Билеты ТГП. Понятие и функции теории государства и права (тгп) как науки и учебной дисциплины

• Название: Понятие и функции теории государства и права (тгп) как науки и учебной дисциплины
• Анкор: Билеты ТГП
• Дата: 18.06.2021
• Размер: 0.74 Mb.
• Имя файла: Билеты ТГП.docx
• Тип: Документы; #218744
• страница: 9 из 11

Формы реализации норм права

В учебной литературе по характеру правореализующих действий обычно выделяют четыре формы реализации норм права (рис. 30.1):

1) соблюдение (воздержание от поступков, запрещенных действующим правом);

2) исполнение (совершение активных поступков по исполнению юридических обязанностей положительного содержания);

3) использование (осуществление правомочий лица, правомерные действия по его усмотрению);

4) применение (активно-властная деятельность компетентных органов по решению в рамках правовых норм конкретных дел, издание специальных правовых актов).

При соблюдении субъекты воздерживаются от совершения противоправных действий, иными словами, соблюдают требования правовых норм. С правовой точки зрения поведение индивида может быть правомерным, неправомерным либо юридически безразличным. Соблюдение правовых норм есть вид правомерного поведения, его первая и наиболее общая форма реализации права, ибо если люди ведут себя правомерно, спокойно живут, работают, ничего не нарушают, являются законопослушными гражданами, то тем самым достигаются те цели, на которые рассчитывал законодатель.

Особенности данной формы реализации заключаются в следующем:во-первых, это в основном пассивная форма поведения субъектов — воздержание от совершения неправомерных действий;

во-вторых, это наиболее общая и универсальная форма реализации права, охватывающая всех без исключения индивидуальных и коллективных субъектов — от рядового гражданина до президента, от самых нижестоящих структур до парламента и правительства;

в-третьих, она касается главным образом правовых запретов;

в-четвертых, осуществляется она вне конкретных правоотношений;

в-пятых, происходит в большинстве случаев, естественно, обычно, незаметно, никак не фиксируется.

Исполнение

При исполнении субъекты выполняют возложенные на них позитивные обязанности, функции, полномочия, реализуя тем самым соответствующие правовые нормы (например, граждане обязаны платить налоги, оплачивать проезд на всех видах транспорта, являться в суд по повестке в качестве свидетелей). Специфика данной формы состоит в том, что она, во-первых, распространяется в основном на обязывающие нормы; во-вторых, предполагает активные действия субъектов; в-третьих, отличается известной императивностью, властностью, поскольку за неисполнение юридических предписаний могут последовать санкции; в-четвертых, в большинстве случаев правоисполнительные действия так или иначе фиксируются, оформляются.

Использование

Это такая форма реализации права, когда субъекты по собственному усмотрению и желанию используют предоставленные им права и возможности, удовлетворяют законные интересы, осуществляют свою право- и дееспособность. Характерный признак данной формы — добровольность. Никто не может заставить гражданина во что бы то ни стало использовать свое право. Реализуются главным образом управомочивающие нормы.

В повседневной жизни люди постоянно совершают разнообразные юридически значимые, дозволенные законом действия, вступают друг с другом, а также с организациями и учреждениями в определенные правоотношения, заключают разного рода гражданско-правовые сделки, договоры (продают, покупают, поступают и увольняются с работы, вступают в брак, разводятся и т.д.)2.

Для совершения подобных действий не требуется каких-либо специальных разрешений компетентных органов: достаточно того, что разрешил сам закон. В то же время в некоторых случаях в целях полного и беспрепятственного осуществления гражданином своего права необходимо содействие упомянутых органов или должностных лиц. Требуется вмешательство надлежащих властных служб, структур, инстанций, наделенных соответствующими полномочиями.

Применение

В процессе реализации нормы права не только соблюдаются, исполняются и используются, но и применяются уполномоченными на то органами и должностными лицами к соответствующим субъектам, фактам, событиям. Гипотеза любой правовой нормы как раз и указывает на условия, обстоятельства ее применения.

