Адвокатская деятельность. адвокат деятельность. Пензенский государственный университет (пгу) Б. Н. Алейников Организация адвокатской деятельности Учебное пособие Пенза Издательство пгу 2017 2
 Скачать 0.88 Mb.
|
|
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РФ Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования Пензенский государственный университет (ПГУ) Б. Н. Алейников Организация адвокатской деятельности Учебное пособие Пенза Издательство ПГУ 2017 2 УДК 347.965 ББК 67.75 АРе цензе н ты кандидат юридических наук, доцент кафедры «Государственно-правовые дисциплины Пензенского государственного университета НС. Климкин; Председатель Арбитражного суда Пензенской области, судья в отставке ИВ. Фомина Алейников, Б. НА Организация адвокатской деятельности : учеб. пособие / Б. Н. Алейников. – Пенза : Изд-во ПГУ, 2017. 148 с. ISBN 978-5-907018-05-1 Представлены опорный курс лекций, примерные темы магистерских диссертаций, перечень вопросов к зачету, практические задачи для семинарских занятий и самоконтроля, тестовые задания даны необходимые для изучения дисциплины правовые акты и специальная литература. Издание подготовлено на кафедре Правосудие Пензенского государственного университета в соответствии с Федеральным образовательным стандартом высшего образования и учебной программой по дисциплине Организация адвокатской деятельности и предназначено для обучающихся по направлению подготовки 40.04.01 Юриспруденция, а также для преподавателей, ведущих данную дисциплину. УДК 347.965 ББК 67.75 ISBN 978-5-907018-05-1 © Пензенский государственный университет, 2017 3 СОДЕРЖАНИЕ Предисловие ................................................................................................... 4 Курс лекций. 6 Тема. Понятие адвокатской деятельности и адвокатуры. Предмет, система и задачи курса. 6 Тема. Адвокатура как особый субъект правозащитной деятельности ................................................................................................ 14 Тема. Права и обязанности адвоката. Адвокатская тайна .......... 18 Тема. Статус адвоката. 26 Тема. Организация адвокатской деятельности ............................ 32 Тема. Организация адвокатуры ..................................................... 39 Тема. Адвокат в уголовном судопроизводстве ............................ 45 Тема. Адвокатское расследование ................................................ 57 Тема. Особенности деятельности адвоката в суде присяжных ........................................................................................ 70 Тема. Адвокат в гражданском судопроизводстве ...................... 75 Тема. Адвокат в арбитражном процессе. Банкротство физических лиц. .................................................................... 82 Тема. Защита предпринимательства ........................................... 89 Вопросы к зачету ......................................................................................... 94 Примерные темы магистерских диссертаций, докладов и рефератов ... 97 Контрольные задачи для самостоятельной работы, проведения практических занятий и подготовки к зачету ................................................................................. 99 Тестовые задания ....................................................................................... Заключение ................................................................................................. Словарь основных терминов (глоссарий) ............................................... 117 4 Предисловие Конституция Российской Федерации 1993 г. провозгласила права и свободы человека высшей ценностью. Реальные возможности человека – его права и свободы в разных сферах жизни охраняются и обеспечиваются системой закрепленных в Основном законе страны юридических гарантий. Одной из таких гарантий является ст. 48, устанавливающая право каждого человека на получение квалифицированной юридической помощи, а также право задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого в совершении преступления на помощь адвоката. В соответствии с Федеральным законом от 31.05.2002 ФЗ № 63 Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации (далее – ФЗ № 63) адвокатская деятельность является главным гарантом реализации данного конституционного права. Адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном ФЗ № 63, физическими юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и законных интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. ФЗ № 63 впервые юридически закрепил понятие адвокатская деятельность, определил адвокатуру как институт гражданского общества и поручил ей выполнять определенные публично- правовые функции. Этот закон регулирует основы деятельности адвокатов, правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основания и порядок привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности установлены Кодексом профессиональной этики адвоката. Полномочия адвоката также определяются процессуальным законодательством в зависимости от вида судопроизводства (конституционное, административное, гражданское, арбитражное, уголовное. В настоящее