Реферат. Ценные бумаги. Решение о выпуске ценных бумаг
 Скачать 136.79 Kb.
|
|
Вопрос 29. Безусловно, если рассматривать, что правовая природа бездокументарных ценных бумаг близка к обязательственным правоотношениям, то и уступить право на них возможно по цессии. Но данное положение не нашло последователей ни в науке, ни в практике. Судебная практика идет по общим положениям договора купли-продажи. Цессия понимается в гражданском праве как уступка права требования и является основанием перехода прав кредитора к другому лицу, т.е. перемена лиц в обязательстве. При этом, сделки об уступке прав не выделены в отдельную категорию обязательств. Следовательно, возникает вопрос о соотношении договора купли-продажи, дарения и мены, а также договора двусторонней цессии. Однако, Л.Р. Юлдашбаева считает, что купля-продажа бездокументарной ценной бумаги вовсе не исключает уступку прав. «Независимо от нематериальности прав, куп- ля-продажа бездокументарных ценных бумаг возможна. В этом случае перенос правил о купле-продажи веще представляет собой прием юридической техники». В теории цивилистики, данные виды договоров понимаются как общее и частное. Имущественные права могут быть уступлены как на возмездных началах, так и безвозмездных. Если же права кредитора уступлены безвозмездно, то цессия приобретает признаки договора дарения. Данное положение нашло отражение в п. 1 статьи 572 Гражданского Кодекса Российской Федерации, где «по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед треть- им лицом.». Таким образом, безвозмездная передача права требования есть разновидность договора дарения и регулируется нормами Главы 32 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Совсем иной подход к пониманию возмездной уступки прав требования. Если же за уступленное право требования покупатель должен уплатить за него определенную денежную сумму, то такой договор имеет схожие понятия с общим договором купли-продажи, однако, им не является. В п.1 статьи 454 Гражданского Кодекса Российской Федерации говорится, что продавец передает покупателю именно вещь (товар), в материальном смысле, который обладает родовыми признаками. Говоря о термине «продажа», теоретики считают, что имеется ввиду договор купли-продажи. К такому выводу можно прийти, анализируя нормы гражданского кодекса о договоре продажи недвижимости (параграф 7 главы 30). В других случаях, например, о возмездной уступке прав требования, можно говорить об ином виде договора. Третьим предположением является понимание термина «продажа» как смешанного типа договора. Примером того является продажа предприятия как имущественного ком- плекса, включая и вещи, и имущественные права (ст. 559 Гражданского Кодекса Российской Федерации). Анализируя сделки с бездокументарными ценными бумагами, и учитывая понимание договора купли-продажи вещи и уступки прав требования, можно сделать вывод о том, что сделки по отчуждению бездокументарных ценных бумаг схожи по уступке прав по «бумаге», а не по обязательству передачи данной «бумаги» покупателю. Некоторые авторы, например, И. Бутина , предлагают использовать и уступку права требования, и договор кули- продажи к сделкам по бездокументарным ценным бумагам. Таким образом, отчуждение бездокументарных ценных бумаг безвозмездным способом регулируется нормами договора дарения. Возмездные же способы близки к договору купли-продажи, и если за уступаемые ценные бумаги встречное удовлетворение требований выражено не в денежной форме, а в иной, то регулируется нормами договора мены. Вопрос 30 Особенности наследования ценных бумаг Статья: Особенности наследования бездокументарных ценных бумаг (Тимошичев В.О.) ("Наследственное право", 2017, N 4) Переходя к непосредственному рассмотрению вопросов наследования бездокументарных ценных бумаг, необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что в современной научной литературе достаточно мало исследований, посвященных рассмотрению особенностей их получения (передачи) в порядке наследования <11>, в отличие от наследования документарных ценных бумаг <12>. Во многом это обусловлено достаточно лаконичной формулировкой, содержащейся в законодательстве, регламентирующей данную процедуру. Следует отметить, что в п. 5 ст. 149.2 ГК РФ отражено следующее: оформление перехода прав на бездокументарные ценные бумаги в порядке наследования производится на основании представленного наследником свидетельства о праве на наследство, которое выдается по месту открытия наследства нотариусом или другим уполномоченным должностным лицом. При этом свидетельство выдается по заявлению наследника. По желанию наследников свидетельство может быть выдано с учетом следующих обстоятельств: - всем наследникам вместе или каждому наследнику в отдельности; - на все наследственное имущество в целом или на его отдельные части. По общим правилам свидетельство о праве на наследство выдается наследникам в любое время по истечении шести месяцев со дня открытия наследства, за исключением некоторых случаев (п. 1 ст. 1163 ГК РФ). Среди последних можно выделить наличие достоверной и подтвержденной информации о том, что, кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, иных наследников, имеющих право на наследство или его соответствующую часть, не существует. Моментом перехода прав на бездокументарные ценные бумаги, согласно п. 2 ст. 149.2 ГК РФ, является внесение лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи на счет приобретателя. Особый интерес вызывает научная позиция, высказанная Н.