Билеты ТГП. Понятие и функции теории государства и права (тгп) как науки и учебной дисциплины
 Скачать 0.74 Mb.
|
|
Восточный (азиатский) путь возникновения государства. Самые древние государства возникли около 5 тыс. лет назад в долинах крупных рек: Нила, Тигра и Евфрата, Инда, Ганга, Янцзы и др., т.е. в зонах поливного земледелия, которое позволило за счет повышения урожайности резко – в десятки раз – повысить производительность труда. Именно там впервые были созданы условия для возникновения государственности: появилась материальная возможность содержать ничего непроизводящий, но необходимый для успешного развития общества аппарат управления. Поливное земледелие требовало огромных по объему работ: строительства каналов, дамб, водоподъемников и других ирригационных сооружений, поддержания их в рабочем состоянии, расширения ирригационной сети и т.п. Все это требовало объединения общин под единым началом и централизованного управления, поскольку объем общественных работ существенно превышал возможности отдельных родоплеменных образований. Вместе с тем все это обусловило сохранение сельскохозяйственных общин и соответственно общественной формы собственности на основное средство производства – землю. В это время наряду с развитием экономики происходят и социальные изменения. Поскольку, как и прежде, все произведенное обобществляется, а затем перераспределяется, и это перераспределение осуществляется вождями и старейшинами (к которым позднее присоединяются служители культа), то именно в их руках оседает и скапливается общественное достояние. Возникают родоплеменная знать и такое социальное явление, как «власть-собственность», суть которого в праве распоряжаться общественной собственностью в силу нахождения на определенной должности (оставляя должность, человек теряет эту «собственность»). Наряду с этим в связи со специализацией управления и повышением его роли постепенно увеличивается доля родоплеменной знати при распределении общественного продукта. Управлять становится выгодным. А поскольку наряду с зависимостью всех от вождей и старейшин «по должности» появляется и экономическая зависимость, то продолжающая существовать «выборность» этих лиц становится все более формальной. Это приводит к дальнейшему закреплению должностей за определенными лицами, а потом к появлению наследования должностей. Таким образом, восточный (или азиатский) путь формирования государственности, отличался тем, что политическое господство возникло на основе отправления какой-либо общественной функции, общественной должности. В рамках общины основным назначением власти становилось и управление особыми резервными фондами, в которых концентрировалась большая часть общественного избыточного продукта. Это привело к выделению внутри общины особой группы должностных лиц, выполняющих функции общинных администраторов, казначеев, контролеров и т.п. Нередко административные функции совмещались с культовыми, что придавало им особый авторитет. Извлекая из своего положения ряд выгод и преимуществ, общинные администраторы оказывались заинтересованными в закреплении за собой этого статуса, стремились сделать свои должности наследственными. Административно-государственные структуры, появление которых жестко обусловливалось экономической необходимостью, складываются прежде, чем возникает частная собственность (главным образом на землю). На протяжении веков деспотическое государство было не только орудием классового господства, но и само служило источником классообразования, возникновения различных привилегированных групп и слоев. На Востоке узурпировались не сами средства производства, а управление ими. Восточные государства в некоторых своих чертах существенно отличались друг от друга. В одних, как в Китае, рабство носило домашний, семейный характер. В других, как в Египте, было много рабов, которые наряду с общинниками вносили значительный вклад в экономику. Однако в отличие от европейского, античного рабства, основанного на частной собственности, в Египте рабы в подавляющем большинстве были собственностью государства (фараона) или храмов. Вместе с тем все восточные государства имели много общего в главном. Все они были абсолютными монархиями, деспотиями; обладали мощным чиновничьим аппаратом; в основе их экономики лежала государственная форма собственности на основные средства производства (рабов), а частная собственность имела второстепенное значение. Восточный путь возникновения государства представлял собой плавный переход, перерастание первобытного, родоплеменного общества в государство. Основными причинами появления государства здесь были: потребность в осуществлении