Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
частью которого является и коллизионное право, в том числе коллизионная норма по наследованию. Данная норма предписывает применять к наследственным отношениям «право государства, гражданином которого является наследодатель в момент смерти». Поскольку умерший был российским гражданином, то в соответствии с немецкой коллизионной нормой следует применить российское право для урегулирования спорных вопросов наследственных отношений. --- Пример №2. Отсылка к праву третьего государства. У супругов — немецкого гражданина и российской гражданки, проживавших в Москве, родился ребенок, который по соглашению между родителями стал немецким гражданином. Брак был расторгнут, ребенок остался жить с отцом -> Через какое-то время немецкий гражданин, получив новое назначение в своей фирме, переехал на место жительства в Алжир. Мать, потеряв возможность видеться с ребенком и не сумев договориться с отцом о возвращении ей ребенка, обратилась в российский суд с иском о возврате ребенка и об установлении места жительства ребенка с матерью. Суд, руководствуясь коллизионной нормой, установленной в 163 СК РФ «При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок», выбирает немецкое право, на основании которого он должен решить все спорные вопросы. Однако в систему избранного немецкого права входит и коллизионная норма касательно отношений между родителями и детьми. Данная норма предписывает следующее: если брак прекращен, применять к правоотношениям между родителями и детьми «право государства, в котором ребенок имеет свое обычное место пребывания». -> Ребенок проживает вместе с отцом в Алжире, следовательно, следует применить алжирское право. => Таким образом, российская коллизионная норма отослала к немецкому праву (отсылка к праву второго государства), немецкая коллизионная норма отослала к алжирскому праву (отсылка к праву третьего государства). В теории - может произойти отсылка к праву и четвертого, и пятого и т.д. государства, т.е. до тех пор, пока будет избрано право, которое, признав себя компетентным, никуда далее не отсылает. Хотя такую ситуацию трудно смоделировать, но теоретически возможно. --- В рамках коллизии коллизий различают положительные и отрицательные коллизии. 1) Если в конкретной ситуации в результате указанного несовпадения коллизионных привязок два или более правопорядка претендуют на регулирование данного отношения, имеет место положительная коллизия. Например, в России юридическое лицо регистрируется по месту его создания, а в Алжире – по месту основной его деятельности. В соответствии со ст. 1202 ГК РФ она будет рассматриваться как юридическое лицо российского права (по месту регистрации), а в соответствии со ст. 50 ГК Алжира она будет считаться алжирским юридическим лицом (по месту основной деятельности). Права обоих государств претендуют на применение. 2) Если же ни один из рассматриваемых правопорядков не объявляет себя компетентным для регулирования имеющегося отношения, имеет место отрицательная коллизия. Отрицательная колизия имеет место в рассматриваемом выше примере №1. 2. Способы преодоления коллизии коллизий. Рассматривая данную проблему, можно найти два выхода из ситуации: 1) Применить только материально-правовые нормы иностранного государства и решать возникающие вопросы строго в соответствии со своими коллизионными нормами. 2) По возможности учитывать иностранные коллизионные нормы и стремиться к более гармоничному регулированию отношений, находящихся в правовом поле разных государств, например, посредством унификации коллизионных норм в рамках односторонних и многосторонних международных договоров. --- В Российской Федерации положение об обратной отсылке закреплено в ст. 1190 ГК РФ. В соответствии с данной нормой «любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных законом». В ч. 2 ст 1190 ГК РФ допускается применение обратной отсылки в исключительных случаях - «обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица». Таким образом, обратная отсылка применима в узкой сфере гражданско-правовых отношений, например, при определении правоспособности или дееспособности физического лица (ст. ст. 1196, 1197 ГК РФ) и т.д. Этот перечень не может толковаться расширенно, он исчерпывающий Применение обратной отсылки даже в этих ограниченных случаях не является императивным. Как сказано в п. 2 ст. 1190, она «может приниматься». Следовательно, в конечном итоге ее применение будет зависеть от воли правоприменительного органа. --- Практика всех государств, которые применяют институт обратной отсылки полностью либо с ограничениями, придерживаются одного общего исключения: обратная отсылка не применяется в сфере договорных обязательств международного характера, то есть в сфере обязательств, вытекающих из внешнеэкономических сделок. Объясняется это исключение господством в сфере договорных отношений принципа «автономии воли»: стороны, сами выбирают право, подлежащее применению. Данное исключение было закреплено в ряде международных договоров и иных актов, например, в Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. Вопрос №30. Физические лица как субъекты МЧП. Значение личного закона физического лица для регулирования его коммерческой деятельности. 