время в законодательство были внесены значительные изменения, повышающие гарантии независимости адвокатуры и адвокатской деятельности. В частности, были устранены формальные препятствия для вступления адвокатов в уголовное дело. Конкретизированы правила сохранения тайны следствия в целях исключения оказания давления на адвокатов. Регламентированы меры для защиты адвокатской тайны. Принят специальный федеральный закон об адвокатском запросе, установивший ответственность лиц за непредоставление запрашиваемой информации, внесены изменения в УПК РФ и ФЗ № 63, определившие порядок оказания адвокатами юридической помощи по назначению. Приняты ряд других дополнений и изменений в законодательные акты, регулирующие деятельность адвокатуры. В связи с этим вполне объясним возрастающий интерес исследователей, в том числе преподавателей и обучающихся, к проблемам организации адвокатской деятельности. Получить необходимые знания о правозащитных механизмах и процедурах призвана учебная дисциплина Организация адвокатской деятельности». Целью изучения данного предмета является формирование у обучающихся углубленных теоретических знаний в сфере адвокатской деятельности, а также выработка умений и навыков, необходимых в практической работе по осуществлению защиты прав и свобод граждан, организаций, интересов общества и государства. В результате изучения данной дисциплины студент должен получить теоретические представления о понятии, содержании и сущности адвокатской деятельности, ее организации, о статусе адвоката, порядке его присвоения и прекращения, об особенностях деятельности адвоката в уголовном, гражданском и арбитражном судопроизводстве знать закрепленные законом права и обязанности адвоката содержание Кодекса профессиональной этики адвоката и Стандарта осуществления адвокатом защиты в уголовном судопроизводстве уметь анализировать и давать правильную правовую оценку конкретных ситуаций, возникающих в процессе адвокатской деятельности точно и обоснованно использовать на практике нормы материального и процессуального права, регулирующие деятельность адвоката и адвокатских образований владеть способами правильного составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера приемами изготовления юридически значимых справок, заключений по различным правовым вопросам. КУРС ЛЕКЦИЙ Тема Понятие адвокатской деятельности и адвокатуры. Предмет, система и задачи курса Цель изучение адвокатуры и ее роли в правоохранительной системе, ознакомление с дисциплиной Организация адвокатской деятельности. Задачи 1. Умение правильно толковать понятие и значение адвокатуры. 2. Уяснение роли и места адвокатуры в системе правоохранительных органов, характера ее взаимодействия с органами государственного управления и другими институтами гражданского общества ознакомление с предметом и задачами учебной дисциплины. 3. Формирование правовой культуры, активной гражданской позиции. 1.1. Понятие адвокатской деятельности и адвокатуры. 1.2. Задачи и основные направления деятельности адвокатуры. 1.3. Формы взаимодействия адвокатуры с государственными правоохранительными органами. 1.4. Предмет и задачи учебной дисциплины, ее место среди других юридических дисциплин. Рекомендуемые правовые акты и специальная литература 1. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации : федер. закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (вред. от 29.07.2017) // Парламентская газета. – 2002. – 5 июня. – № 104. 2. Анисин, А. Л. Идейно-теоретические основы правоприменительной и правозащитной политики / А. Л. Анисин // Юридическая наука и правоохранительная практика. – 2015. – № 1 (31). – URL: https://cyberleninka.ru/article/n/ideyno-teoreticheskie-osnovypra voprimenitel noy-i-pravozaschitnoy-politiki 3. Ботнев, В. К. Проблемы оказания бесплатной юридической помощи адвокатурой России / В. К. Ботнев // Пробелы врос- сийском законодательстве. – 2010. – № 3. – URL: https://cyber- leninka.ru/article/n/9-1-problemy-okazaniya-besplatnoy-yuridicheskoy- pomoschi-advokaturoy-rossii 7 4. Рагулин, А. В. Формирование науки об адвокатуре в России А. В. Рагулин // Евразийская адвокатура. – 2013. – № 2 (3). – URL: https://cyberleninka.ru/article/n/formirovanie-nauki-ob-advokature- v-rossii 5. Смирнов, А. П. Соотношение понятий охрана прав и защита прав / А. П. Смирнов // Вестник Томского государственного университета. – 2010. – № 331. – URL: https://cyberleninka.ru/ article/n/sootnoshenie-ponyatiy-ohrana-prav-i-zaschita-prav 1.1. Понятие адвокатской деятельности и адвокатуры Адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации, физическими юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Понятие адвокатская деятельность впервые появилось в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. ФЗ № 63 Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации. В существовавшем ранее Положении об адвокатуре РСФСР такого понятия не имелось, что приводило к довольно широкому толкованию адвокатского участия в жизни общества. Основными признаками адвокатской деятельности являются а) оказание квалифицированной юридической помощи физическими юридическим лицам (доверителям б) оказание такой помощи лицами, работающими на профессиональной основе в) лица, оказывающие юридическую помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке, установленном Федеральном законом об адвокатской деятельности и адвокатуре г) целями этой деятельности должны быть – защита прав, свобод и интересов доверителей – обеспечение доступа к правосудию. Только наличие в деятельности одновременно всех четырех указанных выше признаков дает основание к признанию ее адвокатской. Адвокатская деятельность не является предпринимательской. Это значит, что ее целью не может быть извлечение прибыли. Все доходы адвокатского объединения или отдельного адвоката являются по своей правовой природе не результатом коммерческой или иной предпринимательской деятельности, а вознаграждением, выплачиваемым клиентом. В структуре бухгалтерского баланса адвоката должно отсутствовать указание на прибыль. Адвокат не должен регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Соответственно, на адвоката не распространяются нормы гражданского, налогового и иных видов законодательства, касающиеся предпринимательской деятельности гражданина. Таким образом, адвокатура – это общественная организация, действующая на основе принципа самоуправления, призванная в соответствии с законом оказывать юридическую помощь физическими юридическим лицам. Она не является правоохранительным органом, не обладает правом государственного принуждения к лицам, допустившим нарушение закона, ее действия и решения не носят общеобязательный характер, однако деятельность адвокатуры имеет большое значение для защиты нарушенных прав и свобод граждан, интересов организаций. Деятельность адвокатуры осуществляется в соответствии сост Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, а также Основными положениями о роли адвокатов, принятыми VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений. Следует учесть, что в с случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь каждому гражданину независимо от принадлежности оказывается бесплатно. Так, каждый подозреваемый (задержанный, который был заключен под стражу или обвинен в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента своего задержания, заключения под стражу и/или предъявления обвинения. Кроме этого, при оказании конкретной юридической помощи адвокаты руководствуются уголовно-процессуальным, гражданско-процес- суальным и иным отраслевым законодательством. 1.2. Задачи и основные направления деятельности адвокатуры Перед адвокатурой поставлены следующие задачи содействия охране прав и законных интересов всех физических и юридических лиц, отправлению правосудия, соблюдению и укреплению законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения законов, уважения к правам, свободам, чести и достоинству других лиц. Осуществлению этих задач подчинены основные направления деятельности адвокатуры – дача консультаций и разъяснений по юридическим вопросам, устных и письменных справок по действующему законодательству представительство в судах и других государственных органах по гражданскими административным делам – составление заявлений, жалоб и других документов правового характера – участие адвокатов при производстве по уголовным делам в качестве защитников подозреваемых, обвиняемых и подсудимых, представителей потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков – оказание правовой помощи трудовым коллективам. Консультирование по вопросам применения законодательства является важным участком работы адвокатов. Оно чаще всего заключается в разъяснении действующего гражданского, семейного, трудового, административного и уголовного законодательства. Большое место в этой работе занимают советы по судебным делам. Другой участок деятельности адвокатов – юридическое обслуживание организаций, не имеющих своих юрисконсультов. Оно осуществляется на основании договоров с юридическими консультациями, в которых предусматриваются обязанности сторон. Адвокат, обслуживающий предприятия, учреждения, все виды коммерческих структур, фермерских хозяйств и т.д., проверяет законность издаваемыхими приказов и других правовых решений, участвует в оформлении преддоговорных документов и договоров, ведет претензионную работу и дела в судах, дает консультации по правовым вопросам административно-управленческому персоналу, рабочими служащими т.д. Участие адвоката в уголовном судопроизводстве – важная форма адвокатской деятельности. Общество заинтересовано в том, чтобы ни один гражданин не был привлечен к уголовной ответственности и осужден без достаточных оснований. Закон, как отмечалось выше, предусматривает обеспечение подозреваемыми обвиняемым в совершении преступлений, подсудимым права на защиту. Ионов значительной мере реализуется адвокатами, которым для этого предоставлены достаточно широкие возможности. В частности, уголовно-процессуальное законодательство предусматривает широкий круг прав, предоставляемых адвокату-защит- нику как при судебном рассмотрении (в стадиях разбирательства и последующей проверки законности и обоснованности вынесенных по конкретному делу приговоров, таки на предварительном следствии