Реальная и полная реализация правовой нормы наступает лишь тогда, когда полностью будут реализовываться субъективные права и исполняться юридические обязанности как элементы правоотношения, что является завершающим этапом реализации норм права путем создания (изменения, прекращения) правоотношений. Для господства законности недостаточно только заключения договора, подачи заявления, жалобы, принятия индивидуальных правовых актов, необходима большая организаторская работа по реальному осуществлению содержания создаваемых правоотношений.

48. Виды и основные особенности непосредственных форм реализации права

Реализация права- это воплощение предписаний правовых норм в жизнь в фактической деятельности субъекта.

Реализация права всегда связана только с правомерным поведением людей, т. е. таким поведением, которое соответствует правовым предписаниям. В одном случае - это активные положительные действия (использование права или исполнение обязанности); в другом - это бездействие субъектов (воздержание от совершения неправомерных действий). Следовательно, правомерное поведение субъектов общественных отношений реализует норму права, а противоправное - нарушает ее.

В литературе классификация форм реализации права проводится по различным основаниям.

Прежде всего в зависимости от юридического положения правореализующего субъекта выделяют два вида реализацииправа:

• Простая (непосредственная)реализация - осуществляется физическими и юридическими лицами без вмешательства государственных органов;

• Сложная (правоприменительная)реализация - осуществляется в виде государственно-властной деятельности компетентных государственных органов и сопровождается вынесением акта применения права.

Непосредственная реализация права в свою очередь подразделяется на три формы (в зависимости от правореализующих действий и виду реализуемых юридических норм):

• Использование норм права - состоит в реализации субъективных прав, т. е. в осуществлении субъектами своих прав, предусмотренных управомочивающими нормами права;

• Исполнение норм права - состоит в реализации юридических обязанностей, т.е. в обязательном совершении активных положительных действий, предусмотренных обязывающими нормами права;

• Соблюдение норм права - состоит в реализации юридических запретов, т.е. обязанностей пассивного типа, когда лицо воздерживается от совершения действий, предусмотренных запрещающими нормами права.

Нормы права могут быть реализованы:

• вне правоотношений,

• посредством создания (изменения или прекращения) правоотношений.

Вне правоотношений реализация права может осуществляться в виде воздержаний от действий, запрещенных правом (хищение, хулиганство и т. д.). правовой запрет осуществляется в повседневной жизни, когда субъекты не совершают поступков, относительно которых в праве имеется соответствующее запрещение, воздерживаются от неправомерного поведения, сообразуя тем самым свои поступки с требованиями правовых норм. В большинстве случаев соблюдение запретов происходит незаметно, обычно не фиксировано. Именно поэтому его юридический характер ярко не проявляется.

Кроме этого, вне правоотношений нормы права могут реализовываться в форме активных действий по реализации прав (например, участие гражданина в демонстрации) и исполнению юридических запретов.

Специфика этой формы реализации в том, что все правореализующие действия прямо исходят из нормативного акта и не вызывают никаких юридически значимых последствий.

Реализация права посредством правоотношений,в свою очередь (в зависимости от правового положения субъектов), может быть подразделена на две группы:

• гражданско-правовая форма- в этом случае правоотношения возникают между субъектами, находящимися в равном положении, не подчиненными друг другу. Сторонами таких правоотношений являются граждане, частные фирмы, кооперативы, общественные организации, которые заключают различного рода договоры, сделки (заем, наем квартиры, завещание), а также государственные организации, однако не в качестве органов, наделенных властными полномочиями, а как участвующие в хозяйственном обороте юридические лица. В данном случае они, выполняя хозяйственные функции, находятся в равном юридическом положении с теми лицами и организациями, которые вступают с ними в правоотношения, заключают с ними договоры (например, договоры аренды, поставки промышленной продукции).

• административно-правовая форма- в этом случае правоотношения возникают между субъектами, где одна сторона имеет специальные властные полномочия, т. е. стороны находятся в юридически неравном, соподчиненном положении. В правоотношениях подобного рода участвует государственный орган или должностное лицо, а также любой другой орган по специальному уполномочию государства, в результате возникают отношения власти подчинения.