1. Субъекты международного частного права — это участники гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом. К субъектам международного частного права относятся: • Физические лица — граждане данного государства, лица без гражданства (апатриды), иностранные граждане, а также лица, имеющие двойное гражданство (бипатриды). • Юридические лица - отечественные, иностранные и международные организации, в том числе международные неправительственные организации. • Государства и государственно-подобные образования (например, нации и народы, борющиеся за свое освобождение и создание собственной государственности). Физические и юридические лица являются субъектами МЧП независимо от того, кто является другой стороной в правоотношении. Так, международное частное право будет регулировать отношения как между двумя физическими или юридическими лицами, так и между физическим и юридическим лицом, с одной стороны, и государством или иным субъектом международного права — с другой. Государства, государственно-подобные образования и международные организации, напротив, могут выступать в качестве субъекта МЧП только в отношениях с иностранными физическими или юридическими лицами, а не с другим государством либо иным субъектом международного права - такие отношения находятся в сфере действия международного публичного права. 2. Физические лица, с точки зрения международного частного права, подразделяются на собственных граждан и иностранцев. Категория «иностранцы» включает в себя: граждан иностранного государства, лиц без гражданства (апатридов) и лиц, имеющих двойное гражданство (бипатридов) 1) Иностранный гражданин — физическое лицо, имеющее устойчивую связь в виде прав и обязанностей с определенным государством и временно или постоянно находящееся на территории государства, гражданином которого не является. Специфика гражданско–правового статуса иностранных граждан состоит в том, что их правовая связь с государством гражданства сохраняется и при нахождении граждан за его пределами. В то же время на иностранных граждан распространяется юрисдикция государства, на территории которого они временно или постоянно проживают. --- Основным для этой категории лиц применительно к российскому законодательству является принцип «национального режима». Данный режим означает приравнивание иностранных граждан и лиц без гражданства в правах и обязанностях к гражданам страны пребывания. В российском законодательстве предоставление национального режима закреплено на уровене конституционной нормы (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ). Согласно ч. 3 ст. 62 Конституции РФ: «иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации». Аналогичное положение закреплено в ст. 3 Федерального закона от 25 июля 2002 г. "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Исключения из этого принципа (будь то ограничение или расширение прав иностранцев) допускаются лишь на основании федеральных законов и международных договоров, а не любых других законодательных актов. Из этого следует, что законодательство субъектов РФ не может вводить какие-либо ограничения прав иностранцев. В Российской Федерации национальный режим в области гражданского права применяется шире, чем в какой-либо иной правовой сфере. Так, иностранные граждане могут: Иметь имущество на праве собственности. Наследовать и завещать имущество. Заниматься предпринимательской и иной деятельностью, если это занятие не исключается законом. Совершать не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах Иметь иные имущественные и личные неимущественные права. --- Кроме национального режима согласно законодательству разных государств иностранцам и лицам без гражданства может предоставляться специальный режим и режим наибольшего благоприятствования. • Специальный режим предполагает наделение иностранцев определенными особыми правами и установление для них особых обязанностей, отличных от прав и обязанностей местных граждан. Это может быть сфера экономических, социальных, трудовых, семейных прав. Данный режим закрепляется как в национальном законодательстве, так и в международных договорах РФ. • Режим наибольшего благоприятствования представляет собой уравнивание граждан и юридических лиц всех иностранных государств в правах и обязанностях друг с другом в определенной сфере на территории конкретного государства. Таким образом, права, обязанности и привилегии, которыми пользуются граждане и организации одного государства на данной территории, автоматически распространяются на граждан и организации всех государств. Режим наибольшего благоприятствования может быть предусмотрен только в международном договоре. Предоставление такого режима для иностранцев — весьма распространенное явление в международных экономических, коммерческих и иных областях. 