Реферат. Ценные бумаги. Решение о выпуске ценных бумаг
 Скачать 136.79 Kb.
|
|
24. Способы перехода прав, удостоверенных документарными ценными бумагами Особенности передачи прав по документарным ценным бумагам Порядок действий при передаче прав зависит от того, к какому виду относится документ-основание. Однако есть и особенность, характерная для всех таких ценных бумаг. Любые их виды предполагают переход всей совокупности прав, которые они удостоверяют (ч.1 ст. 146 ГК). Это правило может не применяться в случаях, когда иное предусматривается нормами законодательства. Примером служит закладная по ипотеке (ч.2 ст. 48 Закона об Ипотеке). Согласно этому акту, предусматривается переход прав по закладной, за вычетом уже исполненных заемщиком обязательств. Порядок передачи прав, удостоверенных предъявительской ценной бумагой Понятие предъявительской ценной бумаги предполагает наличие прав лица, обладающего ей на законных правах, потребовать исполнения по этому документу. Такие объекты предполагают наиболее простое обращение. Для перехода прав по предъявительским ценным бумагам, достаточно передать их контрагенту. В этом случае, желательно составить передаточный акт. Эти действия, совершенные отношении предъявительских документарных ценных бумаг, могут быть предметом как возмездного, так и безвозмездного договора. В таких случаях, на них будут распространяться правила тех норм ГК, которыми регулируются соответствующими нормами ГК о соглашениях. Порядок передачи прав, удостоверенных именной документарной ценной бумагой Понятие именных ценных бумаг изложено в ч. 4 ст. 143 ГК. Речь идет о документе, права обладателя которого отражены в специальном реестре, ведущимся организацией имеющей лицензию вести соответствующий учет. К ним также относятся все ценные бумаги, переданные в порядке цессии. Передача прав по документарным ценным бумагам именного типа охватывает почти все их виды. В качестве исключения выступает сберегательная книжка на предъявителя, не допускающая передачи. Кроме того, ст. 880 ГК устанавливает прямой запрет на передачу прав по именному чеку. Технически, эта процедура представляет собой совершение именной передаточной надписи на ценной бумаге, либо заключение договора цессии. Он заключается в простой письменной форме. При этом, согласие должника не требуется. Заключение этого договора предполагает ответственность первоначального кредитора за действительность права требования, но не за его исполнение должником. Если речь идет о нескольких переходах, то все они должны быть подтверждены непрерывной цепочкой подтверждающих документов или надписей. Дополнительные подтверждающие основания В качестве дополнительных оснований, подтверждающих переход, закон предусматривает следующее: · Отметка нотариуса, если смена кредитора связана с процедурой наследования. В этих случаях, она производится на самой ценной бумаге и имеет силу передаточной надписи. · Если речь идет о принудительной реализации имущества с публичных торгов, то подтверждающим основанием служит отметка лица, уполномоченного их проводить. · При переходе, обусловленном решением суда, подтверждающую отметку ставит лицо, уполномоченное осуществить исполнение судебного акта. Взаимодействие с лицом, осуществляющим учет именных ценных бумаг Действующий порядок предполагает обязательное внесение данных о новом владельце ценной бумаги лицом, ведущим их учет. При этом, предусматривается особая процедура. Если осуществляется учет, то передача сопровождается составлением соответствующего акта. Указанный документ подписывается в присутствии лица, ведущего учет. Возможны ситуации, когда последнее будет уклоняться от исполнения своих обязанностей. В этом случае, новый кредитор вправе обратиться в суд с требованиями осуществить учет. Порядок передачи прав, удостоверенных ордерной ценной бумагой Понятие ордерной ценной бумаги предусмотрено ч. 3 ст. 143 ГК. К ним относятся все документы, права требования по которым перешли к текущему владельцу от предыдущего, совершившего индоссамент. Наиболее распространенные виды таких документарных бумаг – векселя как простого, так и переводного типа. К последнему относятся банковские векселя. Эти финансовые инструменты получили широкое распространение. Понятие индоссамента в законодательстве не содержится. Однако наука гражданского права определяет его как передаточную надпись, совершенную индоссантом, подтверждающую переход прав, либо их части, по ордерной ценной бумаге к индоссату. Порядок его совершения предусмотрен положением «О переводном и простом векселе». Виды индоссаментов Положение предусматривает следующие виды индоссаментов. · Бланковый. Он не предусматривает указания на лицо, в пользу которого должно производиться исполнение обязательств, определенных в тексте векселя. Он имеет силу лишь в тех случаях, когда совершен на оборотной стороне документа, либо на добавочном листе. При этом, достаточно лишь подписи индоссанта. · Ордерный. Соответствующее понятие предполагает совершение предусмотренных в тексте векселя действий приказу лица, указанного в индоссаменте. · Препоручительный индоссамент. Особенностью этого вида является ограничение, заключающееся лишь