По субъектному составу выделяют следующие формы реализации права:

• индивидуальная форма (например, составление завещания, оплата проезда);

• коллективная форма (например, заключение коллективного договора между администрацией предприятия и трудовым коллективом).

По внешнему проявлению выделяются:

• активная форма (например, исполнение обязанности по уплате налогов, использование права заключить сделку);

• пассивная форма (соблюдение всевозможных правовых запретов, когда требуется воздерживаться от определенных действий).

По методу воздействия выделяют:

• добровольное осуществление права;

• принудительное осуществление права.

49. Применение норм права – особая форма реализации права. Признаки применения норм права

Применение права – это особая форма реализации права, которая является государственно-властной деятельностью уполномоченных органов и должностных лиц по реализации норм права в рамках разрешения конкретного дела с составлением и вынесением акта применением права.

Признаки применения права как особой формы реализации права:

1. Это властно-императивная форма реализации права;

2. Носит властный характер;

3. Направлено на урегулирование конкретного (индивидуального) дела;

4. Является разовым и индивидуально-определенным действием и имеет персонифицированный субъективный состав;

5. Осуществляется государственными органами, органами местного самоуправления и их должностными лицами (специальными субъектами);

6. Осуществляется в особой процессуальной форме;

7. Включает в себя ряд последовательных стадий;

8. Связана с составлением и вынесением акта применения права.

Стадии правоприменительного процесса:

1. Установление фактических обстоятельств дела (установление и исследование фактических обстоятельств дела, по отношению к которому применяется нормы права);

2. Установление юридической основы (выбор нормы права и юридической квалификации дела);

3. Принятие решения по делу (принятие или издание акта применения права, которое служит основанием возникновения, изменения или прекращений правоотношений);

4. Исполнение решения – ряд авторов считают эту стадию не обязательной для применения права, поскольку, как правило, исполнение акта применения права происходит в специальной процедурной форме и установленный законом срок после принятия решения. 18. Акты применения права: понятие, виды и отличие от нормативно-правовых актов.

Акты применения права – это официальное решение уполномоченных государственных органов, органов власти местного самоуправления и их должностных лиц, вынесенное по результатам рассмотрения и разрешения конкретного дела (вопроса) в отношении персонифицированного субъекта на основании нормы права.

Особенности акта применения права, разграничивающие его от нормативно-правового акта:

1. Акт применения права регулирует конкретное правоотношения, в отличии от нормативно-правового акта, который носит общий характер и регулирует определенную группу общественных отношений;

2. Акт применения права носит персонифицированный характер, то есть адресован конкретному субъекту правоотношений (физическому или юридическому лицу), нормативно-правовой акт адресован широкому кругу лиц (неопределенной или конкретной группе субъектов права);

3. Не является, в отличии от нормативно-правового акта, источником права, является обязательной стадией правоприменительного процесса;

4. Носят разовый характер, являясь индивидуально-определенным действием, а нормативно-правовой акт, как правило, имеет длительное действие.

1. В зависимости от субъектов, издавших акт применения права

1.1. Акты применения нормы права государственным органом исполнительной власти (Распоряжение Правительства РФ);

1.2. Акт применения нормы права государственным органом законодательной власти (Постановление Государственной Думы о назначении на должность уполномоченного по правам человека в РФ);

1.3. Акты применения нормы права государственным органом судебной власти (Решение районного федерального суда РФ по гражданскому делу);

1.4. Акт применения нормы права исполнительного органа субъекта РФ (Распоряжение Губернатора Самарской области от 04.03.2015 №101-р О награждении Почетной грамотой Губернатора Самарской области и поощрении ценным подарком Кузьменко Н.П.);

1.5. Акт применения нормы права законодательного органа субъекта РФ;

1.6. Акт применения нормы права законодательного органа местного самоуправления;

1.7. Акт применения нормы права исполнительного органа местного самоуправления.

2. В зависимости от порядка принятия акта применения права:

2.1.Акт применения нормы права, изданные коллегиальными органами власти (Постановление Государственной Думы о назначении на должность уполномоченного по правам человека в РФ);

2.2.