или при производстве дознания. Адвокат, участвующий в рассмотрении уголовных дел, обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и оказывать обвиняемому необходимую юридическую помощь. При рассмотрении уголовного дела адвокат может участвовать в деле в качестве не только защитника обвиняемого, но и представителя интересов потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Адвокат принимает также участие в разбирательстве гражданских дел в качестве представителя истца, ответчика и третьих лиц. 1.3. Формы взаимодействия адвокатуры с государственными правоохранительными органами Известно, что наиболее правильно формулировка, касающаяся деятельности адвокатуры и ее отношения с государством, изложена в п. 5 Права и обязанности общества Международных Стандартов независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов, принятых в г. Нью-Йорке на конференции МАЮ в сентябре 1990 г На представителей юридической профессии и государственные органы возлагается обязанность обучать и просвещать общество относительно принципов правового государства, значения независимой судебной системы и всей юридической профессии, информировать их оправах и обязанностях, а также о возможных и надлежащих способах их осуществления. Государство и адвокатура должны соотноситься между собой как равноправные субъекты. В Законе об адвокатской деятельности определено, что адвокатура не подчинена государству и его органам. Однако говорить о полной автономности существования института адвокатуры в нынешнем государстве будет неправильно. В Законе оставлены определенные зоны взаимных обязанностей друг к другу, те. государства по отношению к адвокатуре, и наоборот, а также определены точки соприкосновения их взаимных интересов. Однако такие обязанности и интересы следует считать для прекращения статуса адвоката (ч. 5) основанными скорее на партнерском равенстве сторон, нежели на административных принципах подчиненности и отчетности адвокатуры перед государством. Например, введении государства находятся такие сферы, как законодательное регулирование всех процессов жизни и деятельности государства, его граждан, в том числе адвокатуры ч. 2 ст. 3, ст. 4); ведение реестра адвокатов субъекта Российской Федерации (ведет территориальный орган федерального органа исполнительной власти в области юстиции, внесение изменений в реестр ст. 14, 15); определение порядка ведения реестра адвокатов (возложено на федеральный орган юстиции (ст. 14)); обеспечение гарантий независимости адвоката (ч. 3 ст. 3, ст. 18); социальное обеспечение адвоката, предусмотренное для граждан Конституцией РФ (ч. 4 ст. 3); осуществление финансирования деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно (ч. 3 ст. 3, ст. 26); выделение при необходимости адвокатским объединениям служебных помещений и средств связи (ч. 3 ст. 3, ст. 24); участие в квалификационных комиссиях адвокатских палат (участвуют по два представителя от территориального органа юстиции, по два представителя – от законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Федерации, по одному – от верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа, по одному – от арбитражного суда субъекта Федерации. Всего, таким образом, представителей государства человек из общего количества членов палаты – 13, предусмотренных по закону (ст. 33); внесение представлений в адвокатскую палату о прекращении статуса адвоката при наличии сведений об обстоятельствах, являющихся основанием ст. 17); 12 подача заявления в суд в случае, если совет адвокатской палаты в месячный срок со дня поступления соответствующего представления не принял решения о прекращении статуса адвоката ч. 5 ст. 17); налоговый учет доходов адвокатов и налоговых отчислений в государственные страховые фонды (Налоговый кодекс РФ работа со списками адвокатов членов коллегий адвокатов, образованных до введения в действие настоящего Закона, проверка достоверности представленных документов и сведений, обращение (при необходимости) с этой целью в соответствующие органы и организации, внесение в реестр сведений об адвокатах и публикация в региональных средствах массовой информации списков адвокатов (ст. 40); регистрация общественных объединений адвокатов (Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ Об общественных объединениях проведение совместно с президиумами коллегий адвокатов учредительных собраний (конференций) адвокатов в субъектах Российской Федерации (ст. 41); проведение совместно с адвокатскими палатами субъектов Российской Федерации первого Всероссийского съезда адвокатов ст. 42); государственная регистрация адвокатских структур (Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ О государственной регистрации юридических лиц утверждение формы ордера на исполнение адвокатом поручения клиента (ч. 2 ст. 6); утверждение формы адвокатского удостоверения и выдача этих удостоверений адвокатам (ст. 15); определение порядка страхования риска ответственности адвоката (ст. 19); требование созыва внеочередного собрания (конференции) адвокатов (ч. 4 ст. 31); руководство реорганизационными процедурами в период создания адвокатских палат. 13 |