масштабных ирригационных работ в связи с развитием поливного земледелия; необходимость объединения в этих целях значительных масс людей и больших территорий; необходимость единого, централизованного руководства этими массами. Государственный аппарат здесь возник из аппарата управления родоплеменными объединениями. Выделяясь из общества, государственный аппарат становился во многом противоположным ему по своим интересам, постепенно обособлялся от остального общества, превращался в господствующий класс, эксплуатирующий труд общинников. Следует указать и на то, что восточное общество на протяжении веков, а иногда и тысячелетий, практически не развивалось. Так, государство в Китае возникло на несколько веков раньше, чем в Европе (в Греции и Риме). Хотя в Китае имели место существенные социальные потрясения (иностранные завоевания, крестьянские восстания, в том числе и победоносные и т.п.), однако они приводили лишь к смене царствующих династий, само же общество вплоть до начала XX в. оставалось в основном неизменным. Западный путь возникновения государства. В отличие от восточного пути, имевшего универсальный характер, западный путь был явлением своего рода уникальным, скорее, исключением из общего правила. Однако надо иметь в виду, что именно западное общество стало «локомотивом истории», именно европейские государства в короткий исторический срок обогнали значительно раньше возникшие восточные и в решающей степени определили весь ход человеческого прогресса. Ведущим государствообразующим фактором на территории Европы было классовое разделение общества. В свою очередь, это обусловливалось тем, что здесь на стадии протогосударства, формой которого была «военная демократия», происходило интенсивное формирование частной собственности на землю, а также на другие средства производства: скот, рабов. В контексте западного пути возникновения государства различаются: Афинская (классическая) форма. Государство явилось следствием разложения первобытнообщинного строя и последующего социально-экономического развития общества. Государство развивалось, частью преобразуя органы родового строя, частью вытесняя их путем внедрения новых органов, заменив их постепенно государственными органами власти. Место «вооруженного народа» занимает вооруженная «публичная власть», уже не совпадающая с обществом, отчужденная от него и готовая выступить против народа. Уже на раннем этапе разложения общинного строя наблюдается экономическое неравенство: у аристократов (героев, базилевсов) земельных наделов, рабов, скота, орудий труда больше, чем у рядовых общинников. Наряду с рабством, носившим преимущественно патриархальный характер, когда рабы использовались в качестве домашней прислуги и не были основной производительной силой, появляются наемный труд, батрачество безнадельных общинников. По мере развития частной собственности растет влияние экономически сильной группы, которая стремится ослабить роль народного собрания, базилевса (выступавшего военачальником, верховным жрецом, верховным судьей) и передать власть своим представителям. Трения между наследственной аристократией и массами, принимавшие порой весьма острые формы, отягощались борьбой за власть другой группы обладателей частной собственности, нажитой морским грабежом и торговлей. В конечном счете, наиболее богатые собственники начали занимать ответственные государственные должности – господство родовой знати было ликвидировано. Следовательно, для генезиса Афинского государства характерно то, что оно возникало непосредственно из классовых антагонизмов. Постепенно формируемая частная собственность стала базой, фундаментом для утверждения экономического господства имущих классов. В свою очередь, это позволило овладеть институтами публичной власти и использовать их для защиты своих интересов. В литературе Афины нередко называются классической формой возникновения государственности. Римская форма – те же причины образования государства, к которым добавилась борьба между патрициями и плебеями. В Древнем Риме процесс формирования классов и государства в силу ряда причин тормозился и переходный к государству период растянулся на столетия. В главном и основном процесс государствообразования в Риме был таким же, как и в Афинах. Разложение родоплеменного строя шло тем же путем, что и в Греции. Так же, как и в Греции, экономически сильная группа постепенно захватила власть, формируя выгодные ей органы. Однако в Риме в эти процессы решительно вмешалась третья группа населения – плебеи. Представители пришлых племен, лично свободные, не связанные с римским родом, они обладали торговым и промышленным богатством. Экономическое