Международное частное право система норм международных и национальных источников, регулирующих
 Скачать 0.56 Mb.
|
|
4) Кумулятивные нормы. Кумулятивные нормы предусматривают несколько правил выбора применимого права по одному объему, оговаривая при этом определенную последовательность их использования. Например, п. 2 ст. 156 СК РФ: «условия заключениябрака на территории России определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований ст. 14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака». Например, гржданин Франции и гражданка Китая решили заключить брак на территории Российской Федерации. Таким образом, для гражданина Франции должны быть соблюдены условия для вступления в брак, предусмотренные Французским законодательством, для гражданки Китая - китайским законодательством, а затем необходимо установить отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака, предусмотренных СК РФ. 4. По реальным возможностям регулировать отношения коллизионные нормы могут быть: 1) Положительные коллизионные нормы. Положительные коллизионные нормы имеют место, когда правопорядки сразу двух государств могут регулировать возникшее на практике отношение. Например, юридическое лицо регистрируется в России по месту его создания, а в Алжире – по месту основной его деятельности. 2) Орицательными коллизионные нормы. Орицательными коллизионные нормы имеют место, когда правопорядки двух государств не рассматривают отношение как «свое», т.е. такое отношение не может быть урегулировано их правовыми системами. Например, при регулировании возникшего наследственного правоотношения после смерти гражданина России в Германии, суд РФ отошлет к праву Германии - последнего места жительства наследователя, а суд Германии к праву России – праву его гражданства. В итоге возникает «коллизия коллизий», т.е. ситуация, при которой коллизионные нормы разных правопорядков не совпадают по своему основному содержанию - см. вопрос №29. 5. В зависимости от степени нормативной конкретизации выделяют: 1) Генеральные коллизионные нормы. Такие нормы формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Это правило должно быть применено при регулировании указанного в коллизионной норме объема. 2) Субсидиарные коллизионные нормы. Они формулируют правило, которое применяется в случае, когда не сработала генеральная коллизионная норма. Например: завещание может быть признано недействительным, если его форма не удовлетворяет требованиям права места его составления или требованиям российского права. Вопрос №35. Толкование, первичная и вторичная квалификация коллизионных норм и выбор применимого права. 1. Процесс регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом включает в себя две взаимосвязанные стадии: Первая стадия - это преодоление коллизии и выбор компетентного правопорядка. Вторая стадия - применение конкретных материально-правовых норм избранного права. Однако, из юридической практики известно, что применение любой правовой нормы невозможно без её грамотного толкования. Толкование коллизионной нормы - процедура установления ее содержания и смысла в связи с фактическими обстоятельствами, в которых норма применяется. Коллизионная норма, как и любая другая норма права, состоит из различных юридических терминов и правовых категорий, которые составляют основу объемов и привязок коллизионных норм. Одним из аспектов толкования является квалификация коллизионной нормы - выяснение содержания данных правовых категорий и юридических терминов. Это необходимо, так как одинаково сформулированные в коллизионных нормах понятия в разных государствах могут пониматься по-разному. Получается, что коллизионные нормы в законодательстве разных стран могут иметь текстуально одинаковые объем и привязку и, таким образом, иметь «идентичный вид». Однако в силу различного содержания одноименных терминов действие коллизионных норм каждой правовой системы будет обеспечивать различное регулирование правоотношения. 2. Первичная квалификация (коллизионно-правовая) - это квалификация и выбор применимого правопорядка. В процессе первичной квалификации осуществляется рыскрытие терминов, входящих в объем и привязку коллизионной нормы, и их соотнесение с фактическими обстоятельствами дела. -> Итог первичной квалификации — решение коллизионного вопроса и отсылка к определенному правопорядку. --- Для применения коллизионной нормы необходимо раскрыть содержание имеющихся в ней юридических понятий и соотнести их с фактическими обстоятельствами дела. Проблема квалификации сводится к тому, с точки зрения права какого государства необходимо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме? Так, существуют три способа толкования: На основе национального права На основе иностранного права Автономно, то есть вне связи с конкретными национальными представлениями и правилами какого -либо государства. --- В международном частном праве существует проблема конфликта квалификаций. Конфликт квалификаций означает, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия (например, дееспособность, личный закон, форма сделки и т.