2) Бипатриды — лица с двойным гражданством, реже с несколькими. В мире насчитывается более 90 государств, которые в какой-либо форме допускают состояние двойного гражданства. В большинстве случаев государства, несмотря на наличие у своего гражданина гражданства другого государства, рассматривают свое гражданство как определяющее. 3) Апатриды — это правовой статус, который характеризуется отсутствием гражданства какого-либо государства. Апатриды подчиняются юрисдикции того государства, на территории которых они имеют постоянное место жительства. Это общепринятое правило для отношений международного частного права. 3. Правовой статус физического лица устанавливается и регулируется в виде комплекса коллизионных норм национального законодательства и международных договоров. Критерием для определения правового статуса физического лица выступает личный закон. Он позволяет определить, например, вопросы гражданства, право- и дееспособности, личных прав (право на имя, место жительства и др.) и т.д. В российском законодательстве правило личного закона закреплено в ст. 1195 ГК РФ. Разновидностями личного закона являются закон гражданства и закон места жительства: • Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то применяется право страны гражданства участника частноправового отношения с иностранным элементом. Привязка к личному закону гражданства получила признание во многих странах континентального права (Франции, Италии и т.д.). • Если в качестве личного закона применяется закон места жительства (домициля), то применяется право страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает. Он широко принят в странах общего права (Англия, США и т.д.) В законодательстве нередко закрепляется “смешанная” форма личного закона. Так, во многих законах об МЧП содержится норма, которая определяет личный закон физического лица альтернативно — и как закон места жительства, и как закон гражданства. Смешанная система используется в праве Российской Федерации и т.д.: Ч. 1 ст. 1195 ГК РФ: Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Ч. 3 ст. 1195 ГК РФ: Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. В соответствии со ст. 1196 ГК РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами (национальный режим). Однако гражданская дееспособность всегда и везде определяется личным законом физического лица (ст. 1197 ГК РФ). --- Значение личного закона физического лица для регулирования его коммерческой деятельности в статусе предпринимателя. Возможность лица реализовать своё право заниматься предпринимательской деятельностью законодатели многих государств нередко связывают с юридическим фактом регистрации этого лица в качестве предпринимателя. Эта возможность в отличие от общей гражданской правоспособности не подчиняется ни личному закону лица, ни национальному режиму. Статья 1201 ГК РФ предусматривает два варианта определения права, которое должно применяться для решения этого вопроса: 1) Возможность физического лица заниматься предпринимательской деятельностью в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано как индивидуальный предприниматель - ст. 1207 ГК РФ. 2) Другое правило имеет субсидиарный характер, то есть применяется только тогда, когда первое правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации. В таком случае применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности. => Коллизионные правила о личном законе физического лица и нормы о возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью соотносятся, таким образом, как общее и частное. Вопрос №31. «Обратная отсылка»: основания отказа в применении иностранного права. 1. Обратная отсылка - см. вопрос №29. 2. Одним из оснований для отказа в применении иностранного права является оговорка о публичном порядке. Один из важных принципов международного частного права состоит в том, что применение иностранного права не должно нарушать основы национального правопорядка государства. Допуская применение иностранного права, государство устанавливает порядок и допустимые границы применения иностранного права на своей территории. Эта цель достигается наличием в правоприменительной практике международного частного права «оговорки о публичном порядке». Основное назначение такой оговорки — ограничить действие собственной коллизионной нормы, не допустив применения иностранного права, несовместимого с правопорядком страны суда. Такой характер оговорки связан с неопределенностью круга законов, к которым может отосолать коллизионная норма. Для того чтобы предотвратить наступление возможных негативных последствий применения избранного права применяется оговорка о публичном порядке. Следовательно, иностранное право, избранное коллизионной нормой страны суда не будет применено, а отношение с его помощью не будет отрегулировано по причине его противоречия публичному порядку. --- В целом, публичный порядок — это устои правовой системы и коренные интересы общества и государства, основы их морали. Публичный порядок включает в себя следующие элементы: |