могущество плебеев возросло. Их длительная борьба против патрициев – родовой римской аристократии, – развернувшаяся в связи с укреплением частной собственности и углублением имущественной дифференциации, наложилась на процесс классообразования в римском обществе, стимулировала разложение родоплеменного строя, явилась своего рода катализатором хода образования государства Пути возникновения государства (западный или восточный) в решающей степени зависят от того, произошло ли разложение сельской общины или она сохранилась, что в свою очередь определялось теми конкретными условиями, в которых находилось общественное производство. Выделяются также иные формы образования государства. Древнегерманская форма – завоевание Римской империи варварами ускорило образование германских государств, т.к. родоплеменная организация не обеспечивала управление покоренными народами. Образование государства у франков – восточногерманских племен совпадает с распадом родоплеменного строя и зарождением феодальных отношений. Этот фактор, а также потребность держать в повиновении население огромных территорий обусловили то, что на смену учреждениям родоплеменного строя приходят государственные институты власти. Формируется новая публичная власть, возникает государство. Впоследствии франкское государство распадается на три государства – Францию, Германию, Италию. У славянских народов процесс образования государства связан с разложением родовой общины и становлением раннефеодальных отношений. Важнейшей особенностью, характеризующей возникновений славянской государственности, специалисты считают фактор постоянной внешней угрозы 12. Право – это система общих правил поведения, санкционированных государством и охраняемых от нарушения государством. Это очень общее понятие права. Э. Кант писал: “ Для юриста ответить, что такое право, так же сложно, как Логике, что такое Истина.” Всякое государство связано с правом. Без издания законов и других НПА государство не могло бы управлять поведением граждан, деятельностью предприятий. Государственная воля находит высшее выражение в праве. Государство контролирует выполнение законодательства, применяет принуждение к тем, кто его нарушает. Право закрепляет устройство государства, определяет компетенцию его органов. Каждому типу государства соответствует свой тип права. Существует IV типа государства и права. рабовладельческое феодальное буржуазное социалистическое Различает их между собой 2 основных признака: тип собственности и социальное назначение государственной машины. Правовое государство не нашло полной реализации ни в древности, ни в средние века, ни в новейшее время. Идея о возможности построения правового государства возникла во времена античности. Философ Платон различал 2 типа государственного устройства: в первом надо всем возвышались правители, а во втором – законы. И нужно стремиться к этому. Государство будет процветать, “если закон владыка над правителями, а они его рабы.” Другой античный философ Аристотель полагал, что в правильно устроенном государстве правят не люди, а законы, так как даже лучшие правители могут ошибаться, они могут быть подвержены страстям, закон же “ уравновешенный разум”. Эти идеи получили дальнейшее развитие в трудах Дж. Локка. Он писал, что до появления государства люди пребывали в естественном состоянии, что поражало у них чувство неуверенности. При образовании государства, люди отдали ему часть своих прав, чтобы государство, установив законы, охраняло их права. Локк выдвинул теорию “разделения властей”. В основе современных концепций правового государства лежали идеи французского правоведа Монтескье и немецкого философа Канта. Кант выдвинул “категорический императив”, согласно которому каждый человек обладает абсолютной ценностью и не должен быть инструментом в чьих-либо намерениях. Государство должно опираться на право и согласовывать с ним все свои действия. По определению Канта “ право есть совокупность условий, при котором произвол одного лица совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы. К таким условиям относятся: наличие принудительного осуществления законом, гарантируемый статус собственности и личных прав индивида, равенство членов общество перед законом, разрешение споров в судебном порядке”. Он выделяет при этом 3 ветви власти как идеальную организацию государства. Сейчас государственные деятели и правоведы говорят о построение правового государства, как о цели, к которой надо стремиться. Наиболее экономически развитые страны как США, Франция, Англия ближе всех к построению правового государства. Но и там не решены многие проблемы: существуют