д.) имеют принципиально различное содержание. Это явление - одна из наиболее сложных проблем в международном частном праве, ведь при применении текстуально одинаковых понятий решение по одному и тому же делу в судах разных стран может быть прямо противоположным. Конфликт квалификаций может быть разрешен следующими способами: 1) Квалификация по закону суда - квалификация по национальному праву того государства, чей правоприменительный орган рассматривает дело. Это распространенный способ разрешения конфликта квалификаций, так как коллизионная норма как норма национального права использует национальные юридические категории, свойственные именно данной правовой системе. 2) Квалификация по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано - иностранные правовые понятия квалифицируются в принятых для них правовых значениях. Такая квалификация коллизионной нормы в соответствии с иностранным правом направлена на то, чтобы не допустить извращения его правовых понятий. 3) Автономная квалификация. Она подразумевает, что коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавливаются при помощи сравнительного правоведения и обобщения однородных цивилистических терминов => квалификацию необходимо производить автономно, вне привязки к конкретному правопорядку. На сегодняшний день автономная квалификация как способ толкования коллизионных норм не является основой деятельности национальных правоприменительных органов, так как на данный момент не существует такого количества соответствующих обобщённых понятий. 3. Вторичная квалификация (материально-правовая) - толкование материально-правовых норм, избранных в результате применения коллизионной нормы, с целью определения прав и обязанностей субъектов правоотношения. Таким образом, вторичная квалификация не связана с толкованием самой коллизионной нормы. -> Итог вторичной квалификации - определение прав и обязанностей субъектов правоотношения. Данная квалификация всегда осуществляется по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано. - В странах континентального права (Россия, Германия, Франция и т.д.) задача суда состоит в том, чтобы применить иностранное право так, как оно применяется у себя на родине. Причем суд применяет иностранное право как систему юридически обязательных предписаний (норм права). Так, правила вторичной квалификации закреплены в статье 1191 ГК РФ, согласно которой суд устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. - В англо-американском праве и практике суд применяет только свое право, а иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими обстоятельствами выступает доказательствами по делу, т.е. судья оперирует им как фактом по делу. --- Практическая реализация этого правила представляет собой серьезную сложность в МЧП. Это связано с тем, что суд одного государства, знающий и применяющий только свое собственное национальное право, должен истолковать и применить иностранное право так, как применял бы его суд соответствующего иностранного государства. Но вряд ли суд одного государства способен проникнуться правосознанием суда другой страны и встать на его точку зрения по тому или иному вопросу. Так же необходимо учитывать и различную правовую ментальность в странах Западной Европы, государствах бывшего СССР, в странах Азии, Африки и Латинской Америки и т.д. В российском законодательстве предприняты попытки разрешить данную проблему. В соответствии со ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ содержание норм иностранного нрава устанавливается российским судом в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. Таким образом, косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП являются не только законодательство, но и судебная практика и доктрина. Российское право закрепляет и механизм установления содержания иностранного права — обращение в Министерство юстиции РФ, иные компетентные органы в Российской Федерации и за границей, привлечение экспертов и т.д. Российский суд вправе пользоваться и помощью участвующих в деле лиц, которые могут оказать суду содействие в установлении содержания иностранного права. Вопрос №36. Международные расчёты по внешнеэкономическим контрактам: понятие. 1. Международные расчеты — это регулирование платежей по денежным требованиям и обязательствам, возникающим в сфере международных коммерческих отношений; а также сами платежи по внешнеторговым операциям. Основаниями возникновения денежных обязательств в международном частном праве являются главным образом внешние экономические сделки. Расчеты по внешнеэкономическим сделкам представляют собой способ платежа, при котором посредством международных банковских операций денежные средства (сумма платежа по контракту) перечисляются на счет покупателя-контрагента. Следовательно, условия о расчетах включаются в любую внешнеэкономическую сделку. Примером денежных обязательств с наличием иностранного элемента могут быть, например обязательства одной стороны договора международной купли-продажи (покупателя) оплатить стоимость приобретённого товара. С целью выполнения своего обязательства покупатель должен предпринять конкретный действия, результатом которых будет получение денег продавцом. Другими примерами денежных обязательств с наличием иностранного элемента являются: Обязательства российских банков по предоставлению кредитов иностранным заемщикам. Обязательства иностранных инвесторов по внесению денег по вкладу в уставный капитал и т.