в возможности осуществлять права кредитора. Такой индоссамент не допускает дальнейшей передачи векселя другим лицам. Дополнительной особенностью является необходимость получения доверенности индоссанта на обращение в суд по вопросам исполнения обязательств кредитором. Требования к совершению индоссаментов Общие требования к тому, как должен совершаться индоссамент, изложены в главе 2 положения. Необходимо учитывать следующее: · Индоссамент не совершается под условием. В случае, если указанное требование не соблюдено, дополнительные условия не имеют юридической силы. · Не допускается частичная передача прав требования по обязательствам. В противном случае, индоссамент является недействительным. · Если передаточная надпись зачеркнута, она считается несовершенной. · Надпись совершается на переводном векселе, либо на дополнительном листе. · Обязательно наличие подписи индоссанта. Если совершение индоссамента произошло после предъявления протеста в неплатеже, либо после пропуска срока для осуществления последнего, то возникают последствия обычной уступки права требования, действующие при переходе прав по именной ценной бумаге. Дополнительные основания для перехода прав по ордерной ценной бумаге В отдельных случаях, возможен переход прав, если индоссамент не совершен. К ним относится процедура наследования, по итогам которой нотариус ставит соответствующую отметку на вексель. Последняя обладает той же юридической силой, что и индоссамент. Аналогична и ситуация с принудительной продажей имущества на публичных торгах. Индоссамент заменяется отметкой уполномоченного на соответствующие мероприятия лица. Если предметом судебного спора служит вексель простого или переводного типа, то переход прав по нему оформляется отметкой лица, на которое возлагается исполнение итогового акта. 25. Ответственность за действительность прав, удостоверенных документарной ценной бумагой. Статья 147. Ответственность за действительность прав, удостоверенных документарной ценной бумагой 1. Лицо, передавшее документарную ценную бумагу, несет ответственность за недействительность прав, удостоверенных ценной бумагой, если иное не установлено законом. Лицо, передавшее документарную ценную бумагу, несет ответственность за исполнение обязательства по ней при наличии соответствующей оговорки, а также в иных случаях, установленных законом. 2. Владелец ценной бумаги, обнаруживший ее подлог или подделку, вправе потребовать от лица, передавшего ему ценную бумагу, исполнения обязательств по такой ценной бумаге и возмещения убытков. В комментируемой статье установлено общее правило об ответственности кредитора, уступившего требование, вытекающее из ценной бумаги: лицо, передавшее права из ценной бумаги, отвечает перед лицом, которому переданы эти права, за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования лицом, обязанным по ценной бумаге. При этом лицо, передавшее документарную ценную бумагу, несет ответственность за исполнение обязательства по ней только при наличии соответствующей оговорки, а также в иных случаях, установленных законом. Оговорка о том, что иное может быть установлено законом, отсылает к следующему абзацу п. 1 комментируемой статьи: лицо, передавшее ценную бумагу, может отвечать не только за недействительность удостоверенных прав, но и за исполнение по ценной бумаге. Случаев, когда бы лицо, передающее ценную бумагу, освобождалось от ответственности за недействительность удостоверенных бумагой прав, законодательством на сегодняшний день не установлено. В информационном письме Президиума ВАС РФ от 25.07.1997 N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте" указано, что "ссылка истца на недопустимость отказа от исполнения обязательства по ценной бумаге со ссылкой на отсутствие или недействительность его основания (пункт 2 статьи 147 Гражданского кодекса Российской Федерации) относится только к добросовестному держателю. 2. Возможны ситуации, когда новый владелец ценной бумаги, которую ему передали, обнаружил ее подлог или подделку. В таких случаях он вправе потребовать от лица, передавшего ему ценную бумагу, исполнения обязательств по такой ценной бумаге и возмещения убытков. Под подлогом понимается как изготовление полностью фальшивого документа, так и внесение в него недостоверных сведений. Под подделкой документа понимается изготовление фиктивного документа, обычно имеющего все формальные признаки, но удостоверяющего отсутствующие факты и состояния, либо незаконного изменения подлинного документа. 26. Переход прав по бездокументарной ценной бумаге и возникновение обременения бездокументарной ценной бумаги 90% информации по этому вопросу содержится в единственной статье ГК: Статья 149.2. Переход прав по бездокументарной ценной бумаге и возникновение обременения бездокументарной ценной бумаги 1. Передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, могут быть предусмотрены иные основания и условия списания ценных бумаг и их зачисления, в том числе возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без представления его распоряжения. 