Акт применения нормы права, изданный единолично (Распоряжение Губернатора Самарской области от 04.03.2015 №101-р О награждении Почетной грамотой Губернатора Самарской области и поощрении ценным подарком Кузьменко Н.П.).

3. По предмету правового регулирования:

3.1.Акт применения конституционной нормы права;

3.2.Акт применения уголовной нормы права;

3.3.Акт применения гражданской нормы права.

4. В зависимости от характера применяемой нормы:

4.1. Акт применения материальной нормы права;

4.2. Акт применения процессуальной нормы права.

5. В зависимости от функции применяемой нормы (или форме правоприменительной деятельности):

5.1. Акт применения регулятивной нормы права (регулятивные акты, которые содержать дозволение, предписание или рекомендацию по решению конкретного дела (вопроса));

5.2. Акт применения охранительной нормы права (правоохранительные акты).

6. В зависимости от правовой природы:

6.1. Основные акты – акты применения права, которые выражают конечный результат конкретного дела (вопроса), например, приговор суда;

6.2. Вспомогательные акты – акты, которые выполняют подготовительную функцию при решении конкретного дела (вопроса), например, постановление пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства.

7. В зависимости от формы внешнего выражения:

7.1. Акты-документы – акты, имеющие письменную форму и оформленные в строго определенном порядке;

7.2. Устные акты – акты, которые применяются в процессе оперативного руководством государственными органами и органами местного самоуправления;

7.3. Конклюдентные действия – действия, которые совершаются посредством определенных жестов (знаки регулировщика дорожного движения).

8. В зависимости от времени исполнения:

8.1. Акты, вступающие в силу немедленно;

8.2. Акты, вступающие в силу в срок законом;

8.3. Акты, вступающие в силу с даты, указанной в правоприменительном акте.
50. Основные стадии применения норм права и требования, предъявляемые к ним

Применение норм права – сложный процесс, включающий несколько стадий. Первая стадия – установление фактических обстоятельств юридического дела, вторая – выбор и анализ правовой нормы, подлежащей применению, третья – принятие решения по юридическому делу и его документальное оформление. Первые две стадии являются подготовительными, третья – заключительной, основной. На третьей стадии принимается властное решение – акт применения права.

1. Круг фактических обстоятельств, с установления которых начинается применение права, очень широк. При совершении преступления – это лицо, совершившее преступление, время, место, способ совершения, наступившие вредные последствия, характер вины (умысел, неосторожность) и другие обстоятельства; при возникновении гражданско-правового спора – обстоятельства заключения сделки, ее содержание, действия, совершенные для ее исполнения, взаимные претензии сторон и т. д. Фактические обстоятельства, как правило, относятся к прошлому и поэтому правоприменитель не может наблюдать их непосредственно. Они подтверждаются доказательствами – материальными и нематериальными следами прошлого, зафиксированными в документах (показаниях свидетелей, заключениях экспертов, протоколах осмотра места происшествия и т. д.). Эти документы составляют основное содержание материалов юридического дела и отражают юридически значимую фактическую ситуацию.

Сбор доказательств может быть сложнейшей юридической деятельностью (например, предварительное следствие по уголовному делу), а может и сводиться к представлению заинтересованным лицом необходимых документов. Например, гражданин, имеющий право на пенсию, обязан представить в комиссию по назначению пенсий подтверждающие это право документы: о возрасте, стаже работы, заработной плате и др.

К доказательствам, с помощью которых устанавливаются фактические обстоятельства по делу, предъявляются процессуальные требования относимости, допустимости и полноты.

Требование относимости означает принятие и анализ только тех доказательств, которые имеют значение для дела, т. е. способствуют установлению именно тех фактических обстоятельств, с которыми применяемая норма права связывает наступление юридических последствий (прав, обязанностей, юридической ответственности). Например, в соответствии со ст. 56 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Требование допустимости гласит, что должны использоваться лишь определенные процессуальными законами средства доказывания. Например, не могут служить доказательством фактические данные, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности (ст. 74 Уголовно-процессуального кодекса), для установления причин смерти и характера телесных повреждений обязательно проведение экспертизы (п. 1 ст. 79 УПК).