д. Как и внутренние расчёты, международные расчеты осуществляются с помощью банков. Банковские правила регулируют взаимоотношения клиентов и банков, определяют режим банковских счетов и порядок осуществления расчетов в зависимости о формы. --- Регулирование расчетов по внешнеэкономическим контрактам осуществляется на основе национальных и международных нормативно-правовых актов, имеющих различный характер и различную принадлежность. 1) Национальное законодательство. В Российской Федерации источниками регулирования наличных и безначличных расчётов в первую очередь является Гражданский кодекс РФ, в котором впервые в законодательной практике России стали закреплены такие формы безналичных расчётов, как платежные поручения, аккредитивы, чеки, расчеты по инкассо и т.д. Кроме того, порядок осуществления расчетов регулируется другими специальными законами, а также установленными в соответствии с ними банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Особое значение среди них имеет Положение Банка России от 19.06.2012 N 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств», в котором подробно регулируется порядок осуществления и использования всех форм безналичных расчётов. 2) Международное законодательство Основные принципы международных финансовых расчетов устанавливаются на основе двусторонних или многосторонних соглашений. К международным нормативно-правовым актам следует отнести: Женевские вексельные конвенции (1930 г.) Женевские чековые конвенции (1931 г.) Конвенция ООН «О независимых гарантиях и резервных аккредитивах (1995 г.) Типовые (модельные) законы ЮНСИТРАЛ «О международных кредитных переводах (1992 г.)», «Об электронной торговле» (1996 г.) и т.д. Важную роль в достижении унификации международных расчётов играют нормы обычного права и общепринятой практики. Это, прежде всего, такие акты, как: ИНКОТЕРМС-2010; Унифицированные правила по инкассо (1995 г.); Принципы международных коммерческих договоров — принципы УНИДРУА (1994 г.), а также типовые контракты, руководства, общие условия. --- При осуществлении расчетов по внешнеэкономической деятельности важную роль играют межправительственные соглашения по данным вопросам. Между странами СНГ такое соглашение заключено 21 октября 1994 г. - “Соглашение о создании Платежного союза государств — участников Содружества Независимых Государств”. В нем определена система взаиморасчетов, включая специальные договоры по механизму расчетов между хозяйствующими субъектами государств Содружества и между самими государствами СНГ. 2. Одной из особенностей международных расчетов является отсутствие единого и обязательного для всех стран платежного средства. В большинстве случаев при расчётах используется валюта, которая, как минимум, для одной из сторон договора является иностранной. Некоторые страны используют международные расчетные единицы, например, в странах Европейского Союза стороны осуществляют расчёты в евро. Если денежное обязательство выражено в иной валюте, чем валюта места платежа (государства, где лицо должно произвести платёж), то это денежное обязательство может быть исполнено в валюте места платежа, кроме случаев когда: Эта валюта не является свободно конвертируемой. Свободно конвертируемая валюта – валюта, которую лица могут свободно покупать и продавать без каких-либо ограничений. Либо когда стороны договорились, что платеж должен быть осуществлен в той валюте, в которой выражено денежное обязательство. --- Любое государство вправе с целью концентрации иностранной валюты и поддержания курса национальной денежной единицы осуществлять валютное регулирование и валютный контроль. В Российской Федерации этой цели служит Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ “О валютном регулировании и валютном контроле”. Закон определяет: Принципы валютного регулирования и валютного контроля в РФ. Полномочия органов валютного регулирования. Права и обязанности российских и иностранных лиц в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями. Права и обязанности иностранных лиц в отношении владения, пользования и распоряжения валютой РФ и внутренними ценными бумагами. Ответственность за нарушение валютного законодательства. Подзаконные акты по валютному регулированию издает Банк России. Банк России также проводит все виды валютных операций, устанавливает правила проведения валютных операций. В процессе валютного регулирования и контроля государства могут прибегать к различным мерам, например, ограничивать продажу иностранной валюты, вводить различные курсовые соотношения валют по различным видам коммерческих операций и т.д. 3. Основными формами, получившими закрепление в практике международных финансовых расчетов и наиболее широко применяемыми, являются: Расчёты по аккредитиву (документарному). |