2. Права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя. 3. Залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими возникают после внесения лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге, обременении или ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица. Обременение бездокументарных ценных бумаг может также возникать с момента их зачисления на счет, на котором в соответствии с законом учитываются права на обремененные бездокументарные ценные бумаги. Внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг производится на основании распоряжения правообладателя (залоговое распоряжение и т.п.), если иное не предусмотрено законом. Записи об изменении условий обременения и о его прекращении вносятся на основании распоряжения правообладателя при наличии согласия в письменной форме лица, в пользу которого установлено обременение, либо без такого распоряжения в случаях, предусмотренных законом или соглашением правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого установлено обременение. 4. При уклонении лица, совершившего отчуждение, либо лица, предоставляющего ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства, от представления лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, распоряжения о проведении операции по счету приобретатель или лицо, в пользу которого устанавливается обременение бездокументарных ценных бумаг, вправе требовать в судебном порядке внесения записей о переходе прав на ценные бумаги или об их обременении на условиях, предусмотренных договором с лицом, совершающим отчуждение, или с лицом, предоставляющим ценные бумаги в обеспечение исполнения обязательства. При наличии нескольких лиц, в пользу которых установлено обязательство по передаче либо обременению прав на одни и те же бездокументарные ценные бумаги, в случае, если операция по их передаче или по обременению еще не осуществлена, преимущество имеет лицо, в пользу которого обязательство возникло ранее, а если это невозможно установить - лицо, первым предъявившее иск. 5. Оформление перехода прав на бездокументарные ценные бумаги в порядке наследования производится на основании представленного наследником свидетельства о праве на наследство (статья 1162). Переход прав на бездокументарные ценные бумаги при реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания оформляется на основании распоряжения лица, уполномоченного на реализацию имущества правообладателя. Оформление передачи прав на бездокументарные ценные бумаги в соответствии с судебным решением производится лицом, осуществляющим учет прав, на основании решения суда или на основании акта лица, осуществляющего исполнение судебного решения. 6. Уклонение или отказ лица, осуществляющего учет прав на бездокументарные ценные бумаги, от проведения операции по счету могут быть оспорены в суде. Особенности залога бездокументарных ценных бумаг определены ст. 51.6 Закона о Рынке ценных бумаг. Там очень много текста. Ключевые моменты этой статьи: 1. Законом или договором может быть установлено, что обременение ценных бумаг возникает позднее, чем установлено в ГК. 2. Для внесения записи об обременении ценных бумаг по лицевому счету (счету депо) владельца, доверительного управляющего или иностранного уполномоченного держателя держателю реестра или депозитарию предоставляются сведения, позволяющие идентифицировать лицо, в пользу которого устанавливается обременение. 3. Записи об изменении условий обременения бездокументарных ценных бумаг и о его прекращении вносятся на основании распоряжения владельца, доверительного управляющего или иностранного уполномоченного держателя при наличии согласия в письменной форме лица, в пользу которого установлено обременение, либо без такого распоряжения в случаях, предусмотренных федеральным законом или соглашением правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого установлено обременение. Письменная форма согласия, предусмотренного настоящим пунктом, считается соблюденной, если оно предоставлено держателю реестра или депозитарию в форме электронного сообщения, подписанного квалифицированной электронной подписью либо, если это предусмотрено правилами ведения реестра или условиями соглашения депозитария с лицом, в отношении ценных бумаг которого установлено обременение, и лицом, в пользу которого установлено такое обременение, простой или неквалифицированной электронной подписью. 4. Лицо, в отношении ценных бумаг которого установлено обременение, не вправе, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором, без согласия лица, в пользу которого установлено обременение, распоряжаться указанными ценными бумагами, в том числе предъявлять эмитенту или лицу, обязанному по ценным бумагам, требования о выкупе, приобретении или погашении ценных бумаг, в отношении которых установлено обременение. 