В. Михеевой относительно наследования бездокументарных акций. Так, по ее мнению, акции без оформления бумажных носителей не являются объектами права собственности. Они относятся к правам требования <13>. Учитывая данный тезис, можно сказать, что к бездокументарным акциям нельзя применять общие положения раздела 5 ГК РФ, который регулирует переход имущества (вещей) в порядке наследования. Тем не менее, по нашему мнению, ввиду того что в силу ст. 1112 ГК РФ в состав наследства входят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество (к которому бездокументарные ценные бумаги как раз и отнесены), а порядок выдачи свидетельства о праве на наследство урегулирован разделом 5 ГК РФ, то и к наследственным отношениям, связанным с переходом права на бездокументарные ценные бумаги в целом, следует применять нормы указанного раздела. Помимо этого, необходимо понимать, что по общим правилам согласие всех участников акционерного общества на вступление наследника в наследство, то есть в акционерное общество, не требуется. Вместе с тем в уставе организации могут быть установлены исключения. Выдержка из учебника "Наследственное право (Включая наследственные фонды, наследственные договоры и совместные завещания)" (4-е издание, переработанное и дополненное) (Крашенинников П.В.) ("Статут", 2019) Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ). В состав наследства участника акционерного общества входят принадлежавшие ему акции. Наследники, к которым перешли эти акции, становятся участниками акционерного общества (п. 3 ст. 1176 ГК РФ). В порядке наследования переходят не только сами акции как разновидность ценных бумаг, но и закрепленная ими совокупность имущественных и неимущественных прав, которыми располагал умерший участник акционерного общества. Каких-либо особенностей порядка наследования акций законодательством не установлено. Акции в отличие от других ценных бумаг могут быть только бездокументарными. Бездокументарные ценные бумаги представляют собой обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Нотариус для выдачи свидетельства о праве на наследство может принять в качестве документа, свидетельствующего о праве собственности наследодателя на акции, выписку из реестра акционеров. Момент возникновения у наследника права на акции определяется в соответствии с п. 4 ст. 1152 ГК РФ, согласно которому принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия. Однако в соответствии с п. 1, 3 ст. 51 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. Согласно п. 7.3.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27, основанием для внесения в реестр записи о переходе прав собственности на акции в результате наследования является свидетельство о праве на наследство, которое выдается наследникам в любое время по истечении шести месяцев со дня открытия наследства, за исключением некоторых случаев. На это обращается внимание и в Рекомендациях Научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа по вопросам рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о создании, реорганизации, ликвидации коммерческих юридических лиц, их правовом положении, а также о правах и обязанностях участников (учредителей) <1>. Таким образом, до момента внесения в реестр акционеров записи о переходе прав на акции наследник фактически лишен возможности осуществлять права акционера. До оформления наследственных прав участие в управлении делами акционерного общества в интересах наследников может осуществлять лицо, назначенное доверительным управляющим в порядке, предусмотренном ст. 1173 ГК РФ. Вопрос 31. Залог ценных бумаг: момент возникновения, порядок совершения, применимые правила. Договор залога ценных бумаг (чтобы было) Форма и содержание договора залога бездокументарных ценных бумаг подчиняется общим правилам о форме договора залога. Общие нормы о залоге устанавливают требование простой письменной формы для договора залога по общему правилу и нотариальной, если основное обязательство, исполнение которого обеспечивается залогом, оформлено договором в нотариальной форме (п. 3 ст. 339 ГК). Несоблюдение письменной формы, простой