Требование полноты фиксирует необходимость установления всех обстоятельств, имеющих значение для дела. Их неполное выяснение является основанием к отмене или изменению решения суда (п. 1 ст. 306 ГПК), приговора (п. 1 ст. 342, 343 УПК).

2. Сущность юридической оценки фактических обстоятельств, т. е. их юридической квалификации, состоит в том, чтобы найти, выбрать именно ту норму, которая по замыслу законодателя должна регулировать рассматриваемую фактическую ситуацию. Этот поиск происходит путем сравнения фактических обстоятельств реальной жизни и юридических фактов, предусмотренных гипотезой применяемой правовой нормы, и установления тождества между ними. Значит, для правильной юридической квалификации фактов, установленных на первой стадии, следует выбрать (найти) норму (нормы), прямо рассчитанную на эти факты. В чем тут трудности?

Основная трудность заключается в том, что далеко не всегда подлежит применению норма, гипотеза которой охватывает фактическую ситуацию. Для устранения сомнений необходимо проанализировать выбранную норму, установить действие содержащего эту норму закона во времени, в пространстве и по кругу лиц. Например, определяя действие закона во времени, надо соблюдать следующие правила:

• «Закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет» (ч. 1 ст. 54 Конституции РФ);

• «Законы, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют» (ст. 57 Конституции РФ);

• «Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом» (ч. 1 ст. 4 ГК РФ) и т. д.

Юридическая квалификация облегчает работу правоприменителя по уяснению круга подлежащих установлению фактов. Выясняются не любые факты, а лишь те, которые предусмотрены в гипотезе избранной нормы. Типичная ошибка в этой ситуации – когда начинают «подгонять» факты под гипотезу избранной нормы. В юридической практике выяснение дополнительных обстоятельств часто приводит к изменению юридической квалификации.

Анализ, толкование избранной нормы права предполагает обращение к официальному тексту соответствующего нормативного акта, ознакомление с возможными дополнениями и изменениями его первоначальной редакции, а также с официальными разъяснениями смысла и содержания применяемой нормы. Анализ закона необходим также для принятия правильного юридического решения, которое должно отвечать требованиям диспозиции (санкции) применяемой нормы.

3. Содержание решения по юридическому делу определяется главным образом его фактическими обстоятельствами. Вместе с тем при вынесении решения правоприменитель руководствуется требованиями диспозиции (санкции) применяемой нормы.

Вынесение решения по делу нужно рассматривать в двух аспектах.

Во-первых, это умственная деятельность, заключающаяся в оценке собранных доказательств и установлении на их основе действительной картины происшедшего, в окончательной юридической квалификации и в определении для сторон или виновного юридических последствий – прав и обязанностей сторон, меры ответственности виновного.

Во-вторых, решение по делу представляет собой документ – акт применения права, в котором закрепляется результат умственной деятельности по разрешению юридического дела, официально фиксируются юридические последствия для конкретных лиц.

Правоприменительное решение играет особую роль в механизме правового регулирования. Ранее уже отмечалось, что юридические нормы и возникающие на их основе субъективные права, и юридические обязанности обеспечены возможностью государственного принуждения, однако последняя реализуется именно по индивидуальному правоприменительному решению, поскольку эти решения могут быть исполнены в принудительном порядке.

Возможность принудительного исполнения актов применения права обусловливает их особенности и предъявляемые к ним требования обоснованности и законности.

51. Понятие актов применения норм права, их соотношение с нормативно-правовыми актами

Акт, выраженный в форме письменного документа и завизированный подписью уполномоченного лица, является отражением некоего зафиксированного действия или произошедшего события. Как документ, акт применения права - это официальный способ закрепить (зарегистрировать) как, почему и применительно к кому использовалась та или иная норма права. 