нарушения прав личности, дискриминация отдельных социальных групп. В этих странах разный принцип государственного устройства, своя модель разделения властей. Поэтому, правовое государство – это только идея, концепция, стимул, к которому нужно стремиться. На основании идей политико-правовой линии можно сформулировать основные признаки правового государства: господство права во всех сферах общественной жизни, связанность законом самого государства, всех его органов, должностных лиц, граждан; “разделение властей”, наличие эффективных форм контроля за осуществлением закона; незыблемость свободы личности, ее прав, чести и достоинства, их охрана и гарантии; взаимная ответственность государства и личности. Таким образом, правовое государство – это демократическое государство, где обеспечивается господство права, верховенство законов, равенство всех граждан перед законом и судом, где признаются и гарантируются права и свободы личности, и где в основу организации государственной власти положен принцип “разделения властей”. 13. Логическая структура нормы права дает возможность реконструировать норму права, раскрыть недостающие элементы правовой нормы в других статьях, разделах и нормативно-правовых актах. Эта структура включает три элемента: гипотезу, диспозицию, санкцию. Структура правовой нормы может быть определена 3 словами «если – то - иначе»: «Лицо, находящееся в определенных условиях («если»-гипотеза), должно или имеет право вести себя определенным образом («то» - диспозиция), во избежание (а иногда и для достижения) определенных последствий («иначе» - санкция). 1. ГИПОТЕЗА – это часть правовой нормы, содержащая указание на условия действия нормы.По степени определенности различают: - Простые (определенные) гипотезы – содержат указание на одно условие (▲ при временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности). -Сложные (относительно определенные) гипотезы – содержат указание на несколько условий. - Кумулятивные – связывает действие нормы с наступлением двух и более условий одновременно (ст. 109 ГК РФ устанавливает, что имущество кооператива распределяется между его членами «после ликвидации и удовлетворения требований кредитора». - Альтернативные – содержат указание на несколько условий по выбору. -Неопределенные гипотезы – выражающиеся в словах «в исключительных случаях», «при наличии достаточных оснований» (п. 5 ст. 27.7 КоАП «в случае необходимости применяются фото - и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств». 2. ДИСПОЗИЦИЯ – это часть правовой нормы, содержащая указание на права либо обязанности, предоставляемые субъектам права. -Простые (определенные) диспозиции – содержащие указание на одно право или обязанность. (ст. 34 ГК РФ: «Орган опеки и попечительства по месту жительства подопечных осуществляет надзор за деятельностью их опекунов и попечителей») -Сложная кумулятивная диспозиция – содержит указание на несколько прав либо обязанностей одновременно (ст. 36 ГК РФ: «Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании свои подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, защищать права и интересы») -Сложные альтернативные диспозиции - указывают на возможность выбора между несколькими правами либо обязанностями (АО по решению общего собрания может быть реорганизовано или ликвидировано). 3. САНКЦИЯ – часть правовой нормы, в которой указываются меры, обеспечивающие ее выполнение. -Поощрительные санкции – (лицо не подлежит уголовной ответственности за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого преступления до конца); -Штрафные (карательные) санкции – указывают на неблагоприятные меры, которые могут быть применены к нарушителям нормы: По степени определенности различают: Абсолютные санкции – (за бесплатный проезд в городском транспорте – штраф в размере 10 рублей); Относительно определенные – (наказывается лишением свободы на срок от 6 до 15 лет); Альтернативные – возможность выбора из разных видов наказания какого-то одного; Кумулятивные (соединительные) – суммируются два и более вида последствий (лишение свободы на строки до 3-х лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3-х лет). В соответствии со способом изложения элементов структуры нормы выделяют в статьях нормативного акта: прямой способ изложения и отсылочный (бланкетный - отсылка к иному нормативному акту). 14. Многогранные общественные отношения, разнообразие повторяющихся жизненных ситуаций и способность человека разумно реагировать на происходящее обуславливает тот факт, что правовые нормы достаточно разнообразны. Вопрос: все ли предписания права можно считать нормами или к ним относятся только правила поведения? Любая система права, в том числе и отечественная, изобилует предписаниями, которые вряд ли можно назвать ПРАВИЛОМ ПОВЕДЕНИЯ, т.