или квалифицированной, независимо от ее вида влечет недействительность договора залога. Для того чтобы условие о предмете было выполнено, в договоре должны быть указаны следующие сведения о ценной бумаге: наименование эмитента или выпустившего ее лица, государственный регистрационный номер выпуска и дата государственной регистрации выпуска для эмиссионных ценных бумаг, категории (тип) акций, объем прав, удостоверенных ценной бумагой. Кроме того, договор залога должен содержать сведения о существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Помимо собственно договора залога ценных бумаг условие о залоге ценных бумаг может быть предусмотрено в ином гражданско-правовом договоре. Момент возникновения залога бездокументарных ценных бумаг В соответствии с п. 1 ст. 358.16 ГК (а также со ст. 149.2 ГК, п. 2 ст. 51.6 ФЗ "О рынке ценных бумаг") право залога на бездокументарную ценную бумагу возникает с момента внесения записи о залоге по счету. Данная норма является диспозитивной и может быть изменена соглашением сторон. Однако свобода договора ограничена возможностью установить в нем только более поздний момент возникновения залога, чем по общему правилу, например, момент зачисления на счет, на котором учитываются права на обремененные ценные бумаги. Но в договоре залога не может быть предусмотрен более ранний момент возникновения залога, чем по общему правилу, например момент заключения договора залога или дата залогового распоряжения. Порядок совершения для бездокументарных ценных бумаг Для внесения записи о залоге профессиональному участнику рынка ценных бумаг или эмитенту предоставляются сведения, позволяющие идентифицировать лицо, в пользу которого устанавливается обременение, а также иная информация об этом лице в объеме, предусмотренном для открытия лицевого счета (счета депо). Объем необходимой для представления информации о правообладателе и залогодержателе установлен в п. 2.19 Порядка открытия и ведения счетов <8>. Детализируется объем информации, необходимый для сведений о залогодержателе в п. 3.89 Порядка открытия и ведения счетов, согласно которому фиксация залога осуществляется при условии представления держателю реестра анкеты залогодержателя, соответствующей требованиям, предусмотренным п. п. 1.2 - 1.5, 1.8 Требований к документам для открытия лицевых счетов, являющихся приложением к данному Порядку открытия и ведения счетов. -------------------------------- <8> Приказ ФСФР России от 30 июля 2013 N 13-65/пз-н "О порядке открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов и о внесении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам" // СПС "КонсультантПлюс". Если был заключен договор управления залогом, в качестве лица, в пользу которого устанавливается обременение, указывается управляющий залогом с отметкой о том, что залог установлен при наличии договора управления залогом. При отсутствии фиксации в системе ведения реестра залог не возникает независимо от того, по какому основанию он устанавливался. В соответствии с п. 3 ст. 149 ГК залог может быть установлен только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на ценные бумаги. Такое обращение не требуется только в случаях, предусмотренных соглашением или федеральным законом. Записи об изменении условий обременения и прекращения прав регистратор или депозитарий совершает на основании распоряжения правообладателя, которым является залогодатель, являющийся держателем ценной бумаги, т.е. кредитором по ней, но только при наличии письменного согласия залогодержателя. Письменная форма такого согласия считается соблюденной в случаях, указанных в п. 3 ст. 51.6 ФЗ "О рынке ценных бумаг": подачи письменного заявления или электронного сообщения, подписанного квалифицированной электронной подписью. Электронное сообщение допускается только в случае наличия такой возможности в правилах ведения реестра или в условиях соглашения депозитария с залогодателем и залогодержателем. С 1 января 2020 г. указанные распоряжение и письменное согласие не будут требоваться в том случае, если регистратор или депозитарий являются эскроу-агентами по договору эскроу. Изменения в записи будут вноситься на основании изменения или прекращения договора эскроу <9>. В настоящее время распоряжение залогодателя и письменное согласие залогодержателя не требуются при внесении записи о залоге при конвертации ценных бумаг согласно п. 6 ст. 51.6 ФЗ "О рынке ценных бумаг" и в ряде других случаев. -------------------------------- <9> П. 69 б) ст. 1 ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования правового регулирования осуществления эмиссии ценных бумаг" // СЗ РФ. 2018. N 53 (ч. I). Ст. 8440 (о дополнении новым абз. 2 п. 3 ст. 51.6 ФЗ "О рынке ценных бумаг"). Реестродержатель не обязан проверять залоговое распоряжение на соответствие договору