Признаками акта выступают следующие критерии:  

1. 
   Поскольку в документе указывается, к кому применяется правовая норма (с учетом источников), то в целом акт приобретает индивидуальные и персонифицированные признаки. Здесь стоит акцентировать внимание на том, что речь идет не только о конкретном субъекте, но и о частных жизненных ситуациях, связях и отношениях.
   
2. 
   Документ содержит признаки проявления власти, то есть в акте содержится предписание (обязательное требование) от уполномоченного государством органа и адресованное лицу конкретного рассматриваемого дела.
   
3. 
   Документ должен быть выражен в определенной законом форме (указывается название, наименование органа, место и время, подписи лиц и др).
   

В теории права и государства сформулировано определение:

Акт применения права – это резолюция (официальное решение) компетентного и уполномоченного государством органа по конкретному юридическому делу, которое содержит властное предписание от имени государства, выраженное в установленной законом форме и направленное на индивидуальное урегулирование общественных отношений.

Классификация и виды правоприменительных актов


В зависимости от субъекта, который принимает акт, выделяют следующие акты:

• 
  Представительных органов;
  
• 
  Исполнительных органов;
  
• 
  Судебных органов;
  
• 
  Контрольно-надзорных органов;
  
• 
  Негосударственных организаций;
  
• 
  Органов местного самоуправления и др.
  

С точки зрения числа субъектов выделяют следующие акты:

• 
  Единоличные (индивидуальные);
  
• 
  Коллективные.
  

С точки зрения отрасли права и/или предмета правового регулирования различают акты:

• 
  Гражданские;
  
• 
  Трудовые;
  
• 
  Финансовые;
  
• 
  Конституционные;
  
• 
  Административные;
  
• 
  Материального права;
  
• 
  Процессуального права и др.
  

По содержанию акты бывают:
Регламентирующие, уточняющие права и обязанности (должностные инструкции); Регистрационные (удостоверение нотариусом тех или иных действий); Разрешительные (например, разрешение на приобретение/ношение оружия); Запретительные (например, отказ в разрешении приобретения оружия); Ограничительные (подписка о невыезде); Восстанавливающие право (решение суда о восстановлении в должности незаконно уволенного работника); О признании (решение суда о признании отцовства) и др.


В зависимости от функций права акты бывают:

• 
  Регулятивные (исполнительные) (приказ о повышении по службе);
  
• 
  Правоохранительные (например, приговор суда).
  

По времени действия акты бывают:

• 
  Однократные (протокол о наложении административного взыскания в виде штрафа);
  
• 
  Длительного действия (приговор суда, устанавливающий уголовное наказание в виде лишения свободы на какой-либо срок).
  

По способу выражения бывают:

• 
  Акты - документы (выраженные в письменном виде, например, протокол происшествия);
  

Акты - сигналы (указания дежурного на КПП);

Акты - действия (устные распоряжения начальства);

Акты - символы (обозначение запретной зоны).
С точки зрения юридического значения различают акты:
Основные - завершенное решение по делу (приговор суда);

Вспомогательные - способствующие вынести решение по основному акту (постановление о привлечении лица).

Структура акта применения права


Для решений судебных органов, правоприменительный акт включает четыре последовательно расположенные части:

1. 
   Вводная часть: наименование документа и органа его издавшего, состав органа, место и время издания.
   
2. 
   Описательная часть включает притязания истца, возражения ответчика, пояснения других участников дела, то есть здесь излагаются обстоятельства дела.
   
3. 
   Мотивировочная часть отражает пояснения принятого судом решения со ссылками на нормативно-правовые акты, применяемые к рассматриваемому спору и в процессе судопроизводства. По существу, в этой части обосновывается принятое решение.
   
4. 
   Резолютивная часть содержит итоговый результат, окончательный вывод.
   

Для других актов, в частности, следственных протоколов, из структуры может быть исключена мотивировочная часть, а в разрешительных актах чаще всего встречаются только вводная и резолютивная части.

52. Виды правоприменительных актов в Российской Федерации и требования, предъявляемые к ним
53. Понятие и основные причины пробелов в праве и способы их восполнения

Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.