е. эталоном, которому должны следовать люди. Это предписания, которые закрепляют: - юридические ПОНЯТИЯ (дефиниции), - ПРИНЦИПЫ права, - ЗАДАЧИ и ЦЕЛИ правового регулирования, - описание правил юридической техники и др. Дальнейшее развитие нашего законодательства приводит к возрастанию числа таких ПРЕДПИСАНИЙ, носящих характер отправных установлений. Они (предписания) служат показателем зрелости правовой системы, средством придания ей логической стройности и стабиль-ности, вносят единообразие в правоприменительную деятельность. Сопоставление таких ПРЕДПИСАНИЙ с правилами поведения показывает, что они в большинстве своем непосредственно не воздействуют на поведение субъектов, не закрепляют прав и обязанностей, не указывают на условия применения и меры их обеспечения. Такие законодательные предписания не являются правилами поведения (понятия, принципы, задачи, цели). Они действительно: - не предписывают субъекту тот или иной вариант поведения, -далеко не все и не всегда могут быть положены в основу решения юридического дела. Однако все они нормативны и имеют правовой характер. Факт включения этих положений в законодательный акт придает им юридические свойства. Таким образом, нормы права НЕ СВОДЯТСЯ только к ПРАВИЛАМ ПО-ВЕДЕНИЯ, которые составляют лишь одну, хотя и наиболее распространенную разновидность юридических норм. Вышеизложенные положения имеют значение для понимания классификации норм права. Нормы права, или правила поведения, вступают, с одной стороны, как весьма сходные между собой общеродовые явления, а с другой – как значительно отличающиеся по своему содержанию друг от друга. Это логически ведет к поиску критерий их классификации. Вопрос: по каким основаниям (критериям) можно классифицировать нормы права? В ОТЕЧЕСТВЕННОЙ И ЗАРУБЕЖНОЙ ЛИТЕРАТУРЕ СЛОЖИЛАСЬ ПРАКТИКА КЛАССИФИКАЦИИ НОРМ ПРАВА ПО РАЗЛИЧНЫМ ОСНОВАНИЯМ: - ПО СУБЪЕКТАМ ПРАВОТВОРЧЕСТВА - ПО СОЦИАЛЬНОМУ НАЗНАЧЕНИЮ И РОЛИ В ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ - ПО ПРЕДМЕТУ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ - ПО МЕТОДУ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ - ПО ОСОБЕННОСТИ ИХ СТРУКТУРЫ В ЦЕЛОМ И СОСТАВНЫХ ЧАСТЕЙ (гипотезы, диспозиции и санкции) - ПО ВРЕМЕНИ И МЕСТУ ДЕЙСТВИЯ - ПО КРУГУ ЛИЦ - по принадлежности норм к тем или иным институтам и отраслям права 1) ПО СУБЪЕКТАМ ПРАВОТВОРЧЕСТВА различают нормы исходящие от государства и непосредственно от гражданского общества это нормы органов представительной государственной власти, исполнительной государственной власти и судебной государственной власти (в тех странах, где имеет место прецедент). Нормы принимаются непосредственно населением конкретного территориального образования (сельский сход и т. д.) или населением всей страны (всенародный референдум). Так, 12 декабря 1993 г. всенародным голосованием была принята Конституция Российской Федерации. 15. Основные способы изложения норм права в статьях нормативных правовых актов. Способ изложения норм права – это правила и приемы, которые использует законодатель для передачи правовой нормы в тексте закона. Зачастую норма права и статья НПА не совпадают. Это может быть вызвано, например, удобством пользования НПА, требованиями к лаконичности изложения и пр. Различают следующие способы изложения: в зависимости от полноты изложения элементов нормы права в статьях нормативных правовых актов: прямой – в одной статье нормативного правового акта содержится одна норма права, причем сразу все три ее структурных элемента отсылочный – в статье нормативного правового акта отсутствует какой-либо элемент (или элементы) нормы права, но при этом дается отсылка к другой статье (статьям) того же самого нормативного правового акта бланкетный – в статье нормативного правового акта отсутствует какой-либо элемент (или элементы) нормы права, но при этом недостающие элементы восполняются из статей, расположенных в других нормативных правовых актах можно выделить еще один способ, когда в одной статье нормативного правового акта содержатся насколько норм права в зависимости от уровня нормативного обобщения: абстрактный – элементы нормы права указываются в обобщенном виде казуистичный – элементы нормы права излагаются путем обозначения их индивидуальных признаков, перечисления конкретных случаев. 16. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта Норма права и статья нормативного акта не тождественны, они могут как совпадать, так и не совпадать. Норма права - это правило поведения, состоящее из гипотезы, диспозиции и санкции, а статья законодательного акта - форма выражения государственной воли, средство воплощения нормы права. Норма права, будучи содержанием, по-разному соотносится со статьей нормативного акта, выступающей в качестве ее формы. Излагая правило поведения, законодатель может: все три элемента логической структуры нормы права включить в одну статью нормативного акта; в одну статью нормативного акта включить несколько правовых норм; элементы нормы права изложить в нескольких статьях одного и того же нормативного акта; элементы нормы права изложить в нескольких статьях различных нормативных актов. По способам изложения возможны три варианта соотношения нормы права и статьи нормативного акта: 1) прямой способ - норма права непосредственно излагается в статье нормативного акта; 2) отсылочный (ссылочный) способ - статья нормативного акта, не излагая всей нормы права, отсылает к другой статье этого же нормативного акта (примером такого способа могут служить нормы УК РФ, которые содержат ссылки на другие статьи, — это, в частности, ст. 139 "Нарушение неприкосновенности жилища"); 3) бланкетный способ - статья отсылает не к конкретной статье, а к целому виду других нормативных актов, правил (например, при незаконном вооружении для уяснения соответствующей нормы УК РФ должен быть использован Федеральный закон "Об оружии") от 13 декабря 1996 г. с изменениями и дополнениями <*> (см. схему 31). -------------------------------- <*> СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5681; Российская газета. 1999. 23 ноября; 2000. 14 апреля. 17. Эффективность права - результативность правового воздействия. Характеризуется прежде всего отношением между фактическим результом действия юрид. норм и той соц-ой целью, для достижения которой эти нормы были изданы. В целом оценка, социальной эффективности права исходит из характеристики права с "качественной" стороны. Т.е. эф-ть права выражается в том, в какой мере достигается стратегическая цель права как регулятора – обеспеч-ются организ-сть и порядок в общ-ой жизни. Общим показателем социальной эффективности права выступает - социальная результативность (состояние законности, уровень правопорядка)..Возможна количественная оценка, фактической эф-ти, которая выражается соотношением между фактически достигнутым, действ-ым результатом и непосредственной целью, для достижения кот-ой были приняты соотв-ие нормы. Цель правовых норм является эталоном оценки их эффективности. Для характеристики эффективности права с качественной стороны используют, другие критерии - обоснованность и целесообразность, полезность и экономичность. Обоснованность и целесообразность — это усл-ия и треб-ия, осуществление кот-ых необходимо для того, чтобы нормы права достигали высокого полож-ого результата в процессе регулир-ия. Чем обоснованнее и целесооб-нее содержание прав-х норм, тем более они эффективны. Эта сторона оценки социальной эффек-ти касается прежде всего правотворчества - какова степень научной обоснованности норм, их соответствия потребностям общест-ого развития, своеврем-сть их издания; степень учета общ-ого мнения; учтены ли закон-ем все возможные последствия разрабатываемых норм. +Полезность и экономичность — это положительная эффективность (полезность) юр. норм, которая уточнена с учетом количества затраченной на всех стадиях механизма прав-го регулирования, материальных средств, челов-кой энергии, времени, и иных показателей. Данные, получаемые в результате изучения эффек-ти права, являются основой для его дальнейшего соверш-ния. По своему значению эти данные служат важнейшим каналом обратной связи между законод-вом и практикой его применения. Задача определения эффек-ти той или иной прав.нормы может быть решена еще на стадии ее разработки. Для этого нередко прибегают к ее опытной проверке, к постановке правового экспер-та. Его конечная цель заключается в выработке оптимального, наиболее эффективного варианта прав-го регул-ия.Проведение прав. Экспер-та предпол-т издание компет-ми органами эксперим-ных правовых норм. Их действие опробуется на экспер-ых объектах. Выделяют следующие приз-ки экспер-ной нормы: она во всех случаях имеет ограниченную сферу примен-я, является временной и носит поисковый характер. Применение правового эксперимента имеет определенные границы.Ни при каких условиях не могут быть допущены эксперименты, ограничивающие конституционные права и свободы граждан, попадающих в сферу опыта, отрицательно влияющие на их материальные, духовные и иные интересы. 18. Источники права – это внешние формы выражения правовых норм, официально признанные, имеющие общеобязательный характер. |