залога или иному соглашению. В соответствии с п. 16 Порядка учета реестродержатель не несет ответственности за совершение операций, указанных в залоговом распоряжении, но противоречащих договоренностям сторон <10>. -------------------------------- <10> Порядок учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг... утв. Приказом ФСФР России от 28 июня 2012 г. N 12-52/пз-н. В течение трех дней с момента получения распоряжения запись о залоге должна быть включена в реестр. Документарные ценные бумаги Момент возникновения залога документарных ценных бумаг и его связь с передачей заложенной ценной бумаги залогодержателю Особые правила предусмотрены специальными нормами ГК о моменте заключения договора о залоге. В то время как по общему правилу залог возникает с момента заключения договора о залоге, если договором или законом не установлено иное (п. 1 ст. 341 ГК), согласно п. 1 ст. 358.16 ГК залог документарных ценных бумаг возникает с момента передачи ценной бумаги залогодержателю, если законом или договором не установлено иное. В договоре о залоге стороны могут предусмотреть, что залог возникает с момента заключения договора о залоге или с другого момента. Следует учитывать, что норма п. 1 ст. 358.16 ГК сформулирована как диспозитивная. При этом не вполне ясно, к чему относится диспозитивность: только к правилам установления момента возникновения залога или еще и к правилам о необходимости заклада. Буквальное толкование указанной и других норм статьи в совокупности позволяет сделать вывод о том, что заклад ценных бумаг необязателен и заложенная ценная бумага может как быть переданной залогодержателю, так и остаться во владении залогодателя. В норме явно выражено общее правило о моменте возникновения залога, который совпадает с моментом передачи ценной бумаги залогодержателю. Поэтому представляется логичным, что выводом из этого общего правила является и другое общее правило: о том, у кого должна находиться заложенная ценная бумага. Поскольку момент возникновения залога связан с моментом заклада, представляется, что по общему правилу заложенная документарная ценная бумага должна быть у залогодержателя. Реализация такого общего правила на практике отвечает целям залога и представляется целесообразной, поскольку оставление ценной бумаги у залогодателя как управомоченного по ценной бумаге лица может привести к нарушению прав залогодержателя. Простановка отметки о залоге на документарной ценной бумаге по действующему законодательству не требуется, а иные документы могут использоваться и предъявляться должнику или третьим лицам лишь по доброй воле владельца и необязательно должны приниматься ими во внимание. Таким образом, исполняющий обязательство по ценной бумаге должник или покупающие ее третьи лица могут не знать о залоге данной ценной бумаги. Таких рисков нет при закладе, таким образом, из нормы абз. 1 п. 1 ст. 358.16 ГК вытекает два общих правила: о моменте возникновения залога и о лице, у которого должна находиться заложенная документарная ценная бумага. В договоре залога может быть предусмотрено исключение из обоих названных общих правил. Во-первых, в договоре может быть указано, что ценная бумага остается у залогодателя. Хотя подобное положение по названным выше причинам не может быть признано отвечающим целям залога, стороны могут включить такое условие в договор. При этом становится невозможно определить момент, с которого возникает залог, поскольку общее правило о моменте возникновения залога действовать не будет, так как передача ценной бумаги не производится. Поэтому в этом случае договор залога должен содержать указание о моменте возникновения залога. При этом прямо из текста не явствует никакого правила о последствиях отсутствия в договоре залога условия о моменте возникновения залога. Представляется, что в этом случае будет действовать общее правило согласно ст. 341 ГК (и моментом возникновения залога должен считаться момент заключения договора залога). Во-вторых, в договоре может быть указан иной момент возникновения залога без указания, у кого остаются заложенные ценные бумаги и требуется ли заклад. Последствия такой ситуации в законе также не указаны. В этом случае определение момента возникновения залога абстрагировано от факта передачи, поэтому неочевидно, что последняя требуется. Тем не менее представляется, что общее правило должно быть единым во всех случаях. Общим правилом, если иное не установлено в договоре залога, следовательно, является обязательность передачи ценных бумаг залогодержателю. Для того чтобы заложенные ценные бумаги остались у залогодателя, как представляется, в договор залога должно быть включено соответствующее условие. Применение подобного вывода в числе прочего способно содействовать обеспечению исполнения договора залога и защите прав залогодержателя. |