Понятие

Социальные отношения в мире с каждым годом усложняются. Государство издает все увеличивающееся количество нормативных актов, призванных регулировать эти отношения. Однако далеко не всегда удается охватить те или иные сферы жизни, и тогда возникает пробел в праве.

Пробел в праве — это отсутствие в праве нормы, при помощи которой необходимо решать конкретные жизненные ситуации, требующие правового регулирования.

Следует отметить, что в советском праве термин «пробел в праве», как правило, не употреблялся. Говорилось об отсутствии нормы, регулирующей данные или сходные с ними отношения. Связано это с тем, что советское право считалось совершенным и превосходящим всякое другое не только по своей сущности, но и по своей эффективности, адекватности объективной реальности. В связи с этим считалось, что всякие проблемы, связанные с отсутствием определенных норм, быстро устраняются советскими законодателями.

Отличительная черта пробела в праве в том, что те фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем и целом правом урегулированы: законодатель выразил здесь свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы. Таким образом, пробелы представляют собой своего рода «пропуски» в правовом пространстве, в ткани юридических норм, которые нежелательны и в принципе должны быть исключены из общего правила адекватного правового регулирования социальной сферы.

Причины появления пробелов

Они могут быть объективные и субъективные.

Объективные, если в момент принятия соответствующих норм права не существовало тех отношений, которые впоследствии заявили о себе в качестве нуждающихся в правовом регулировании.

Примеры. УК РСФСР 1960 г. не устанавливал ответственность за угон воздушного судна, так как Советское государство в то время не знало такого вида преступлений. То же самое можно сказать о компьютерной преступности, которая появилась позже УК 1960 г.

Субъективные причины. Законодатель по каким-либо причинам сделал неверную оценку существующих общественных отношений и в силу этого что-то недосмотрел, упустил, неточно выразился, создал противоречие между нормами и т. д.

В некоторых случаях необходимость правового регулирования соответствующих отношений очевидна, но они, тем не менее, остаются неурегулированными. В этом случае отсутствие соответствующей нормы носит название «намеренные пробелы».

Они могут существовать:

• 
  под влиянием экономических обстоятельств. Принятие любого закона связано с определенными затратами по его осуществлению. В силу этого «дорогие» законы могут быть отвергнуты;
  
• 
  под влиянием политических факторов. Невозможность достигнуть консенсуса в законодательном органе может отдалить регулирование соответствующих отношений;
  
• 
  под влиянием идеологического фактора. Это означает идеологическое неприятие значительной части населения соответствующего явления общественной жизни. Иногда приходится ждать, когда уровень правовой культуры народа позволит урегулировать соответствующие отношения.
  

В силу указанных выше экономических, поли тических или идеологических факторов законодатель намеренно не подвергает правовому регулированию соответствующие общественные отношения.

При этом законодатель:

• 
  либо сознательно оставляет вопрос открытым с целью предоставить его решение течению времени,
  
• 
  либо отдает его решение на усмотрение практических органов.
  

Следует отметить, что наличие пробелов не всегда является свидетельством «недостатков» права. Иногда их наличие является свидетельством динамичности права. Конечно, законодатель должен своевременно реагировать на вызовы времени и вносить соответствующие коррективы в законодательство.

Пробел и ошибка в праве

В некоторых случаях наряду с термином «пробел» используется понятие «ошибка в праве». Ошибка в праве означает в общем неверную оценку объективно существующих условий и проявление на этой основе не той законодательной воли, какую следовало бы отразить в нормативных актах.

В некотором отношении пробелы в праве и ошибки в праве совпадают. Так, и в том и в другом случае законодатель может ошибочно:

• 
  считать какие-либо отношения не подлежащими юридическому воздействию;
  
• 
  полагать возможным обойтись конкретизацией права в ходе его применения и передать решение вопроса на усмотрение правоприменителя.
  

При ошибке в праве законодатель, кроме того:

• 
  издает норму, в которой нет необходимости;
  
• 
  решает вопрос не так, как следовало бы решить в установленной норме.