5. Лицу, в пользу которого установлено обременение, не может быть передано право распоряжения ценными бумагами, в отношении которых установлено обременение, в том числе право предъявлять эмитенту или лицу, обязанному по ценным бумагам, требования о выкупе, приобретении или погашении указанных ценных бумаг, за исключением случаев, установленных федеральным законом или договором. Вопрос 28. Актуальность исследования купли-продажи акций обусловлена рядом практических проблем, с которыми контрагенты могут столкнуться при заключении соответствующего договора. В частности, возникают судебные споры относительно наличия или отсутствия дополнительных существенных условий договора, специфики отдельных разновидностей договора купли-продажи акций, возможности уменьшения покупной цены акций в связи с их некачественностью, а также о роли передаточного распоряжения в гражданско- правовых отношениях, связанных с отчуждением права собственности на акции с последующей передачей по договору купли-продажи. В силу их субсидиарного характера применение статьи 455 ГК РФ купле-продаже акций возможно в той мере, в которой это не противоречит специальному законодательству, регулирующему правовой статус акций. Ввиду изложенного серьезное практическое значение имеет вопрос, имеются ли иные существенные условия договора купли-прод. Анализ судебной практики показал, что суды в основном единообразно подходят к определению предмета рассматриваемого договора – поскольку законодатель не установил специальные правила относительно купли-продажи акций, следовательно, подлежат применению общие правила о купле продажи. Для того чтобы определить, какие акции яв- ляются предметом договора купли-продажи, в договоре необходимо указать государ- ственный регистрационный номер выпуска акций, который в соответствии со статьей 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 года No 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг) идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг. Отсутствие такого номера не позволяет говорить о согласованности существенных условий договора купли-продажи акций и, следовательно, означает его незаключенность. Как отмечается в судебной практике, наличие государственного регистрационного номера в договоре и передаточном распоряжении является обязательным при идентификации акций с учетом положений Закона о рынке ценных бумаг 2. Вопрос о признании условия о цене в качестве существенного условия договора купли-продажи акций представляется спорным: пункт 3 статьи 455 ГК РФ исчерпывающе определяет перечень условий, согласование которых означает заключенность договора купли-продажи. Однако в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг [4] цена сделки называется в качестве обязательного элемента, который подлежит указанию в передаточном акте и без которого переход «права на бумагу» невозможен. Как следует из пункта 1 статьи 435 ГК РФ, оферта должна содержать суще- ственные условия договора, а в пункте 4 статьи 7 Закона об акционерных обществах указывается на необходимость обозначить в направляемом извещении количество акций, подлежащих отчуждению, их цену и иные условия отчуждения акций. В соответствии со ст. 572 ГК РФ договор дарения представляет собой договор, по которому даритель на безвозмездной основе передает или обязуется передать одаряемому вещь в собственность или имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освободить (обязуется освободить) ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. Таким образом, предметом договора дарения может быть, в частности, вещь или имущественное право. Акция, как бездокументарная ценная бумага, как автором раскрывалось выше, по действующему законодательству, к вещам не относится, но и не является имущественным правом как таковым. Поэтому и договор дарения (глава 32 ГК РФ), как и договор купли-продажи, в буквальном смысле к бездокументарным ценным бумагам не применим. Однако акции не являются ограниченным в обороте объектом гражданских прав (п. 1 ст. 129 ГК РФ) и могут свободно отчуждаться, следовательно, нормы ГК РФ, регулирующие дарения применимы к отношениям по договору дарения акций в силу аналогии закона как регулирующие сходные правоотношения (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Существенным условием договора дарения является условие о предмете, то есть об акциях, которые передаются на безвозмездной основе одаряемому. Предмет договора дарения акций формулируется также как предмет договора купли-продажа и включает количественный и качественный критерии, чтобы должным образом идентифицировать акции. Переход прав на акции к одаряемому происходит после внесения соответствующей записи в реестр держателей. Запись в реестр вноситься на основании передаточного распоряжения от дарителя, который представляется держателю реестра. Законодательством не предусмотрен срок, в течение которого такое распоряжение должно быть предоставлено регистратору после заключения договора дарения. Однако, необходимо учитывать, что договор дарение не будет считаться исполненным до внесения соответствующей записи. Следовательно, исходя из принципа свободы договора (п. 2 ст. 1, ст. 421 ГК РФ), стороны вправе предусмотреть в договоре дарения срок, в течение которого даритель обязуется совершить все необходимые действия для передачи прав по ценным бумагам одаряемому, в частности, подготовить, подписать указанное распоряжение и предоставить его регистратору [39]. Договор дарения акций оформляется в письменной форме по правилам дарения движимого имущества (ст. 574 ГК РФ). Если договор дарения акций не исполнен он может быть признан ничтожным как мнимая сделка. |