоотношения). Например, п. 4 ст. 156 Семейного кодекса РФ: "Условия заключения брака лицом без гражданства на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства" 3) Альтернативные нормы. Альтернативные нормы представляют возможность выбора права из нескольких правил, сформулированных законодателем. Они предполагают наличие нескольких привязок для регулирования отношения, указанного в объеме. Такие нормы предоставляет правоприменителю право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство. Такое право есть только у суда, арбитража и иных административных органов, но не у сторон. |